关于国际条约国内适用的几个问题 被引量：18

1

作者 徐锦堂 《国际法研究》 2014年第3期69-79,共11页

条约的执行与条约的适用这两个概念虽然联系密切,但也存在重要的区别。根据条约适用的条件和范围的不同,有的条约具有相对效力,有的条约因对非缔约国当事人产生拘束力而具有绝对效力。条约的转化实施不宜称为条约的间接适用,条约的并入... 条约的执行与条约的适用这两个概念虽然联系密切,但也存在重要的区别。根据条约适用的条件和范围的不同,有的条约具有相对效力,有的条约因对非缔约国当事人产生拘束力而具有绝对效力。条约的转化实施不宜称为条约的间接适用,条约的并入实施也不宜称为条约的直接适用。条约的直接适用和间接适用应从法律适用的角度上定义。我国法律中关于条约国内适用的通常条款本来是关于条约间接适用的规定,但其中蕴藏着条约直接效力和优先效力的涵义。国家对于已签署但未生效的国际条约在符合一定条件下才承担"先条约义务"。 展开更多

关键词 国际条约 条约法 条约的适用

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条约入宪的域外经验与中国思考 被引量：3

2

作者 向在胜 程建斌 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2023年第3期2-22,共21页

国际条约作为国际法的主要渊源,是有效构建和维护国际秩序的法律工具。条约缔结、条约效力与条约适用构成条约制度的重要内容。条约制度的良好运行离不开国际法与国内法的相互配合,宪法承担着调整国际法与国内法关系的重要功能。各当事... 国际条约作为国际法的主要渊源,是有效构建和维护国际秩序的法律工具。条约缔结、条约效力与条约适用构成条约制度的重要内容。条约制度的良好运行离不开国际法与国内法的相互配合,宪法承担着调整国际法与国内法关系的重要功能。各当事国理应由其宪法规定条约制度,以便从根本上避免国际条约在国内实施的混乱。纵观条约入宪的域外立法,因受到传统国际法与国内法关系理论的影响,条约入宪模式在一元论与二元论之间呈现出不同的变化形式。随着中国不断深入参与全球治理,条约入宪成为协调国内法治与涉外法治的关键枢纽,我国在构建条约入宪体系时应突破传统理论桎梏,以协调论为指导赋予条约低于宪法高于法律的国内法效力,重新划分公法条约与私法条约各自的适用方式,不断契合中国法治需求,为中国的国际法治奠定坚实基础。 展开更多

关键词 国际条约 国际法与国内法 宪法 条约适用 国际法治

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论“TRIPS-递增”协定在WIPO公约体系和WTO法律框架下的制度空间与适用关系 被引量：1

3

作者 张建邦 《政法论丛》 2008年第2期32-36,共5页

"TRIPS-递增"协定是后TRIPS时代发达国家向发展中国家输送其知识产权保护标准的主要法律形态。此类协定可能影响发展中国家公共政策目标的实现,缩减这些国家利用WTO/TRIPS框架下的变通性规定促进其发展的自由选择空间。但是,... "TRIPS-递增"协定是后TRIPS时代发达国家向发展中国家输送其知识产权保护标准的主要法律形态。此类协定可能影响发展中国家公共政策目标的实现,缩减这些国家利用WTO/TRIPS框架下的变通性规定促进其发展的自由选择空间。但是,在WIPO公约体系和WTO法律框架下,"TRIPS-递增"协定具有其存在的制度空间和正当理由。因此,发展中国家一方面要根据一般国际法的相关规定,认识和处理"TRIPS-递增"协定与WIPO框架公约和WTO/TRIPS协议的关系,另一方面要通过联合抵制或"体制转向"阻止"TRIPS-递增"知识产权保护标准的扩张。 展开更多

关键词 “TRIPS-递增”“TRIPS-递增”协定 WIPO框架公约 WTO/TRIPS协议 条约之适用

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论双轨制条约审查体系在荷兰的运作

4

作者 王超 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2018年第2期126-139,共14页

荷兰没有违宪审查。然而上世纪50年代两次修宪使该国逐步确立了条约审查。国内司法以条约制衡立法,实现了违宪审查的功能。但在议会至上背景下,制衡受到抑制,国内条约审查的发展亦历经反复。然而始于同一时期的欧洲区域司法机构条约释... 荷兰没有违宪审查。然而上世纪50年代两次修宪使该国逐步确立了条约审查。国内司法以条约制衡立法,实现了违宪审查的功能。但在议会至上背景下,制衡受到抑制,国内条约审查的发展亦历经反复。然而始于同一时期的欧洲区域司法机构条约释法权的发展,又从外部深入影响着荷兰的法制发展,对于这一仅有的无违宪审查机制且实行议会制的西方国家有着特殊而珍贵的意义。两套条约审查机制双轨并行,协同推进,确立了世界宪政发展的"荷兰模式",并从根源上给人以深刻启示。 展开更多

关键词 条约审查 条约适用 自动执行 欧洲一体化 人权

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《民法典》颁行后国际条约与惯例在我国的适用 被引量：29

5

作者 车丕照 《中国应用法学》 2020年第6期1-15,共15页

处理涉外民事关系不可避免地要适用国际条约和国际惯例。在《民法典》未明确规定国际条约和国际惯例适用的情况下,全国人大常委会可在批准民商事条约时明确该条约在我国法院的适用,或由最高人民法院指示各级法院直接适用民商事条约;至... 处理涉外民事关系不可避免地要适用国际条约和国际惯例。在《民法典》未明确规定国际条约和国际惯例适用的情况下,全国人大常委会可在批准民商事条约时明确该条约在我国法院的适用,或由最高人民法院指示各级法院直接适用民商事条约;至于国际惯例的适用,应将《民法典》第10条中的“习惯”解释为包括国际惯例,从而可由法院直接适用。国际条约和国际惯例的适用,不仅包括其作为法律的适用,也包括由当事人将其内容并入合同而加以“适用”。基于对国际条约和国际惯例属性的认定,我国民商事立法应与我国缔结的国际条约保持一致,以便利我国承担的条约义务的履行;而对于国际惯例,我国民商事立法无需与其保持一致。在适用国际条约时,要考虑国际条约的效力等级而摒弃“条约优先适用”的简单判断;而国际惯例的适用则首先应尊重当事人的选择,在当事人没有选择的情况下,可作为法律的补充规则加以适用。 展开更多

关键词 条约适用 惯例适用 国际惯例 条约效力等级

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论国际民商事条约的适用——以国际民商事条约与国际私法的关系为视角 被引量：13

6

作者 李旺 《法学家》 CSSCI 北大核心 2017年第4期107-115,共9页

国际条约以"转化"及"纳入"的方式在一国发生法律效力。在"转化"方式下,国际民商事实体性条约是以国内法的形式出现,以国际私法的指引而得到适用。在"纳入"方式下,国际民商事实体性条约的适用有... 国际条约以"转化"及"纳入"的方式在一国发生法律效力。在"转化"方式下,国际民商事实体性条约是以国内法的形式出现,以国际私法的指引而得到适用。在"纳入"方式下,国际民商事实体性条约的适用有"非国际私法模式"和"国际私法模式"两种。中国《民法通则》第142条第2款和《联合国国际货物销售合同公约》第1条第1款(b)项属于"法际私法",解决国内不同法律之间的适用关系,它只有在"国际私法模式"下才得以适用。 展开更多

关键词 国际民商事条约 条约的适用 国际私法 法际私法

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涉外法治背景下的条约类型化分析——兼评《对外关系法》对我国条约制度的发展

7

作者 车丕照 《法治研究》 CSSCI 北大核心 2024年第6期69-79,共11页

涉外法治不能不重视条约工作。国家可通过条约的制定和实施尽可能地表达自己的政治立场和法治诉求,并以此影响新型国际关系的形成;同时,国家可以在条约制定过程和条约实施及适用环节协调国内各相关国家机关的关系,最大限度地实现国家利... 涉外法治不能不重视条约工作。国家可通过条约的制定和实施尽可能地表达自己的政治立场和法治诉求,并以此影响新型国际关系的形成;同时,国家可以在条约制定过程和条约实施及适用环节协调国内各相关国家机关的关系,最大限度地实现国家利益。对条约的研究应从基础问题着手。条约类型化分析就是这样一种工作。条约和协定的区分意在划分立法机关和行政机关的缔约权,但如果条约与协定之间的界线不够清晰,行政机关就可能蚕食立法机关的权力。公法条约与私法条约的区分可以明确每种条约的适用主体,同时也决定了条约在国内的适用方式。如果将适用界定为权利义务的评判依据的话,那么只有私法条约才可以在国内适用。在国际层面,难以划分各类条约的效力等级,但在一国之内,条约的效力等级是存在的。区分条约的效力等级不仅是解决条约冲突的必要条件,也是协调条约与国内法之间冲突的关键。当今的国家实践似乎正在推动条约经历“从契约到组织”的转变,但主权平等原则和缔约自由原则所决定的条约的属性没有任何实质性改变。 展开更多

关键词 涉外法治 条约分类 私法条约 条约适用 条约效力等级

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论我国宪法中有关国际条约适用的缺失 被引量：3

8

作者 侯连琦 《江南大学学报（人文社会科学版）》 2008年第1期34-38,共5页

条约适用一直以来是国际法学界颇有争议的一个问题,尤其是WTO成立以来这一问题更加突出。目前,国际法学界以传统国际法理论为基础结合WTO特点进行理论探讨。然而,我国有关国际条约在国内适用的主要问题是无宪法依据及有关国际条约在我... 条约适用一直以来是国际法学界颇有争议的一个问题,尤其是WTO成立以来这一问题更加突出。目前,国际法学界以传统国际法理论为基础结合WTO特点进行理论探讨。然而,我国有关国际条约在国内适用的主要问题是无宪法依据及有关国际条约在我国适用的规定不统一,这一现象有悖于WTO的基本要求。文章力图通过对我国宪法有关条约适用存在的主要问题进行分析,以便解决这些问题。 展开更多

关键词 国际条约 WTO 条约的适用

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公法视角下《外商投资法》条约适用双轨制的证成与完善 被引量：4

9

作者 彭岳 《北方法学》 CSSCI 北大核心 2021年第1期124-137,共14页

《外商投资法》确立了条约适用双轨制。投资准入采取裁量执行的条约直接适用模式;其他事项则不直接适用条约。条约适用双轨制引发国际法和国内法两个层面的冲突。传统的国际公法视角难以说明《外商投资法》条约适用双轨制的合理性。从... 《外商投资法》确立了条约适用双轨制。投资准入采取裁量执行的条约直接适用模式;其他事项则不直接适用条约。条约适用双轨制引发国际法和国内法两个层面的冲突。传统的国际公法视角难以说明《外商投资法》条约适用双轨制的合理性。从限制东道国政府规制权力、保护投资者合法权益的公法角度考察,条约适用双轨制的合理性在于,国内法所受实质冲击最小。然而,因未能注意到国内法与国际法之间在投资治理方面的制度分工,现行配套措施或过于强调条约义务,或过于主张国内法独立性,背离了条约适用双轨制的功能定位,理应得到纠正. 展开更多

关键词 外商投资法 条约适用 双轨制 公法视角

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《蒙特利尔公约》的国内化与适用:问题与出路 被引量：1

10

作者 王立志 《武大国际法评论》 CSSCI 2023年第2期96-119,共24页

作为条约取得国内法律效力的过程,条约国内化是条约国内适用的前提。私法条约的国内化与国内适用路径宜以其国内化后的国内适用方式对国家、法人和自然人利益保护的最大可能性为标准,以结果为导向进行个案研判确定。私法条约在我国国内... 作为条约取得国内法律效力的过程,条约国内化是条约国内适用的前提。私法条约的国内化与国内适用路径宜以其国内化后的国内适用方式对国家、法人和自然人利益保护的最大可能性为标准,以结果为导向进行个案研判确定。私法条约在我国国内的适用目前有两种路径:因《民法典》未接受《民法通则》第142条第2款,一般性私法条约进入了灵活适用的时代,但灵活适用的规则尚付阙如;航空等私法条约的适用仍循《民法通则》模式,即国内法媒介条款引致的间接适用模式。《蒙特利尔公约》的纳入与国内法媒介条款引致的间接适用模式导致其适用机会小于预期,影响了华沙体系文件现代化的效果,使法官寻法困难与释法错误可能增加,法律适用的多重矛盾难以释明。以纳入方式国内化的条约,并不意味着不能再以转化方式赋予其国内法的效力。《蒙特利尔公约》如果采取转化的国内化模式与冲突规范引致的间接适用模式,具有更优的条约实施效果,并可促进《民用航空法》承运人责任制度的现代化。《蒙特利尔公约》的国内化与转化过程对未来我国其他条约的国内化与国内适用模式的确定具有示范意义。 展开更多

关键词 蒙特利尔公约 条约的国内化 条约适用 结果导向 民用航空法修改

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CISG在我国法院的适用--兼论后民法典时代的条约适用问题 被引量：1

11

作者 张普 《东北大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2022年第4期100-108,共9页

准确适用条约是我国司法水平的重要体现。我国法院应当依据CISG自身规则、国内法相关规定以及规范性文件来适用CISG。《民法典》对《民法通则》第142条的放弃导致我国民商事条约适用规则的缺失。然而依据缔约国条约适用的国际法义务和... 准确适用条约是我国司法水平的重要体现。我国法院应当依据CISG自身规则、国内法相关规定以及规范性文件来适用CISG。《民法典》对《民法通则》第142条的放弃导致我国民商事条约适用规则的缺失。然而依据缔约国条约适用的国际法义务和我国司法的一贯实践,在后民法典时代,CISG仍会被我国法院适用。CISG有直接适用、间接适用和约定适用三种适用方式。在CISG的适用上,我国存在立法的缺失和法院对规则理解偏差、不当排除适用、适用不准确等问题。针对这些问题,除了修改法律外,还可以通过最高人民法院发布司法解释、指导性文件以及指导性案例的方式来规范和统一CISG的适用。同时,法院还应当统一CISG的分析范式,提升利用CISG进行说理的能力。 展开更多

关键词 CISG 《民法典》 法院适用 条约适用 直接适用

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商事条约的约定适用:契约自由与意思自治的二元路径 被引量：1

12

作者 张普 《中国海商法研究》 CSSCI 2021年第4期100-109,共10页

意思自治源自于契约自由,而又有别于契约自由。当事人可以基于契约自由将商事条约约定为合同的一部分,也可以基于意思自治将商事条约选择为准据法。虽然两种路径均能够实现条约的约定适用,但不同的法律基础导致二者在适用范围、条约查... 意思自治源自于契约自由,而又有别于契约自由。当事人可以基于契约自由将商事条约约定为合同的一部分,也可以基于意思自治将商事条约选择为准据法。虽然两种路径均能够实现条约的约定适用,但不同的法律基础导致二者在适用范围、条约查明与举证责任、条约的具体适用与解释等方面存在一定的差异。与契约自由路径相比,意思自治路径中当事人对商事条约约定适用的条件更为严格,但从司法效果来看,该路径更有利于商事条约的充分适用。 展开更多

关键词 条约适用 约定适用 契约自由 意思自治

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《海牙取消认证公约》附加证明书制度及其在我国的适用探析

13

作者 沈敬容 《国际经济法学刊》 2023年第4期17-27,共11页

《海牙取消认证公约》作为海牙国际私法会议主持下最成功的国际条约之一,其核心为附加证明书制度。该制度是代替领事认证且具有证明职能的独立机制,在全球公文书认证的简化方面卓有成效。目前,我国已加入《海牙取消认证公约》,为了切实... 《海牙取消认证公约》作为海牙国际私法会议主持下最成功的国际条约之一,其核心为附加证明书制度。该制度是代替领事认证且具有证明职能的独立机制,在全球公文书认证的简化方面卓有成效。目前,我国已加入《海牙取消认证公约》,为了切实推进附加证明书制度的落地,我国面临如何将其与我国法律衔接,如何补充其规则,以及如何使其与相关条约兼容等一系列问题。结合附加证明书制度的相关规则与现实国情,我国应将《领事认证办法》改名为《文书证明办法》,并加入附加证明书专章,以衔接国内法律和补充其规则,并适用条约解释和《海牙取消认证公约》第3条实现与相关条约的兼容。 展开更多

关键词 领事认证 附加证明书 条约适用

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论条约解释的原则 被引量：1

14

作者 李建 《鸡西大学学报（综合版）》 2011年第11期58-60,共3页

《维也纳条约法公约》以明确的条文形式编纂了条约解释的规则和方法。关于条约解释规则的研究也历来都是国际法学界研究的热点,但是,关于条约解释的原则却鲜有学者论及。试以法律解释原则这一角度为切入点,对条约解释的原则这一理论问... 《维也纳条约法公约》以明确的条文形式编纂了条约解释的规则和方法。关于条约解释规则的研究也历来都是国际法学界研究的热点,但是,关于条约解释的原则却鲜有学者论及。试以法律解释原则这一角度为切入点,对条约解释的原则这一理论问题做初步探讨。 展开更多

关键词 法律解释原则 条约适用 条约解释原则

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论WTO环境规则在中国的适用

15

作者 唐仙丽 《重庆科技学院学报（社会科学版）》 2005年第4期13-16,共4页

阐述了WTO环境规则的内容和特点,介绍了条约适用的主要理论主张和各国的实践情况,分析了我国有关条约适用制度的现状。认为对WTO环境规则,我国应采用间接适用的方式。

关键词 环境规则 条约适用 间接适用

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论我国法院在非涉外案件中直接适用条约的证成与完善 被引量：7

16

作者 王勇 《法学杂志》 CSSCI 北大核心 2021年第5期56-69,共14页

我国法院能否在非涉外案件中直接适用条约,学界争议颇多,时至今日尚未达成共识。近20年来我国法院直接适用条约的案件寥寥无几,且适用方式缺乏统一性。非涉外案件中直接适用条约的法理基础扎实、法律基础正当,但法律规定不统一、高位阶... 我国法院能否在非涉外案件中直接适用条约,学界争议颇多,时至今日尚未达成共识。近20年来我国法院直接适用条约的案件寥寥无几,且适用方式缺乏统一性。非涉外案件中直接适用条约的法理基础扎实、法律基础正当,但法律规定不统一、高位阶指引性法律缺失、法律依据不规范不正式等问题犹存。我国应完善宪法规定、制定《条约适用法》、完善司法解释制度和直接适用条约的司法机制,以规范和促进非涉外案件中条约的直接适用。 展开更多

关键词 非涉外案件 条约直接适用 条约适用法 制度完善

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中国适用CPTPP知识产权条款的法律问题省思 被引量：1

17

作者 李明 陈咏梅 《国际贸易》 CSSCI 北大核心 2024年第7期86-96,共11页

通过对CPTPP知识产权条款与中国知识产权立法对应条款存在的差异进行分析可以发现,若CPTPP将来对中国生效,中国需要适用与国内法规定有所不同、国内法没有对应规定、对应低位阶国内法的CPTPP知识产权条款。这些条款在中国适用将面临生... 通过对CPTPP知识产权条款与中国知识产权立法对应条款存在的差异进行分析可以发现,若CPTPP将来对中国生效,中国需要适用与国内法规定有所不同、国内法没有对应规定、对应低位阶国内法的CPTPP知识产权条款。这些条款在中国适用将面临生效方式、适用决策、适用路径等三个方面的问题。在生效方式上,CPTPP知识产权条款若通过“转化”方式在国内生效,将难以满足中国迫切加入CPTPP的需求;在适用决策上,中国现有关于条约国内适用的规定效力层级低、不成体系等问题可能影响中国全面履行CPTPP知识产权义务;在适用路径上,国内法提供更为广泛的知识产权保护时,中国优先适用条约的实践不符合CPTPP知识产权领域的国民待遇原则。为推进CPTPP加入进程,中国应考虑将CPTPP知识产权条款以“纳入”方式在国内生效,并应以优先适用CPTPP知识产权条款为原则,以国内法提供更广泛知识产权保护为例外。 展开更多

关键词 CPTPP 知识产权条款 条约国内适用 直接适用 间接适用

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港澳投资者适用中外BITs问题研究——以“谢业深案”与“世能案”为视角 被引量：5

18

作者 易在成 朱怡 《国际商务研究》 CSSCI 北大核心 2018年第2期67-76,共10页

中外BITs是否适用于港澳投资者将直接关系到港澳投资者权益的保护。在相关司法实践中,以香港"谢业深案"及澳门"世能案"为例,司法机构的管辖权判决在我国学界引起巨大争议,其实质在于港澳投资者适用中外BITs仍存在... 中外BITs是否适用于港澳投资者将直接关系到港澳投资者权益的保护。在相关司法实践中,以香港"谢业深案"及澳门"世能案"为例,司法机构的管辖权判决在我国学界引起巨大争议,其实质在于港澳投资者适用中外BITs仍存在不确定性,面临诸多理论困境。从国内的角度来说,我国关于国际条约的适用问题缺乏统一指导标准,中外BITs也没有明确之条文将这一问题解释清楚。从国际层面来看,国际投资仲裁庭倾向于优先适用国际法而忽视国内法也是导致争议的原因之一。在香港和澳门特区政府均申明积极参与"一带一路"经济协同发展的情况下,我国相关BITs需要在文本中明确意愿和立场以协调其在港澳投资方面的适用。 展开更多

关键词 “一带一路” 特别行政区 双边投资条约 条约适用

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论民法典时代我国法院直接适用条约的法律指引模式之革新 被引量：4

19

作者 王勇 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2022年第6期152-164,共13页

《民法典》生效后,《民法通则》第142条关于条约适用的指引规定自动失效,从而给我国直接适用条约的司法实践带来了一定的困扰。目前,我国法院直接适用条约的法律指引模式主要由司法解释和特定通知、法律法规、当事人意思自治原则与指导... 《民法典》生效后,《民法通则》第142条关于条约适用的指引规定自动失效,从而给我国直接适用条约的司法实践带来了一定的困扰。目前,我国法院直接适用条约的法律指引模式主要由司法解释和特定通知、法律法规、当事人意思自治原则与指导性案例构成。然而,上述指引模式存在一定的局限性,造成了较大的负面影响,无法适应《民法典》时代对我国法院精准地直接适用条约的更高要求。在上述背景下,我国应当在理论层面以重要的国际法原则作为指导,确立真正意义上直接适用条约的理论来革新我国法院直接适用条约的法律指引模式。 展开更多

关键词 民法典时代 直接适用条约 法律指引模式 革新

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论WTO规则在中国的适用模式 被引量：1

20

作者 程宗璋 《南都学坛（人文社会科学学刊）》 2002年第6期106-109,共4页

条约在国内的适用有转化、并入和准并入三种模式。我国在宪法上没有对条约在国内适用的规定 ,条约在我国的直接效力取决于具体国内法的规制。目前WTO专家组和主要国家都否认WTO规则在国内的直接效力。我国适用WTO规则 ,应选择“转化辅... 条约在国内的适用有转化、并入和准并入三种模式。我国在宪法上没有对条约在国内适用的规定 ,条约在我国的直接效力取决于具体国内法的规制。目前WTO专家组和主要国家都否认WTO规则在国内的直接效力。我国适用WTO规则 ,应选择“转化辅以准并入” 展开更多

关键词 WTO规则 中国 适用 条约 国际贸易法

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