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行政判断余地之理论、范围及其规制 被引量:24
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作者 伍劲松 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2010年第3期146-154,共9页
判断余地源于不确定法律概念理论,其宪政基础为权力分立原则演绎而成的行政保留之理念,德国学者对此作了深入的探究,逐渐形成了"可支持性"说、"评估特权"说、"规范授权"说以及"结构功能"说等... 判断余地源于不确定法律概念理论,其宪政基础为权力分立原则演绎而成的行政保留之理念,德国学者对此作了深入的探究,逐渐形成了"可支持性"说、"评估特权"说、"规范授权"说以及"结构功能"说等理论与学说,并以此证立行政判断余地的正当性。对于本质上具有预测性、专业性、合议性以及不可替代性等特征的事项,行政机关在对不确定法律概念的解释与适用过程中享有相当程度的涵摄自由,法院对此仅能进行有限的司法审查。对行政判断余地之规制,不仅有赖于司法审查技术之精进,也冀望行政自制理念之提倡。 展开更多
关键词 判断余地 行政保留 不确定法律概念 适用范围
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行政法上不确定性法律概念具体化的司法审查 被引量:19
2
作者 郑智航 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2018年第5期111-121,共11页
行政法上存在着大量不确定性的法律概念。确定这些概念的具体内涵和外延,是将一般性法适用于具体案件的前提。行政机关主要运用原则补充、定量方法和专家意见等来填补不确定性法律概念。不确定性法律概念的具体化应当受到行政司法裁判... 行政法上存在着大量不确定性的法律概念。确定这些概念的具体内涵和外延,是将一般性法适用于具体案件的前提。行政机关主要运用原则补充、定量方法和专家意见等来填补不确定性法律概念。不确定性法律概念的具体化应当受到行政司法裁判的完全审查,这一观点在逻辑上存在诸多谬误。原则的抽象性和一般性决定了法院在对通过原则补充方法填补不确定法律概念进行司法审查时,应采取一种较低的审查密度。由于学科背景和专业分工的差异,法院往往会对行政机关使用定量方法所确定的概念内涵和外延给予尊重,对其进行非常有限的司法审查。专家意见的特殊性致使法院对行政机关的这种不确定性法律概念的具体化行为采取一种相对谨慎的审查态度。 展开更多
关键词 不确定性法律概念 司法审查 “唯一正解” 判断余地
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论不确定法律概念与处罚法定原则的冲突和协调 被引量:19
3
作者 王青斌 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2011年第1期26-31,共6页
处罚法定原则要求处罚依据应当明确,但法律规范中的不确定法律概念又是不可避免的,因而不确定法律概念的存在对处罚法定原则形成了一定的冲击。对两者予以协调的路径包括在立法中适度限制不确定法律概念的适用并采用有效的手段增加处罚... 处罚法定原则要求处罚依据应当明确,但法律规范中的不确定法律概念又是不可避免的,因而不确定法律概念的存在对处罚法定原则形成了一定的冲击。对两者予以协调的路径包括在立法中适度限制不确定法律概念的适用并采用有效的手段增加处罚依据的明确性,通过法律解释明确不确定法律概念,以及将不确定法律概念的适用纳入司法审查的范围进而减少不确定法律概念被滥用的可能等。 展开更多
关键词 处罚法定原则 明确性 不确定法律概念 判断余地
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不确定法律概念与司法审查 被引量:7
4
作者 陈振宇 《云南大学学报(法学版)》 2008年第4期1-6,共6页
在对行政行为进行司法审查过程中,不确定法律概念是划分司法权与行政权边界的重要标准。本文从与行政裁量的比较出发对不确定法律概念的内涵进行了分析,以德国行政诉讼制度的发展脉络为框架描绘了不确定法律概念从萌芽、确立及发展的路... 在对行政行为进行司法审查过程中,不确定法律概念是划分司法权与行政权边界的重要标准。本文从与行政裁量的比较出发对不确定法律概念的内涵进行了分析,以德国行政诉讼制度的发展脉络为框架描绘了不确定法律概念从萌芽、确立及发展的路径,最后探讨了司法权对不确定法律概念的审查强度,着重论述了判断余地理论的理论依据、适用空间和审查标准。 展开更多
关键词 不确定法律概念 司法审查 判断余地
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德国行政判断余地的司法审查 被引量:11
5
作者 张福广 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2017年第1期131-144,共14页
行政判断余地作为行政机关最终决定权的一种,在德国理论与实务界已经广获认可。行政判断余地理论仍处于发展状态,其认定标准已经从单一标准走向综合标准,相关的司法判决也不断作出调整,在行政功能发挥、权利保护、法院监控能力等方面找... 行政判断余地作为行政机关最终决定权的一种,在德国理论与实务界已经广获认可。行政判断余地理论仍处于发展状态,其认定标准已经从单一标准走向综合标准,相关的司法判决也不断作出调整,在行政功能发挥、权利保护、法院监控能力等方面找寻平衡点。从德国联邦行政法院、宪法法院的判决入手,分析司法机关对于行政判断余地的审查范围、认定标准、审查密度,斟酌既已成型的认定标准类推扩展适用的可行性,从而研读其类型化所面临的瓶颈,判断行政判断余地的未来发展趋势,以期对我国相关领域的司法实务操作提供一种参考。 展开更多
关键词 判断余地 不确定概念 基本权利 审查密度 类型化
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论高教行政案件中的判断余地之司法审查 被引量:9
6
作者 袁文峰 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2010年第2期81-88,共8页
法学对那些模糊而容易产生歧义的法律用语称为"不确定法律概念"。它们经常出现,并为适法者在具体个案中将其内涵加以明确。如果与他的专业知识联系起来,便可以将不确定法律概念分为涉及判断余地和不涉及判断余地两部分。前者... 法学对那些模糊而容易产生歧义的法律用语称为"不确定法律概念"。它们经常出现,并为适法者在具体个案中将其内涵加以明确。如果与他的专业知识联系起来,便可以将不确定法律概念分为涉及判断余地和不涉及判断余地两部分。前者应得到司法的尊重,后者应进行高密度的审查。在高教行政案件中也如此,另外,如果这类案件出现作答余地的问题,判断余地应该为其让路。 展开更多
关键词 高教行政案件 不确定法律概念 判断余地
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德国司法审查学校学生管理纠纷的理论与实践 被引量:5
7
作者 韩兵 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2010年第2期164-168,共5页
德国最初受传统特别权力关系理论的支配,司法不允许介入学校学生管理纠纷。二战以后,依据乌勒的基础关系与管理关系二分理论,司法开始介入涉及学生身份改变的纠纷。由于该区分标准并不明显,而且其本身也隐含着维护特别权力关系的用意,所... 德国最初受传统特别权力关系理论的支配,司法不允许介入学校学生管理纠纷。二战以后,依据乌勒的基础关系与管理关系二分理论,司法开始介入涉及学生身份改变的纠纷。由于该区分标准并不明显,而且其本身也隐含着维护特别权力关系的用意,所以,联邦宪法法院又透过诸多判决形成"重要性理论"。依据该理论,无论是基础关系抑或管理关系,只要是涉及学生基本权利的"重要事项",均可寻求司法救济。其中,关于考试争讼,司法则经历了从学校享有"判断余地"之消极审查到考生享有"作答余地"之积极审查的过程。德国相关理论与实践之变迁会对中国大陆司法审查此类纠纷带来一些有益的思考。 展开更多
关键词 特别权力关系 基础关系 管理关系 重要性理论 判断余地 作答余地
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从“行政程序法”与“诉愿法”上的职权撤销违法处分,论行政权力的自我约束机制 被引量:5
8
作者 蔡志方 《清华法律评论》 2008年第1期1-15,共15页
“绝对的权力,绝对的腐败”(absolute power corrupts absolutely),所以行政要受到他律的约束。此外,比较可贵而快速的,还有自我约束的机制,职权撤销违法处分就是其中之一。行政权力的自我约束,并不是委弃职责,也不可以背离依法行政的... “绝对的权力,绝对的腐败”(absolute power corrupts absolutely),所以行政要受到他律的约束。此外,比较可贵而快速的,还有自我约束的机制,职权撤销违法处分就是其中之一。行政权力的自我约束,并不是委弃职责,也不可以背离依法行政的原则。中国台湾的诉愿或内地的复议制度的妥善运用,可以成为行政权力自我约束的机制。中国台湾“行政程序法”第117条规定的“非争讼性行政程序重开”与“诉愿法”第58条第2项规定的诉愿相对机关“自我反省”与“诉愿法”第80条规定的“职权撤销或变更行政处分”,均可以作为行政权力自我约束机制。 展开更多
关键词 职权撤销 自我约束 裁量余地 判断余地 非争讼性的行政程序重开
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反不正当竞争法一般条款授权问题研究 被引量:5
9
作者 周樨平 何祎 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2013年第11期55-63,共9页
本次《反不正当竞争法》修订,一般条款是修法的重点。从该法修订的征求意见稿来看,如何授权行政机关实施一般条款还存在疑问。行政机关实施一般条款面临行政法理论上的两个重要问题:首先是行政机关依据一般条款形成的巨大解释空间构成... 本次《反不正当竞争法》修订,一般条款是修法的重点。从该法修订的征求意见稿来看,如何授权行政机关实施一般条款还存在疑问。行政机关实施一般条款面临行政法理论上的两个重要问题:首先是行政机关依据一般条款形成的巨大解释空间构成对法律保留原则的挑战;其次是行政机关对不确定法律概念享有"判断余地"形成对司法审查的考验。我国的一般条款授权,应在解决好这两个理论问题的基础上,借鉴别国经验,根据我国的现实情况,作出符合国情的设计。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 一般条款 行政执法 法律保留 判断余地
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行政裁决适用变更判决的法律空间之探讨
10
作者 闫尔宝 苗奕凡 《法律适用》 北大核心 2023年第8期42-51,共10页
在现行行政裁决案件中,囿于撤销判决的局限性,法院无法深入裁处民事争议,行政附带民事诉讼途径也面临一定困境。行政裁决适用变更判决有其正当性基础。依据当事人之间发生的民事纠纷是否必须由行政机关先行裁决,可以将行政裁决区分为前... 在现行行政裁决案件中,囿于撤销判决的局限性,法院无法深入裁处民事争议,行政附带民事诉讼途径也面临一定困境。行政裁决适用变更判决有其正当性基础。依据当事人之间发生的民事纠纷是否必须由行政机关先行裁决,可以将行政裁决区分为前置型与选择型两种类型。对前者而言,在不涉及判断余地的情况下,法院对不确定法律概念的解释要优于行政机关,在案件事实清楚、证据充分的情况下,可以行使变更权。在现阶段,选择型行政裁决的司法审查应保持充分的谦抑性,并无变更判决的适用空间。为了实质性解决行政争议,应当从保障当事人诉权、强化法官依职权调取证据的责任、禁止不利变更原则例外等三方面对行政裁决适用变更判决予以完善。 展开更多
关键词 行政裁决 变更判决 不确定法律概念 判断余地 实质性解决行政争议
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公共利益概念辨 被引量:4
11
作者 刘莘 陶攀 《岳麓法学评论》 2005年第1期39-49,共11页
公共利益,从字面上理解,可称之为公共的利益,简称公益。虽然自古以来国家的形式变化多样,对国家存在的理由也有不同的解释,但是毫无疑义,公共利益是国家存在的正当性理由。行政法调整政府与人民的关系,公共利益概念是界定政府行为必要... 公共利益,从字面上理解,可称之为公共的利益,简称公益。虽然自古以来国家的形式变化多样,对国家存在的理由也有不同的解释,但是毫无疑义,公共利益是国家存在的正当性理由。行政法调整政府与人民的关系,公共利益概念是界定政府行为必要性的主要界限。由于公益概念的高度抽象性,在不同的时代、不同的地区、不同的主体对其概念和特征的理解也千差万别,在现今中国出现了假借公益之名,行戕害人民权利之实的丑恶现象。因此笔者认为,有必要对公共利益概念的理解确定一些标准,并且与相关概念作一番比较,以期对公益概念作出相对合理的界定。 展开更多
关键词 公共利益 法律保留 判断余地 公益征收
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判断余地视域下行政司法审查的现状与反思
12
作者 马源 《法学(汉斯)》 2023年第5期3659-3665,共7页
判断余地的宪政基础是权力分立原则演绎而成的行政保留理念性,其作为行政机关最终决定权的一种,现已在德国的理论与实务界获得了广泛认可。我国目前虽未在行政司法审查中明确引入判断余地理论,但却在具体个案中存在相似的情形。我国采... 判断余地的宪政基础是权力分立原则演绎而成的行政保留理念性,其作为行政机关最终决定权的一种,现已在德国的理论与实务界获得了广泛认可。我国目前虽未在行政司法审查中明确引入判断余地理论,但却在具体个案中存在相似的情形。我国采用的是“全面 + 例外”的审查模式,原则上对行政行为进行全面审查,在行政行为涉及预测性、不可替代性、专业性、合议性等例外情况下赋予部分尊重。但在高教案以及医药领域等存在司法尊重过度,一定程度上以专业性进行司法规避。针对行政司法审查适用判断余地的表里不实等问题,需要从司法审查技术与行政自制多方面入手进行制度重构,合理协调行政权与司法权之间的关系,对判断余地的范围予以严格限制,保障司法机关的司法审查权。 展开更多
关键词 判断余地 司法审查 司法尊重
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不确定的法律概念与司法审查 被引量:2
13
作者 魏淑敏 《河南省政法管理干部学院学报》 2006年第2期108-113,共6页
不确定的法律概念是指未明确表示而具有流动的特征之法律概念,其包括一个确定的概念核心以及一个多多少少广泛不清的概念外围。不确定的法律概念的存在是由法律语言的模糊性决定的。对不确定的法律概念的解释、适用,理论上就有可能存在... 不确定的法律概念是指未明确表示而具有流动的特征之法律概念,其包括一个确定的概念核心以及一个多多少少广泛不清的概念外围。不确定的法律概念的存在是由法律语言的模糊性决定的。对不确定的法律概念的解释、适用,理论上就有可能存在多数适当的判断决定。那么行政机关就不确定的法律概念的适用,是否存在不受法院审查的决定权限?这确实是公法学上的一大难题,也是公法学的一大重点问题,具有非常重要的现实意义。对不确定法律概念的涵义、适用以及判断余地理论分析研究,对我国行政诉讼具有现实意义。 展开更多
关键词 不确定的法律概念 司法审查 判断余地
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反统一裁量视野中的不确定法律概念——兼评我国“统一裁量理论” 被引量:3
14
作者 张力 《苏州大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2011年第5期107-110,共4页
行政法中的不确定法律概念是个不断演进的问题,它从行政裁量的混沌中分离并得以完善。在德国,不确定法律概念进入行政诉讼实践已有半个多世纪,近年来借助基本权利呈现了新的发展可能性。与之形成有趣反差的是,我国行政法学界却对此产生... 行政法中的不确定法律概念是个不断演进的问题,它从行政裁量的混沌中分离并得以完善。在德国,不确定法律概念进入行政诉讼实践已有半个多世纪,近年来借助基本权利呈现了新的发展可能性。与之形成有趣反差的是,我国行政法学界却对此产生了误读。 展开更多
关键词 不确定法律概念 判断余地 行政裁量 “统一裁量理论”
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专家委员会参加政府行政的法律效力及其司法审查 被引量:3
15
作者 郑智航 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2013年第6期61-69,共9页
随着时代的演进和科技的发展,专家委员会参与政府行政的情形愈来愈多。在不同的场合,专家委员会的组织方式和具体职能存在差异。尽管专家委员会作出的部分决定对于行政相对人具有法律拘束力,但是专家委员会仍然在某些范围内享有一定的... 随着时代的演进和科技的发展,专家委员会参与政府行政的情形愈来愈多。在不同的场合,专家委员会的组织方式和具体职能存在差异。尽管专家委员会作出的部分决定对于行政相对人具有法律拘束力,但是专家委员会仍然在某些范围内享有一定的判断余地,法院应对专家委员会的决定保持一种节制的态度,但这并不意味着法院对专家委员会参与政府行政的行为完全放弃司法审查权。法院能够且应当利用其形式审查方面的优势,对专家委员会作出决定进行外部规制。 展开更多
关键词 专家委员会 政府行政 判断余地 司法审查
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大学自治、学术自由与法治理想——高校学历学位纠纷司法救济及审查标准问题探析 被引量:3
16
作者 唐杰英 《山西师大学报(社会科学版)》 北大核心 2012年第2期134-137,共4页
在现代法治国家,"大学自治"与"学术自由"不再成为排除司法审查的正当理由,法院在个案适用中应对学校内部规则的合法性进行附带审查。学校对学生作出处理决定,法院应区分事实要件与法律后果适用不同的审查标准,对事... 在现代法治国家,"大学自治"与"学术自由"不再成为排除司法审查的正当理由,法院在个案适用中应对学校内部规则的合法性进行附带审查。学校对学生作出处理决定,法院应区分事实要件与法律后果适用不同的审查标准,对事实要件之判断,除涉及个人品格或高度人身性的专业判断外,均应纳入法院的司法审查。对法律后果之裁量,当出现瑕疵并构成违法时,亦应纳入法院的司法审查。 展开更多
关键词 法治国家 特别权力关系 学术裁量 判断余地 司法审查
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判断余地与司法救济 被引量:2
17
作者 蔡文斌 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2002年第1期68-76,共9页
关键词 法院 博士学位证书 司法机关 评审委员会 行政救济 判断余地 诉愿法 行政复议法 行政处分 教师法 教育法 行政诉讼法 多数决 提起行政诉讼 申诉制度 宪法保障 司法救济 学位 特别权力关系 答辩委员会 先行程序
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论高校学位授予案件的司法审查进路 被引量:2
18
作者 蒋艳 《内蒙古师范大学学报(教育科学版)》 2020年第2期21-25,共5页
高校学位授予权具有行政权力和学术权力双重属性,高校可以根据学位授予权的性质制定学术标准和非学术标准。法院在审查学位授予纠纷案件时应当区分学术标准和非学术标准:对学术标准,尊重高校的判断余地,遵从司法尊让学术原则,主要从主... 高校学位授予权具有行政权力和学术权力双重属性,高校可以根据学位授予权的性质制定学术标准和非学术标准。法院在审查学位授予纠纷案件时应当区分学术标准和非学术标准:对学术标准,尊重高校的判断余地,遵从司法尊让学术原则,主要从主体和程序方面进行形式审查;对非学术标准,法院应当结合法律保留原则、比例原则、不当联结禁止原则,对不授予学位决定做出的依据和事实进行实质审查。 展开更多
关键词 学位授予标准 判断余地 形式审查 实质审查
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税法解释性规则的理论阐释与司法适用
19
作者 刘珊 《法律方法》 2022年第3期371-382,共12页
税法解释性规则以解释性税务规范性文件为表现形式,具有第二性规则的从属性、实施性解释的回应性以及税法配套规则的附属性等特征,其本质上属于税务非立法性规则。因税收成文法固有的局限性、税法适用的专业性、调整对象的复杂性而生,... 税法解释性规则以解释性税务规范性文件为表现形式,具有第二性规则的从属性、实施性解释的回应性以及税法配套规则的附属性等特征,其本质上属于税务非立法性规则。因税收成文法固有的局限性、税法适用的专业性、调整对象的复杂性而生,并在增强税法规则的确定性、缓和税收法定与税法操作性间的矛盾等方面发挥着不可替代的积极作用。“判断余地”与“行政权威”为税法解释性规则的生成提供了理论支撑。然而,税法解释性规则因受限于自身文本形态繁杂、内容失当以及效力瑕疵而在司法实践中饱受合法性与正当性诟病。缓释税法解释性规则适用困境,应分别从统一文本形态、建立解释规则体系、优化效力规定等路径同时展开治理,确保其充分发挥良性效应。 展开更多
关键词 税法解释性规则 税务非立法性规则 判断余地 行政权威 税法确定性
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论不确定法律概念的行政适用及司法审查——基于《政府信息公开条例》第14条视野下的考察 被引量:1
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作者 代婷婷 《宜宾学院学报》 2020年第8期40-48,共9页
新旧《政府信息公开条例》对于“三安全一稳定”条款的适用都是原则性的规定,实务部门对于该款行政适用及其司法审查标准不一。为贯彻新《政府信息公开条例》明文规定的“以公开为常态、不公开为例外”的原则,让政府信息公开的“例外”... 新旧《政府信息公开条例》对于“三安全一稳定”条款的适用都是原则性的规定,实务部门对于该款行政适用及其司法审查标准不一。为贯彻新《政府信息公开条例》明文规定的“以公开为常态、不公开为例外”的原则,让政府信息公开的“例外”规定不再被滥用,将“三安全一稳定”从总则调整至公开的范围一章,意图是将“三安全一稳定”这个条款淡化,降低了其地位。法官在对“三安全一稳定”等不确定的法律概念适用进行司法审查的时候,应该以全面审查为原则,例外情况下尊重行政机关的判断余地,只对不确定法律概念的行政适用进行合法性审查。 展开更多
关键词 三安全一稳定 行政适用 司法审查 判断余地
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