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董事信义义务结构重组及对中国模式的反思 以美、日商业判断规则的运用为借镜 被引量：58
1
作者 梁爽 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2016年第1期198-223,共26页
围绕公司法律制度核心规则之一的"董事信义义务",美国"三分法"论者和"二分法"论者针对"诚信"路径的地位曾有长达十数年的争论,从该争论过程来看,"诚信"路径的主张主要伴随对商业判... 围绕公司法律制度核心规则之一的"董事信义义务",美国"三分法"论者和"二分法"论者针对"诚信"路径的地位曾有长达十数年的争论,从该争论过程来看,"诚信"路径的主张主要伴随对商业判断规则适用条件的理解和把握产生的分歧而产生。因此,对于仍未确立商业判断规则的我国而言,在引入董事信义义务"诚信"概念的问题上应当谨慎。鉴于我国的成文法传统,为弥补董事信义义务理论的缝隙,我国可讨论发掘董事忠实义务与注意义务之间的同质性。而在商业判断规则的具体适用问题上,日本的实践却能给我们一种新的启发。本文认为,现阶段我国可行的董事信义义务重构路径有两条,其一是对传统的董事"忠实义务"范畴进行适度扩张;其二是对董事"注意义务"范畴进行扩张。同时,应明确董事违反信义义务责任追究之诉中法院适用商业判断规则的方法,其路径也有两条,其一是将商业判断规则作为满足一定条件下排除法院介入的"司法不审查"原则,并明确其适用的顺序和方法;其二是将其作为法院审查董事经营判断"过程"及"内容"两个层面的指导原则,并明确其具体的适用标准,同时应进一步激活董事追责的路径。 展开更多
关键词 信义义务 忠实义务 注意义务 诚信 商业判断规则
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信义义务的一般理论及其在中国法上的展开 被引量：58
2
作者 徐化耿 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2020年第6期1573-1595,共23页
信义义务起源于信托领域,忠实义务是其核心内容。从抽象意义来看,忠实义务的基本要求包括受托人为受益人的唯一利益或最佳利益服务,以及禁止利益冲突。注意义务的标准高于忠实义务,但内涵并不明确,共计有商业判断规则、谨慎投资人标准... 信义义务起源于信托领域,忠实义务是其核心内容。从抽象意义来看,忠实义务的基本要求包括受托人为受益人的唯一利益或最佳利益服务,以及禁止利益冲突。注意义务的标准高于忠实义务,但内涵并不明确,共计有商业判断规则、谨慎投资人标准、善良管理人的注意义务、诚实信用四种学说可供参考。英美法上,违反信义义务的特殊法律责任包括衡平法上的返还获利以及拟制信托,它们具有惩罚性。中国法上,忠实义务体现为一系列禁止性规范,注意义务则呈现为一般条款与不确定概念,违反信义义务的法律后果属于违反保护他人法律的侵权类型。注意义务具体化可以适用比例原则以及动态系统论。中国法可以在医疗等领域推广适用信义义务。 展开更多
关键词 信义义务 信义关系 忠实义务 注意义务 返还获利
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公司机会准则研究 被引量：23
3
作者 曹顺明 高华 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2004年第2期57-67,共11页
公司机会准则是英美国家公司法的一个重要理论 ,它确立了董事不得篡夺公司机会义务。判断一个交易机会是否是公司机会 ,须根据交易机会之不同而采不同方法。董事不得篡夺公司机会义务与董事的竞业禁止义务间不是种属关系 ,而是交叉关系 ... 公司机会准则是英美国家公司法的一个重要理论 ,它确立了董事不得篡夺公司机会义务。判断一个交易机会是否是公司机会 ,须根据交易机会之不同而采不同方法。董事不得篡夺公司机会义务与董事的竞业禁止义务间不是种属关系 ,而是交叉关系 ,这就决定了我国公司法应在规定竞业禁止制度之外 。 展开更多
关键词 董事 忠实义务 公司机会准则
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道德与合同之间的信义义务——基于法教义学与社科法学的观察 被引量：37
4
作者 许德风 《中国法律评论》 CSSCI 2021年第5期140-153,共14页
在规则与标准的区分下,信义义务是标准,是抽象的评价规范,主要用来调整发生频率低且类型多样的行为。信义义务是一种用于降低"委托—代理"成本的有效工具,促进委托人与受托人合作,并使双方受益。在信义关系中,勤勉义务为积极... 在规则与标准的区分下,信义义务是标准,是抽象的评价规范,主要用来调整发生频率低且类型多样的行为。信义义务是一种用于降低"委托—代理"成本的有效工具,促进委托人与受托人合作,并使双方受益。在信义关系中,勤勉义务为积极义务,是委托人支付对价获取的对待给付;忠实义务则为消极义务,强调受托人不得有利益冲突,不得侵吞与损害委托人的财产。就其内容而言,忠实义务难以通过激励促进履行,因此更依赖法律的执行,在信义义务中占主导地位。信义义务多源于合意,反映了道德中的荣誉感和忠信观念,并随着法律的发展,逐渐扩张到物权、债权、商事组织等法律关系之中,程度也因法律关系的不同而有差异。 展开更多
关键词 信义义务 信义关系 忠实义务 勤勉义务 法教义学 社会科学
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信义义务的法理研究——兼论大陆法系国家信托法与其他法律中信义义务规则的互动 被引量：33
5
作者 楼建波 姜雪莲 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2017年第1期92-102,共11页
信义义务生成于英美法系。我国在移植信托制度时将信义义务一起引入进来:信托受托人负有忠实义务。而在我国传统民法的委托代理中受托人、代理人不负有忠实义务。为解决这些问题,日本的债权法修改以英美法的信义义务为基础,提出了在民... 信义义务生成于英美法系。我国在移植信托制度时将信义义务一起引入进来:信托受托人负有忠实义务。而在我国传统民法的委托代理中受托人、代理人不负有忠实义务。为解决这些问题,日本的债权法修改以英美法的信义义务为基础,提出了在民法中增加,忠实义务的提案;与此相对,德国法以诚实信用原则为基础,学说和司法实践形成了相当于英美法信义义务的规则。我国虽植入了英美法系的信托制度,从与民法的契合度之角度,诚实信用原则作为我国信义义务的法理基础更为适宜。 展开更多
关键词 信义义务 忠实义务 注意义务 委托代理 董事 公司
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公司经营者忠实和勤勉义务诉讼研究——以14省、直辖市的137件判决书为样本 被引量：29
6
作者 王军 《北方法学》 2011年第4期24-39,共16页
对14个省、直辖市的基层、中级和高级法院的137件经营者忠实和勤勉义务纠纷案件判决的统计显示:当前绝大多数涉案公司是有限责任公司和各类外商投资企业;以忠实义务为焦点的案件占绝大多数;大量案件的争议事项超出了法律列举的董事、监... 对14个省、直辖市的基层、中级和高级法院的137件经营者忠实和勤勉义务纠纷案件判决的统计显示:当前绝大多数涉案公司是有限责任公司和各类外商投资企业;以忠实义务为焦点的案件占绝大多数;大量案件的争议事项超出了法律列举的董事、监事和高管的禁止行为,法院经常援用概括性条款作出判决。法院在审判中进行不同形式的法律解释:一方面,多数判决倾向于形式化审查和机械解释,法院尽量避免脱离法律、行政法规和公司章程的实体性和程序性规则作出判断;另一方面,少数判决对案件进行实质性审查,对法条进行创新解释。审判实践提出的核心问题是,如何解释和适用《公司法》第148条第一款中作为概括条款的忠实义务和勤勉义务。 展开更多
关键词 忠实义务 勤勉义务 形式化审查 实质性审查
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论配偶权之侵权法保护 被引量：26
7
作者 冉克平 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2010年第4期106-111,共6页
近代以来,基于个人独立和男女平等的价值理念,婚姻关系中所包含的同居、相互协力、相互扶助等权利义务被概括为配偶权。配偶权具有鲜明的伦理色彩,兼具绝对权与相对权的双重特征。由于性道德、性观念在现代社会已经发生显著的变化,任何... 近代以来,基于个人独立和男女平等的价值理念,婚姻关系中所包含的同居、相互协力、相互扶助等权利义务被概括为配偶权。配偶权具有鲜明的伦理色彩,兼具绝对权与相对权的双重特征。由于性道德、性观念在现代社会已经发生显著的变化,任何人不能强迫配偶与其建立婚姻同居关系。因此,第三者与配偶一方相奸、同居甚至重婚,无过错的配偶无权依据《侵权责任法》第2条的规定要求第三者承担侵权责任。《婚姻法》第46条规定的离婚损害赔偿责任与《侵权责任法》第2条规定的一般侵权损害赔偿之间,并非特别法与一般法的关系。因此,在配偶权受到侵害的情形,我国《侵权责任法》并无适用的余地。 展开更多
关键词 配偶权 侵权法 第三者 忠实义务 离婚损害赔偿
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私募股权基金管理人信义义务研究 被引量：24
8
作者 肖宇 许可 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2015年第6期86-97,共12页
私募股权投资基金是当前我国民间和政府投资的重要载体,基金管理人作为基金的核心,享有基金运营与管理的全部权利,若没有适当的约束机制,投资人的权利极易受到侵害。信义义务是解决投资人与基金管理人信息不对称与道德风险的重要钥匙,... 私募股权投资基金是当前我国民间和政府投资的重要载体,基金管理人作为基金的核心,享有基金运营与管理的全部权利,若没有适当的约束机制,投资人的权利极易受到侵害。信义义务是解决投资人与基金管理人信息不对称与道德风险的重要钥匙,基于私募股权投资基金的特殊性,信义义务在融资、投资、管理和退出环节各有具体的表现形式,注意义务与忠实义务在不同情境中的弹性与张力也各有不同。但是信义义务的适用也受到主观判断、法官裁量水平等因素的影响,需要与外部监管措施相结合共同保护投资人利益。 展开更多
关键词 私募股权基金 基金管理人 信义义务 忠实义务 注意义务
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透视美国公司法上的董事忠实义务——兼评我国《公司法》对董事忠实义务之规定 被引量：15
9
作者 李燕 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2008年第1期121-128,共8页
集中管理模式之下的公司董事具有相当大的权力,股东与董事之间难免会产生代理成本,为此法律规定了董事对公司和股东负有信托义务。信托义务主要包括注意义务和忠实义务。我国现行《公司法》对董事忠实义务的规定不够完善,建议我国《公... 集中管理模式之下的公司董事具有相当大的权力,股东与董事之间难免会产生代理成本,为此法律规定了董事对公司和股东负有信托义务。信托义务主要包括注意义务和忠实义务。我国现行《公司法》对董事忠实义务的规定不够完善,建议我国《公司法》扩大董事忠实义务责任主体的范围,规定举证责任分配,归入权的具体行使主体、行使方式、行使期限等。 展开更多
关键词 集中管理模式 信托义务 忠实义务
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论协同性辩护理论 被引量：16
10
作者 陈瑞华 《浙江工商大学学报》 CSSCI 北大核心 2018年第3期5-21,共17页
在对独立辩护人理论进行反思的基础上,在将被告人辩护能力加以激活的前提下,有必要提出一种旨在对辩护律师与委托人关系进行重新调整的协同性辩护理论。根据这一理论,辩护律师作为委托人辩护权的协助行使者,不应垄断这一诉讼权利的行使... 在对独立辩护人理论进行反思的基础上,在将被告人辩护能力加以激活的前提下,有必要提出一种旨在对辩护律师与委托人关系进行重新调整的协同性辩护理论。根据这一理论,辩护律师作为委托人辩护权的协助行使者,不应垄断这一诉讼权利的行使,而应在激活委托人辩护权的前提下,与其经过充分协商和讨论,形成协调一致的辩护思路,并确立各自在刑事辩护中的分工角色,最大限度地形成刑事辩护的合力,从而追求较为理想的辩护效果。假如我们接受了这一新的理论,那么,诸如被告人的阅卷权、辩护律师的告知和沟通义务、法庭上被告人与辩护律师席位的布局、辩护律师无效辩护的后果等一系列制度安排,都应被纳入辩护制度改革的议程。 展开更多
关键词 独立辩护 自主性辩护 协同性辩护 委托代理关系 忠诚义务 有效辩护
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董事的信托义务研究——从制度协调的视角调控董事行为的一种尝试 被引量：4
11
作者 徐卫东 祝杰 《吉林大学社会科学学报》 CSSCI 北大核心 2004年第2期117-123,共7页
董事与公司的关系并不是一种单一的关系。在功能论的视角下,董事与公司存在着各种不同的法律关系,董事的行为亦因此而受到不同法律的多重和全面的调控。董事的信托义务就是在董事与公司的信托关系下的通过信托法调整的结果。通过对董事... 董事与公司的关系并不是一种单一的关系。在功能论的视角下,董事与公司存在着各种不同的法律关系,董事的行为亦因此而受到不同法律的多重和全面的调控。董事的信托义务就是在董事与公司的信托关系下的通过信托法调整的结果。通过对董事的信托义务的研究,我们可以细化和深入董事的注意义务与忠实义务,从而使董事行为的法律调控问题在立法和司法上得以更好地解决。 展开更多
关键词 信托 注意义务 忠实义务
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论公司机会准则 被引量：8
12
作者 张耀明 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2006年第9期111-117,共7页
公司机会准则是英美法系公司法中规定的公司高级经理人忠实义务的重要内容之一。它规定高级经理人不得篡夺公司拥有利益或期待利益之机会。在公司的运行过程中,公司期望扩张的内在要求与高级经理人追求公司管理者的利益之间存在矛盾和... 公司机会准则是英美法系公司法中规定的公司高级经理人忠实义务的重要内容之一。它规定高级经理人不得篡夺公司拥有利益或期待利益之机会。在公司的运行过程中,公司期望扩张的内在要求与高级经理人追求公司管理者的利益之间存在矛盾和冲突。为了在公司与高级经理人利益冲突中贯彻公司利益至上原则,我国公司法有必要借鉴英美公司机会准则,确立高级经理人的不得篡夺公司机会义务。 展开更多
关键词 公司机会准则 高级经理人 忠实义务
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英美法上的公司机会理论 被引量：2
13
作者 傅建武 《北京化工大学学报（社会科学版）》 2003年第3期25-28,48,共5页
英美法上的公司机会理论是英美公司法关于董事忠实义务的重要规则,其禁止公司董事利用属于公司财产的公司机会。公司董事作为公司的委托人或受信人,对公司负有忠实义务,该义务要求董事正当行使董事职权,不得与公司发生利益冲突。而董事... 英美法上的公司机会理论是英美公司法关于董事忠实义务的重要规则,其禁止公司董事利用属于公司财产的公司机会。公司董事作为公司的委托人或受信人,对公司负有忠实义务,该义务要求董事正当行使董事职权,不得与公司发生利益冲突。而董事利用本应属于公司的机会,则是与公司发生了利益冲突,董事应根据忠实义务规则承担责任。 展开更多
关键词 公司机会理论 《公司法》 忠实义务 董事会 英美法
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董事合规监督义务的构建——以内生性合规为视角展开 被引量：7
14
作者 徐深澄 《商业经济与管理》 北大核心 2023年第5期92-104,共13页
近年来,以行政权主导的外源性合规在我国蓬勃发展,但外源性合规与公司治理存在内在冲突,导致行政权介入公司治理、合规成本外部化等问题。立法者应当限制外源性合规,让行政监管部门放弃作为单边合规体系设计者的角色,更应当在公司法体... 近年来,以行政权主导的外源性合规在我国蓬勃发展,但外源性合规与公司治理存在内在冲突,导致行政权介入公司治理、合规成本外部化等问题。立法者应当限制外源性合规,让行政监管部门放弃作为单边合规体系设计者的角色,更应当在公司法体系内构建内生性合规制度:董事合规监督义务,以董事会作为承担合规监督义务的主体,让董事会在“授权与归责”的机制下,自主考虑合规体系的设计与运行。董事合规监督引入的体系选择是将合规监督义务作为勤勉义务的特殊类型,并为勤勉义务再造理性管理者标准,以此吸收善意标准和注意标准,将善意标准作为董事合规监督义务的审查标准。董事合规监督义务的内容包括:董事会负有建立合规体系的预防性合规监督义务,以及建立公司合规体系之后,董事会维护合规体系有效性的持续性合规监督义务。 展开更多
关键词 合规 勤勉义务 善意义务 信义义务 忠实义务
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利益冲突交易的规则重构 被引量：13
15
作者 南玉梅 《中国政法大学学报》 CSSCI 2021年第5期118-129,共12页
交易定性事关法律适用的科学性与准确性。《公司法》中自我交易与关联交易的规则重叠与规则差异,导致实践中伪装成担保交易的利益冲突交易游离在规范之外。建议《公司法》修订过程中,扩大董事忠实义务内涵,以实质性利益冲突标准重构自... 交易定性事关法律适用的科学性与准确性。《公司法》中自我交易与关联交易的规则重叠与规则差异,导致实践中伪装成担保交易的利益冲突交易游离在规范之外。建议《公司法》修订过程中,扩大董事忠实义务内涵,以实质性利益冲突标准重构自我交易规则。规则体系上,整合担保规则、关联交易规则及自我交易规则之间的规范重叠,减少交易定性错误引发的规则适用错误;程序规则上,阻却程序规范与交易效力之间的关联性,为程序公平但实质不公平的自我交易提供追责空间;责任标准上,扩大董事注意义务从"违规决策"至"决策失误",为引入董事经营判断原则提供空间,并以此限制司法对董事决策的事后审查。 展开更多
关键词 忠实义务 利益冲突 自我交易 关联交易 经营判断原则
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裁判思维下的公司机会原则——以《公司法》第149条为中心 被引量：10
16
作者 李领臣 《北方法学》 2009年第6期93-99,共7页
公司机会原则的适用主体总体上可以准确地界定为董事、高级管理人员和控股股东,不包括监事和独立董事。公司机会的认定取决于是否源于职务便利获取,而不应限定为是否在执行职务过程中获取。公司机会原则与竞业禁止存在竞合,但是两者又... 公司机会原则的适用主体总体上可以准确地界定为董事、高级管理人员和控股股东,不包括监事和独立董事。公司机会的认定取决于是否源于职务便利获取,而不应限定为是否在执行职务过程中获取。公司机会原则与竞业禁止存在竞合,但是两者又各有不同,不应将二者混淆。公司机会原则与保密义务存在牵连,需要分清。违反公司机会原则,公司享有归入权和损害赔偿请求权。特定情形下,公司可以向机会提供的第三人索赔。 展开更多
关键词 公司机会原则 适用 忠实义务 竞业禁止
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论篡夺公司机会的禁止 被引量：3
17
作者 黄文辉 《湖南公安高等专科学校学报》 2003年第2期49-53,共5页
禁止篡夺公司机会是英美公司法的一个重要理论 ,我国公司法在此方面尚有缺失。确立我国的禁止篡夺公司机会规则 ,应比较、分析。
关键词 公司法 篡夺公司机会理论 公司机会 竞业禁止 管理人员 忠实义务 中国
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股东滥用权利的司法规制——法院适用《公司法》第20条的实证分析 被引量：11
18
作者 贺茜 《山东大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2017年第6期43-51,共9页
公司治理的一个重要目标是保障多数股东获得控制利益的同时遏制其侵害少数股东利益的可能性,如何平衡二者之间的关系给中国司法实践带来了巨大的挑战。对近年来法院适用《公司法》第20条之案件的实证分析显示,股东滥用权利集中表现在股... 公司治理的一个重要目标是保障多数股东获得控制利益的同时遏制其侵害少数股东利益的可能性,如何平衡二者之间的关系给中国司法实践带来了巨大的挑战。对近年来法院适用《公司法》第20条之案件的实证分析显示,股东滥用权利集中表现在股东利益冲突交易、不当管理、盈余分配和排挤管理等几方面。研究表明,虽然《公司法》第20条在司法实践中对保护有限责任公司中受损股东利益已经产生了有利的影响,但是不同法院适用的标准尺度并不相同。司法实践中应当坚持多元化的审查标准,强化审查公司决策的合理性,对公司中的少数股东提供适当的救济。 展开更多
关键词 忠实义务 善管义务 滥用股东权利 《公司法》第20条
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公务员忠诚义务的若干问题研究--对《公务员法》第12条的解读 被引量：11
19
作者 金伟峰 姜裕富 《行政法学研究》 CSSCI 2008年第1期11-16,共6页
《中华人民共和国公务员法》第12条规定了公务员的忠诚义务。公务员忠诚义务兼具伦理道德和法律的双重属性,是一种制度性的忠诚,约束公务员的一切与职务相关的行为。公务员违反忠诚于宪法和法律的义务,应予以追究道义、行政和法律上的... 《中华人民共和国公务员法》第12条规定了公务员的忠诚义务。公务员忠诚义务兼具伦理道德和法律的双重属性,是一种制度性的忠诚,约束公务员的一切与职务相关的行为。公务员违反忠诚于宪法和法律的义务,应予以追究道义、行政和法律上的责任。 展开更多
关键词 公务员 忠诚义务 公务员法
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优化营商环境背景下董事忠实义务规范再构 被引量：7
20
作者 李燕 《学海》 北大核心 2023年第3期195-206,共12页
董事忠实义务旨在遏制董事机会主义行为,保护股东利益,是契合营商环境投资者保护目标的重要公司法制。在优化营商环境背景下,我国董事忠实义务制度存在“趋同”与“存续”的冲突,在制定法层面与域外法渐趋靠拢,在司法实践层面却未发挥... 董事忠实义务旨在遏制董事机会主义行为,保护股东利益,是契合营商环境投资者保护目标的重要公司法制。在优化营商环境背景下,我国董事忠实义务制度存在“趋同”与“存续”的冲突,在制定法层面与域外法渐趋靠拢,在司法实践层面却未发挥出预期效果。应遵循结合价值目标与本土要素来关照营商环境指标的进路优化董事忠实义务规范;根据公司类型及股权结构区别规范自我交易批准权的行使主体及判别标准;通过科以利害关系董事披露义务保护小股东利益,以及优化证明责任分配规范平衡各方利益。将不篡夺公司商业机会与竞业禁止明确为两种不同的义务类型,以彰显各自的制度价值。 展开更多
关键词 营商环境 忠实义务 自我交易 公司机会原则 竞业禁止
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