规范行政保留的宪法依据 被引量：23

1

作者 门中敬 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2017年第1期91-104,共14页

在行政与立法的关系面向上,无论"规范"指涉的是不直接对外发生法律效力的行政措施,还是与狭义的法律具有同等地位的一般法律规范(即广义的法律),规范行政保留都指向宪法所确定的、由行政予以保留的规范制定权的自主空间。我... 在行政与立法的关系面向上,无论"规范"指涉的是不直接对外发生法律效力的行政措施,还是与狭义的法律具有同等地位的一般法律规范(即广义的法律),规范行政保留都指向宪法所确定的、由行政予以保留的规范制定权的自主空间。我国《宪法》第八十九条可为规范行政保留提供宪法规范依据。第八十九条第(一)项中的"宪法和法律"属于并列关系而非选择关系,其中的"法律"可能是组织规范,也可能是根据规范。进而言之,凡属于法律保留范围的事项之"根据",为"根据规范"的法律;凡不属于法律保留范围的事项之"根据",为"组织规范"的宪法或组织法。因此,在未确立一般法律保留原则的情况下,国务院基于《宪法》第八十九条第(二)-(十七)项职权而享有的行政管理职权范围内的规范制定权,在法律保留的事项范围外,具有独立的宪法地位,属于宪法位阶的规范行政保留。 展开更多

关键词 职权立法 行政保留 法律保留 宪法依据

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行政法学视野中的民营化 被引量：13

2

作者 章志远 《江苏社会科学》 CSSCI 北大核心 2005年第4期147-154,共8页

公共行政民营化在全球范围内的兴起,预示着单中心的统治模式向多中心的治理模式的嬗变和新的行政法人文精神的生成,符合现代福利国家对政府的角色期待。民营化需要在一定程度上接受现代行政法上法律保留原则的约束。民营化的顺利推行离... 公共行政民营化在全球范围内的兴起,预示着单中心的统治模式向多中心的治理模式的嬗变和新的行政法人文精神的生成,符合现代福利国家对政府的角色期待。民营化需要在一定程度上接受现代行政法上法律保留原则的约束。民营化的顺利推行离不开正当行政程序的保障,而政府对民营化适度的重新规制则是避免民营化改革陷入误区的根本之策。 展开更多

关键词 行政法学 法律保留原则 现代行政法 民营化改革 公共行政 人文精神 治理模式 统治模式 角色期待 福利国家 行政程序 新规制 中心 政府 正当

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论宪法与行政法意义上的法律保留之区分——以我国行政保留理论的构建为取向 被引量：15

3

作者 门中敬 《法学杂志》 CSSCI 北大核心 2015年第12期24-33,共10页

我国公法学界的部分学者认为宪法与行政法意义上的法律保留区别明显,也有一些学者则认为两者区别不大。这一学理争议反映了法律保留理论与实际的立法体制之间的"脱节"。究其原因,与目前"依法行政"难以真正落到实处... 我国公法学界的部分学者认为宪法与行政法意义上的法律保留区别明显,也有一些学者则认为两者区别不大。这一学理争议反映了法律保留理论与实际的立法体制之间的"脱节"。究其原因,与目前"依法行政"难以真正落到实处、建构类似法国的一般性"行政保留"的概念还比较困难有关。但是,我国现行宪法架构下的立法体制与法国宪法架构下的立法体制具有某种程度上的相似性,并未在规范制定权层面采纳全面法律保留,而是赋予国务院以自主行政法规范制定权和独立的宪法地位。为此,有必要借鉴和引入法国的行政保留理论以弥补传统理论在解释现有立法体制上的缺陷,解决相关学术争议。 展开更多

关键词 立法体制 法律保留 立法保留 行政保留

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行政首长出庭应诉制的合法性审视 被引量：11

4

作者 汪成红 《江南大学学报（人文社会科学版）》 2007年第6期48-52,共5页

合法性问题一直是人类孜孜不倦的话题。在公法时代,一项新制度的出台,首先应考虑该制度本身是否具备法律依据,是否符合公法的原则,符合宪政的精神。日前,不啻为一缕新风的"行政首长出庭应诉制"正在全国各地广为提倡。无庸王疑... 合法性问题一直是人类孜孜不倦的话题。在公法时代,一项新制度的出台,首先应考虑该制度本身是否具备法律依据,是否符合公法的原则,符合宪政的精神。日前,不啻为一缕新风的"行政首长出庭应诉制"正在全国各地广为提倡。无庸王疑,该制度的出台在时下的中国有着正当性的根基,但从法律保留原则、效率行政原则、宪法中的平等权等视角对此制度作一剖析,其合法性的危机却不容忽视。建构将正当性转化为合法性的依法行政制度应是当代中国的现实路径。 展开更多

关键词 行政首长 法律保留 平等权 合法性

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行政区划宪法条款的解读——从“省管县”体制的推行说起 被引量：10

5

作者 田芳 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2008年第4期18-26,共9页

宪法对行政区划体制的规定不可能十分详细,进一步的规定只能留给国家立法机关,国家立法机关在制定行政区划等相关法律时,应遵守一定的宪法原则,国家行政机关在进行行政区划改革时应有国家法律的授权。中国宪法有关行政区划的规定过于&qu... 宪法对行政区划体制的规定不可能十分详细,进一步的规定只能留给国家立法机关,国家立法机关在制定行政区划等相关法律时,应遵守一定的宪法原则,国家行政机关在进行行政区划改革时应有国家法律的授权。中国宪法有关行政区划的规定过于"硬性",在立宪技术上没有采取"法律保留",导致相关的宪法争议。 展开更多

关键词 行政区划 法律保留 宪法争议

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论我国环境保证金制度及其合法性问题 被引量：11

6

作者 吴卫星 《河海大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 2014年第2期78-82,92,共5页

环境保证金制度是我国各地为了加强环境法的实施效果而推出的创新性政策手段,但大多涉嫌违反法律保留原则与比例原则。为此,应当通过立法尤其是通过修订《环境保护法》将保证金正式确立为环境保护的一项新型制度。在保证金制度设计上要... 环境保证金制度是我国各地为了加强环境法的实施效果而推出的创新性政策手段,但大多涉嫌违反法律保留原则与比例原则。为此,应当通过立法尤其是通过修订《环境保护法》将保证金正式确立为环境保护的一项新型制度。在保证金制度设计上要兼顾公益与私益、行政目的与行政手段之间的平衡,建立包括保证金在内的多元化的环境行政的担保方式。 展开更多

关键词 行政担保 环境保证金 法律保留 比例原则

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“民法典时代”行政法规创设民事制度的正当性及其限度 被引量：10

7

作者 周海源 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2021年第3期26-36,共11页

《民法典》广泛认可行政法规对民事制度的创设,而《立法法》第8条规定的"民事基本制度"的内涵不够明确,造成行政法规创设民事制度的界限模糊。实践中,部分民事活动具有公法效果,交易安全需行政权加以保障,公有制经济与行政机... 《民法典》广泛认可行政法规对民事制度的创设,而《立法法》第8条规定的"民事基本制度"的内涵不够明确,造成行政法规创设民事制度的界限模糊。实践中,部分民事活动具有公法效果,交易安全需行政权加以保障,公有制经济与行政机关的关系特殊,这奠定了行政法规创设民事制度的正当性基础。当然,依《立法法》第65条,国务院的职权立法权被限定于行政管理事项。兼顾上述两方面需要,"民事基本制度"的解释应兼采"侵害保留学说",对与基本权利对应的民事权利的限制实行严格的法律保留,不涉及上述权利限制的民事基本制度则进行弹性化改造以允许行政法规有限介入,民事非基本制度的创设相对宽松,但也应受程序与内容两方面限制。 展开更多

关键词 行政法规 制度创设 法律保留 民事基本制度

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立法应当是抽象的吗? 被引量：9

8

作者 黄宇骁 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2021年第3期585-605,共21页

抽象、普遍或一般等词的区别仅是用语喜好问题,实际指代了立法的效力范围不特定性与权利义务未完结性两大特征。只要不满足这两大特征的任何一种,都可以称之为具体法或个别法。"立法应当抽象"并非具有普适性。法国是立法抽象... 抽象、普遍或一般等词的区别仅是用语喜好问题,实际指代了立法的效力范围不特定性与权利义务未完结性两大特征。只要不满足这两大特征的任何一种,都可以称之为具体法或个别法。"立法应当抽象"并非具有普适性。法国是立法抽象性思想的发源地,其理由是平等原则。德国直到魏玛后期才产生了以抽象性教义制约立法权的主张,其主要目的是维护权力分立。立法的抽象性从来就不是英美法上的传统与要求。通过分析我国实定法规范与事实可以看到,针对特定人、特定事项等的效力范围特定性立法具有正当性,无需对其特别约束。只有出于对作为公民基本权利的程序权保障,在制定侵害性质权利义务完结性立法时,才应当检验其合宪性。 展开更多

关键词 抽象规范 法的一般性 立法 行政保留 普遍约束力

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医疗纠纷行政调解制度的相关问题探讨 被引量：6

9

作者 曹帆 田侃 《中国医药导报》 CAS 2013年第1期153-155,共3页

本文通过对医疗纠纷行政调解制度的存废问题进行分析比较,得出行政调解比协商和诉讼等方式更适合实践应用,虽然也有不足之处,但是可以通过对制度的优化加以弥补,因此笔者倾向于医疗纠纷的行政调解,并且提出了相应的完善措施。

关键词 医疗纠纷 行政调解 存废

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行政保留的法治逻辑及其规范构成 被引量：6

10

作者 刘春 《中南大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第1期63-69,共7页

行政保留是学界涉猎较少的领域,急需理论上的填充。就法治逻辑而言,行政保留建立在行政权正当性证立的逻辑基础之上,并以与面临"合法性危机"的规范主义相对立的功能主义为其逻辑范式,以公众参与作为逻辑补充。就规范构成而言... 行政保留是学界涉猎较少的领域,急需理论上的填充。就法治逻辑而言,行政保留建立在行政权正当性证立的逻辑基础之上,并以与面临"合法性危机"的规范主义相对立的功能主义为其逻辑范式,以公众参与作为逻辑补充。就规范构成而言,社会科学领域的结构功能主义理论可以为其提供很好的诠释,而"功能最适"原则为行政保留范围提供了界定标准。 展开更多

关键词 行政保留 正当性 规范主义 功能主义 结构功能主义

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“立法”和“行政”概念的宪法解释 被引量：5

11

作者 门中敬 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2019年第5期44-53,共10页

传统上,"立法"和"行政"的概念因界定行政的"除外说"而被捆绑在一起。从制宪者在国家权力横向配置上的目的考量出发,1982年宪法按照"国家权力分工原则"对国家权力进行了横向配置,主要目的在于... 传统上,"立法"和"行政"的概念因界定行政的"除外说"而被捆绑在一起。从制宪者在国家权力横向配置上的目的考量出发,1982年宪法按照"国家权力分工原则"对国家权力进行了横向配置,主要目的在于国家作用的实现。在法治层面,该目的主要体现为"法的秩序"和"法的效率"之价值诉求。传统上针对宪法中"立法"和"行政"概念的宪法解释,主要有"立法事项解释"和"位阶关系解释"两种不同的解释方法。这两种解释方法的侧重点不同,前者侧重于法的效率价值和职能定位,后者侧重于法的秩序价值和性质定位。基于对国家法治发展的历时性和成长性考虑,这两种解释方法都具有一定的正当性,应当反对全面法律保留以及动辄以性质定位代替职能定位的观念和做法,以便为科学划分行政与立法之间的权限范围提供理论依据。 展开更多

关键词 立法 行政 法律保留 行政保留

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论限制从业处罚的法律规制 被引量：2

12

作者 朱海燕 李卫华 《行政与法》 2022年第11期115-128,F0003,共15页

作为一项对相对人从业资格或活动的限制措施,限制从业是行政处罚种类多元化发展的重要证明,在行政领域发挥着不可忽视的作用。由于限制从业立法的分散性、适用的弱关联性以及我国征信法制发展的不完备性,导致其在规范与实践层面出现悖... 作为一项对相对人从业资格或活动的限制措施,限制从业是行政处罚种类多元化发展的重要证明,在行政领域发挥着不可忽视的作用。由于限制从业立法的分散性、适用的弱关联性以及我国征信法制发展的不完备性,导致其在规范与实践层面出现悖反处罚法定原则、适用效果轻重倒挂、与刑事从业禁止衔接不畅等问题。对此,在限制从业处罚的设定层面,应始终坚持法律保留原则、比例原则等重要行政法治原则。在实施层面,通过构建层级化审查标准规范行政裁量,并在行刑衔接层面理顺限制从业处罚与刑事从业禁止的关系,最终通过行政立法后评估制度的适时跟进实现限制从业的法治化改革。 展开更多

关键词 限制从业 行政处罚 法律保留 从业禁止

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行政立法原则新论 被引量：3

13

作者 刘志坚 宋晓玲 《兰州大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2011年第1期109-115,共7页

立法原则是行政立法理论与实践中的一个十分重要但却被学界长期忽视的问题。虽然在一些相关论著中或多或少对行政立法原则有所涉及,但鲜见深入的研究。迄今为止,学界关于行政立法原则的理解,多与一般立法原则、行政法基本原则甚至政治... 立法原则是行政立法理论与实践中的一个十分重要但却被学界长期忽视的问题。虽然在一些相关论著中或多或少对行政立法原则有所涉及,但鲜见深入的研究。迄今为止,学界关于行政立法原则的理解,多与一般立法原则、行政法基本原则甚至政治原则等相混同,并未能揭示出行政立法所应当遵循的特殊原则。通过分析学界在行政立法原则问题认识上所存在的不足,指出我国行政立法应当遵循三个层次的立法原则所组成的原则体系,其中广义行政立法应当遵循行政主体与相对人权利(力)义务均衡配置、尊重行政活动科学规律、实体规范与程序规范并重等三项特有原则,狭义行政立法应当遵循法律保留、审慎立法、重在执行等三项特有原则。 展开更多

关键词 行政立法 行政立法原则 法律保留 审慎立法

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行政保留的时代背景与理论形态 被引量：2

14

作者 门中敬 《烟台大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第6期15-22,共8页

行政保留的概念、原则和理论体系产生自概念法学发达的大陆法系国家德国,其产生、发展与变迁有着鲜明的时代背景和理论形态。在君主立宪时代,其理论形态为行政特权和国家与社会二分理论之下的内部行政领域。在民主法治国时代,其理论形... 行政保留的概念、原则和理论体系产生自概念法学发达的大陆法系国家德国,其产生、发展与变迁有着鲜明的时代背景和理论形态。在君主立宪时代,其理论形态为行政特权和国家与社会二分理论之下的内部行政领域。在民主法治国时代,其理论形态为修正后的特别权力关系和重要性理论。在当今的行政国时代,行政保留的概念、原则和理论体系被重新发掘并以崭新的面貌出现,成为法律保留的一个重要理论纠偏或补充。该原则和理论体系,对于弥补法律保留理论之不足以及合理划分行政与立法间的权限范围,具有极其重要的理论价值,在限制行政权和强化人大作为义务的双重功用方面,有其特殊的时代意义。 展开更多

关键词 行政保留 行政特权 特别权力关系 重要性理论

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试论行政立法与人权保障——兼以行政许可为例分析

15

作者 曾祥华 《江南社会学院学报》 2004年第3期55-57,64,共4页

行政立法应当以保障和不侵犯人权来证成自己道义上的正当性。为了保障人权 ,必须对行政立法的权限和目标进行控制。行政立法不得限制基本人权 ,对非基本人权的限制也要程度适当。行政立法必须制约行政权力、保障行政相对人权利。在行政... 行政立法应当以保障和不侵犯人权来证成自己道义上的正当性。为了保障人权 ,必须对行政立法的权限和目标进行控制。行政立法不得限制基本人权 ,对非基本人权的限制也要程度适当。行政立法必须制约行政权力、保障行政相对人权利。在行政许可设定上只有坚持法律保留原则、依法设定原则、许可设定公开原则、公众参与原则 ,限制行政许可设定的范围 ,贯彻行政立法的“无为”精神和有限政府的理念 。 展开更多

关键词 行政立法 人权 道义正当性 法律保留 行政许可

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行政立法与人权保障——兼以行政许可和劳动教养为例分析 被引量：1

16

作者 曾祥华 《西南政法大学学报》 2005年第4期99-105,共7页

行政立法应当以保障和不侵犯人权来证成自己道义上的正当性。为了保障人权,必须对行政立法的权限和目标进行控制。行政立法不得限制基本人权,对非基本人权的限制也要程度适当。行政立法限制公民的权利、增加公民的义务必须有法律的授权... 行政立法应当以保障和不侵犯人权来证成自己道义上的正当性。为了保障人权,必须对行政立法的权限和目标进行控制。行政立法不得限制基本人权,对非基本人权的限制也要程度适当。行政立法限制公民的权利、增加公民的义务必须有法律的授权。行政立法必须制约行政权力、保障行政相对人权利。在行政许可的设定上必须贯彻法律保留原则,劳动教养制度应当废除。 展开更多

关键词 行政立法 人权 道义正当性 法律保留 行政许可 劳动教养

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对我国行政区划体制宪法争议的思考 被引量：1

17

作者 田芳 《江苏行政学院学报》 CSSCI 2008年第5期115-120,共6页

宪法对行政区划体制的规定不可能十分详细,进一步的规定只能留给国家立法机关,国家立法机关在制定行政区划等相关法律时,应遵守一定的宪法原则,国家行政机关在进行行政区划改革时应有国家法律的授权。这就是法律保留的立宪技术及其在司... 宪法对行政区划体制的规定不可能十分详细,进一步的规定只能留给国家立法机关,国家立法机关在制定行政区划等相关法律时,应遵守一定的宪法原则,国家行政机关在进行行政区划改革时应有国家法律的授权。这就是法律保留的立宪技术及其在司法实践中发展出的宪政内涵。中国宪法有关行政区划的规定过于"硬性",在立宪技术上没有采取"法律保留",导致相关的宪法争议。 展开更多

关键词 行政区划 法律保留 宪法争议

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行政给付中法律保留原则的适用

18

作者 汤黎虹 郑资 《行政与法》 2014年第12期89-93,共5页

传统的控制行政权的实践及控权论对行政给付中行政权部分适用法律保留原则起到了支撑作用。随着增进社会福利的实践发展及社会福利论的形成,行政给付作为行政义务适用法律保留原则亦有了合理性。近期重视的社会帮扶过程(程序)及"... 传统的控制行政权的实践及控权论对行政给付中行政权部分适用法律保留原则起到了支撑作用。随着增进社会福利的实践发展及社会福利论的形成,行政给付作为行政义务适用法律保留原则亦有了合理性。近期重视的社会帮扶过程(程序)及"扶权论",对财政行政给付适用绝对保留、政策行政给付和服务行政给付适用相对保留的分类适用,提供了正当性基础。 展开更多

关键词 行政给付 绝对保留 相对保留

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论行政补贴中法律保留原则的适用

19

作者 韦科顺 《中德法学论坛》 2021年第1期73-89,共17页

依据“重要性理论”,涉及基本权利的“重要事项”均须保留给立法机关制定。行政补贴具有负担性、侵益性、公共性及合目的性等属性,是一种非纯粹授益性行为,兼具干预行政的效果,对公民基本权利产生深远影响。因此,基于行政补贴对公民的... 依据“重要性理论”,涉及基本权利的“重要事项”均须保留给立法机关制定。行政补贴具有负担性、侵益性、公共性及合目的性等属性,是一种非纯粹授益性行为,兼具干预行政的效果,对公民基本权利产生深远影响。因此,基于行政补贴对公民的“重要性”,在行政补贴领域应适用法律保留原则。然而,由于“重要性理论”在补贴事项“重要性”的判定方面过于抽象。因此,对于行政补贴法律保留事项的判断,应在“重要性理论”的基础上,进一步结合“功能适当学说”与“影响范围理论”,形成具体化判断标准,据此建立行政补贴领域层级化的法律保留体系。 展开更多

关键词 行政补贴 法律保留 重要性理论

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网络谣言治理需要什么样的行政组织模式?

20

作者 林华 《山东科技大学学报（社会科学版）》 2021年第2期24-30,共7页

治理机构是网络谣言治理的组织基础,当前我国网络谣言治理的行政组织模式面临着合法性与合理性的双重困境,优化网络谣言治理的重要进路就是在行政组织层面对网络谣言治理权力的横向配置和纵向配置进行合理界定,在权力源头上保证权力的... 治理机构是网络谣言治理的组织基础,当前我国网络谣言治理的行政组织模式面临着合法性与合理性的双重困境,优化网络谣言治理的重要进路就是在行政组织层面对网络谣言治理权力的横向配置和纵向配置进行合理界定,在权力源头上保证权力的有效行使,但又不发生权力的滥用。就横向配置而言,既要厘清网络谣言治理中政府规制和市场机制的界限,同时也要改变当前行政机关内部多头管理的现状,实现网络谣言治理的集中统一;就纵向配置而言,要合理界定网络谣言治理中中央机构和地方机构的具体职权,实现两者关系的法治化。 展开更多

关键词 网络谣言 行政组织 法律保留 多头管理

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