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行政决策的合法化:形式合法与实质合法 被引量：6
1
作者 刘福敏 陈井安 《社会科学研究》 CSSCI 北大核心 2016年第6期63-67,共5页
行政决策的合法化,包含行政决策的形式合法和实质合法。西方理论界没有提供一个有效的行政决策合法化的理论分析框架。在中国语境下,依法决策、科学决策、民主决策分别突出了形式合法性、有限理性和可接受性,三者紧密关联、功能互补,为... 行政决策的合法化,包含行政决策的形式合法和实质合法。西方理论界没有提供一个有效的行政决策合法化的理论分析框架。在中国语境下,依法决策、科学决策、民主决策分别突出了形式合法性、有限理性和可接受性,三者紧密关联、功能互补,为实现行政决策的形式合法和实质合法,提供了一个较为成熟的分析框架——"互动的行政决策合法化"。遵循这个思路,不断完善法律制度建设,提高我国行政决策的法治化、科学化和民主化水平,逐步推动行政决策合法化。 展开更多
关键词 行政决策 合法化 形式合法 实质合法
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执政的实质合法和形式合法 被引量：1
2
作者 曹建民 《甘肃社会科学》 北大核心 2005年第2期226-228,共3页
本文提出了执政的实质合法和形式合法的概念,并从执政宗旨、执政能力和执政监督三个方面论述了共产党执政实质合法和形式合法相统一的问题。
关键词 执政 实质合法 形式合法
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对跨国投资公司国际避税行为的法律管制 被引量：1
3
作者 邢鲁勇 《管理观察》 2006年第9期11-12,共2页
所谓国际避税,是指跨国纳税人利用各国税法或税收协定规定的欠缺或含混之处,采取形式合法的公开手段达到规避、降低或延迟本应承担的纳税义务的目的.在国际避税的情况下,跨国纳税人进入的行为领域是各国希望予以控制但由于种种原因(如... 所谓国际避税,是指跨国纳税人利用各国税法或税收协定规定的欠缺或含混之处,采取形式合法的公开手段达到规避、降低或延迟本应承担的纳税义务的目的.在国际避税的情况下,跨国纳税人进入的行为领域是各国希望予以控制但由于种种原因(如疏漏、立法技术欠缺等)未能成功的领域,是对法律企图但未能禁止的方法加以适用.它与偷漏税行为的动机和产生的客观效果都是相同的,动机都是逃避纳税,客观效果上都损害了国家财政利益.从这个意义上讲,避税和偷漏税一样,都应该是违法行为. 展开更多
关键词 跨国纳税人 投资公司 国际避税行为 客观效果 偷漏税 形式合法 行为领域 违法行为 税收协定 纳税义务 立法技术 财政利益 延迟 损害 税法 控制 国家 方法 法律
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“化整为零”式的海外代购中的走私犯罪的认定
4
作者 肖洪 唐裕哲 《知识经济》 2015年第15期29-31,共3页
随着我国经济体制深入改革,国家对特定商品进口税率居高不下,媒体对我国民族产品与质量存在瑕疵与缺陷的诸多报道,催化代购行业与国际物流行业。然而不少代购商,物流企业为了获取最大利益,利用法律漏洞,通过"化整为零"式的方... 随着我国经济体制深入改革,国家对特定商品进口税率居高不下,媒体对我国民族产品与质量存在瑕疵与缺陷的诸多报道,催化代购行业与国际物流行业。然而不少代购商,物流企业为了获取最大利益,利用法律漏洞,通过"化整为零"式的方法大肆偷逃应缴税款。"化整为零"作为民众普遍接受与认可的走私方式,有必要对其实质违法性进行分析与论证,从而教育社会,遏制境外偷逃税现象。本文紧扣案件主要事实,结合相关法律,通过对"伪报"进行再解释,揭露"化整为零"的实质违法性。 展开更多
关键词 “化零为整” 形式合法 实质违法 伪报 走私
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哈耶克法治主义自由观的认识进路
5
作者 李建华 牛磊 《湘潭大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2015年第4期122-126,共5页
哈耶克的自由秩序理论体系经过了漫长的演化过程,积极自由概念的确立更是使其理念无限趋近于洛克"哪里没有法治、哪里就没有自由"的自由主义观点。哈耶克法治主义自由观的认识进路中涵盖了三个方面的内容。首先,法律之治是法... 哈耶克的自由秩序理论体系经过了漫长的演化过程,积极自由概念的确立更是使其理念无限趋近于洛克"哪里没有法治、哪里就没有自由"的自由主义观点。哈耶克法治主义自由观的认识进路中涵盖了三个方面的内容。首先,法律之治是法律的基本属性;其次,法治的根本原则乃是普遍利益;最后,形式合法则是法治当前的最大危险。 展开更多
关键词 哈耶克 积极自由 法律之治 普遍利益 形式合法
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试论指导性案例的“指导性” 被引量：78
6
作者 张骐 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2007年第6期40-51,共12页
指导性意味着权威性和一般性;指导性案例目前在我国其实是一种非正式意义上的法律渊源,作为一种法律渊源它既具有形式合法性,也具有实质合法性。作为非正式的法律渊源,它具有辅助性,即效力上的说服性和参考性、功能上的从属性、效力位... 指导性意味着权威性和一般性;指导性案例目前在我国其实是一种非正式意义上的法律渊源,作为一种法律渊源它既具有形式合法性,也具有实质合法性。作为非正式的法律渊源,它具有辅助性,即效力上的说服性和参考性、功能上的从属性、效力位阶上的次级性和产生方法的有限性。为了保证指导性案例的指导性,需要从内容与形式两个方面来确定选择指导性案例,注重判决中所确立的法律观点或对有关问题的法律解决方案以及对该观点或该方案的法律论证;应当采用"一元、二级、多层次"的案例制作、确定与选择体制,编辑出版新型的具有统一性、普遍性、系统性和便利性的指导性案例汇编;应当鼓励、引导对指导性案例的规范性使用。 展开更多
关键词 指导性案例 指导性 非正式法律渊源 形式合法性 实质合法性 说服性 辅助性 指导 性案例汇编
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失信联合惩戒制度的法治困境及出路——基于对41份中央级失信惩戒备忘录的分析 被引量：31
7
作者 彭錞 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2021年第5期47-60,共14页
通过考察41份中央级失信联合惩戒合作备忘录所包含的受惩戒主体、受惩戒行为和惩戒措施,可以发现失信惩戒制度面临合法性困境,但主要问题并非缺乏法律依据、"德法混同"、违反比例原则或不当联结禁止原则,而是在形式合法性层面... 通过考察41份中央级失信联合惩戒合作备忘录所包含的受惩戒主体、受惩戒行为和惩戒措施,可以发现失信惩戒制度面临合法性困境,但主要问题并非缺乏法律依据、"德法混同"、违反比例原则或不当联结禁止原则,而是在形式合法性层面,违法建立双惩制、以行政权力为民事违约兜底和增设行政许可;在整体正当性层面,冲击法人独立人格、突破公法与私法之区隔、削弱行政裁量的法律约束;在实质合理性层面,违背平等原则和禁止重复评价原则。备忘录表现出"失信"与"违法"、"惩戒"与"执法"高度重合,失信惩戒制度本质上是一种法律实施的强化机制,其合法性困境源于强化机制背离强化对象,亟须有针对性地予以纠偏。 展开更多
关键词 社会信用 失信联合惩戒 形式合法性 整体正当性 实质合理性
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论司法改革的合法性 被引量：23
8
作者 史立梅 《北京师范大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2005年第6期123-130,共8页
发端于20世纪80年代的中国司法改革迄今为止已经进行了二十多年。但是,近年来,我国地方检、法机关推行的一系列司法改革举措在合法性方面却频频受到学界的质疑。作为一项法律活动,司法改革应当遵循合法性原则,但是改革的性质也决定了司... 发端于20世纪80年代的中国司法改革迄今为止已经进行了二十多年。但是,近年来,我国地方检、法机关推行的一系列司法改革举措在合法性方面却频频受到学界的质疑。作为一项法律活动,司法改革应当遵循合法性原则,但是改革的性质也决定了司法改革必须突破实在法的规定。合法律性并非合法性的唯一含义,突破现有法律也并不必然意味着司法改革因此就丧失了合法性。作为西方政治学、法学的一个基本理论范畴,综合自然法学与实证主义法学两大流派的观点,合法性应当包括形式和实质双重要求。司法改革的合法性也包括形式合法性和实质合法性两个层面,其中任何一个层面的缺失都会导致司法改革的合法性危机。重塑司法改革的合法性理论有助于解决我国司法改革所面临的一系列问题,推动我国司法改革的顺利进行。 展开更多
关键词 司法改革 合法性 合法律性 形式合法性 实质合法性
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立法的合法性评估 被引量：12
9
作者 汪全胜 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2008年第2期44-50,共7页
法律绩效评估是指法律实施一段时间以后,有关政府部门、组织或人员对其实施效果等进行评估,根据法律在实施中存在的问题,分析其立法上的原因,从而进一步完善立法。立法的合法性评估是法律绩效评估的重要内容之一,它包括立法的形式合法... 法律绩效评估是指法律实施一段时间以后,有关政府部门、组织或人员对其实施效果等进行评估,根据法律在实施中存在的问题,分析其立法上的原因,从而进一步完善立法。立法的合法性评估是法律绩效评估的重要内容之一,它包括立法的形式合法性、价值合法性以及实践合法性的评估。当下中国立法面临权限不清晰、公众参与缺乏等合法性困境,需在立法程序、立法权限等制度方面加以重构。 展开更多
关键词 法律绩效评估 立法合法性 形式合法性 价值合法性 实践合法性
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自动化行政中算法的法律控制 被引量：11
10
作者 王宾 《财经法学》 2023年第1期61-75,共15页
自动化行政中的算法可分为转译型算法和自我学习型算法。算法的运用面临合法性危机:处于私主体地位的算法设计师将法律语言转译成机器语言时会嵌入自身的判断,带来改写法律的风险;算法决策有时在事实上超出法律授权范围,且缺乏畅通的救... 自动化行政中的算法可分为转译型算法和自我学习型算法。算法的运用面临合法性危机:处于私主体地位的算法设计师将法律语言转译成机器语言时会嵌入自身的判断,带来改写法律的风险;算法决策有时在事实上超出法律授权范围,且缺乏畅通的救济机制。算法的合法性控制方式应与算法类型适配。针对转译型算法,需结合算法的性质以及技术特点,从转译主体、所译法律的明确性、转译过程的透明度等方面施以控制。针对自我学习型算法,首先应当确立“民主—科学”的合法性框架,其次应当从建立算法信任的角度,围绕保障公众主体地位和算法科学性对算法进行控制。 展开更多
关键词 自动化行政 形式合法性 行政民主 行政科学 算法信任
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论党规的“法”属性——基于新法律多元主义的考察 被引量：12
11
作者 黄文艺 张旭 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2022年第4期116-127,共12页
在讨论党规是不是“法”之前,首先要回答法的概念这个前提性问题,即什么样的规范体才能称作“法”。从新法律多元主义立场出发,判断一种规范体是否构成“法”的基本标准,包括体系合法性、形式合法性、实质合法性、运行合法性等四方面。... 在讨论党规是不是“法”之前,首先要回答法的概念这个前提性问题,即什么样的规范体才能称作“法”。从新法律多元主义立场出发,判断一种规范体是否构成“法”的基本标准,包括体系合法性、形式合法性、实质合法性、运行合法性等四方面。其中,体系合法性是指“法”规范体在数量、结构、密度等方面所应具备的基本品质,包括规模性、严谨性、完备性、统一性等。形式合法性是指“法”规范体在外观、形式、效力等方面所应达到的基本品质,包括普遍性、规范性、易懂性、公开性、稳定性、可操作性等。实质合法性是指“法”规范体在价值目标、实体理念等方面所应具有的基本品质,包括正当程序、权力制约、权利保障、公平正义等。运行合法性是指“法”规范体在运行机制、操作过程、实际效果等方面所应达到的基本品质,包括机构专职性、运行程序性、人员专业性、公共强制性、实效性等。党规体系符合上述四方面基本标准,具有明显的“法”属性,是最接近于国法体系的法规范体。 展开更多
关键词 党规 法律多元主义 体系合法性 形式合法性 实质合法性 运行合法性
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略论“试点”的合法性基础 被引量：12
12
作者 苏宇 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2010年第2期77-83,共7页
"试点"是中国发展过程中常用的一种策略安排,对于改革过程尤其重要。"试点"往往在某种程度上超出常规合法性秩序,却又能获得合法化依据。它与形式合法性、实质合法性之间都存在一定张力,但合法性秩序仍可将其良好... "试点"是中国发展过程中常用的一种策略安排,对于改革过程尤其重要。"试点"往往在某种程度上超出常规合法性秩序,却又能获得合法化依据。它与形式合法性、实质合法性之间都存在一定张力,但合法性秩序仍可将其良好容纳于自身之内。"试点"所依靠的合法性基础中包含一种新的合法性类型,可以称之为"革新理由",我们需要承认它,并参照合法性秩序容纳其它实质合法性要素的方式将其融进法治秩序中。 展开更多
关键词 试点 形式合法性 实质合法性 革新理由
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食品安全黑名单制度研究 被引量：12
13
作者 曾祥华 《科学．经济．社会》 2015年第1期137-142,共6页
我国食品安全黑名单制度已经具备一定的基础和经验,但是也存在规范层次较低、技术粗糙、上位法依据不足等缺陷。平衡并处理好权利冲突是黑名单制度制定者的重要任务,公民的生命权、健康权、知情权或食物权需要保障,而企业的营业权、商... 我国食品安全黑名单制度已经具备一定的基础和经验,但是也存在规范层次较低、技术粗糙、上位法依据不足等缺陷。平衡并处理好权利冲突是黑名单制度制定者的重要任务,公民的生命权、健康权、知情权或食物权需要保障,而企业的营业权、商誉权同样需要尊重,我国食品安全黑名单制度在适用情形、内容、程序等方面有可取之处,但是急需完善。 展开更多
关键词 食品安全黑名单 形式合法性 实质合法性 营业权 正当行政程序
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算法行政的合法性危机与化解方案——基于沟通合法性的视角 被引量：7
14
作者 翟翌 罗实 《理论与改革》 北大核心 2023年第6期63-77,共15页
在数字政府建设浪潮下,公共行政日益依赖算法。但算法行政所表征的黑箱、扭曲、不公等异化现象,昭示其合法性危机。算法虽与法律具有相似结构,以控制行政活动来担保“形式合法”,但并未当然证成其合法性。因为政府活动往往需在不同情境... 在数字政府建设浪潮下,公共行政日益依赖算法。但算法行政所表征的黑箱、扭曲、不公等异化现象,昭示其合法性危机。算法虽与法律具有相似结构,以控制行政活动来担保“形式合法”,但并未当然证成其合法性。因为政府活动往往需在不同情境下考虑各种“隐性知识”,并面向持续变化的任务而调整,不能仅基于规则确定的条件与后果来决策,而需通过“沟通”来证成其合法性。引入“沟通合法性”可知,算法在运作符号、创制方式、适用方式等方面与法律具有差异,诸差异削弱了算法行政的社会沟通能力,是构成合法性危机的深层诱因。故须将“沟通”嵌入算法创制与适用阶段。在创制阶段,应发展“通告—评论”的沟通程序,即以“主题描述”为内容的算法披露和以“有序方式”进行的算法评价;在适用阶段,应强化“说明理由”和“提出异议”,强调基于场景和个案的“算法解释”和对算法方式、内容的“算法异议”,以作为补强算法行政合法性的基本进路。 展开更多
关键词 算法行政 形式合法性 沟通合法性 数字政府
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自动化行政合法性证成的基本逻辑 被引量：6
15
作者 陈锦波 《法学论坛》 北大核心 2023年第3期50-62,共13页
自动化行政是行政机关借助自动化设备作出行政行为的情形,其本质是以机器学习算法为核心的人工智能技术对行政活动的参与。由于机器学习算法可以自我学习、具有黑箱特性且可能缩短甚至直接绕过人类来思考,所以它在直接或辅助行政机关作... 自动化行政是行政机关借助自动化设备作出行政行为的情形,其本质是以机器学习算法为核心的人工智能技术对行政活动的参与。由于机器学习算法可以自我学习、具有黑箱特性且可能缩短甚至直接绕过人类来思考,所以它在直接或辅助行政机关作出行政决定时会对行政法治统合下的课责和监督机制形成一定挑战。即便如此,自动化行政本身的合法性仍然可以被有效证成。一方面,机器学习算法对行政决定作出过程的参与,不会在根本上冲击最能彰显行政法治的“依法行政原则”和“正当行政程序原则”,这使得自动化行政具备了形式上的合法性。另一方面,机器学习算法还有助于实现“最佳行政”之目标,从而增进国家的良善治理,这可以在更深层次证立自动化行政的实质合法性。 展开更多
关键词 自动化行政 机器学习算法 依法行政 正当行政程序 最佳行政 形式合法性 实质合法性
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论立法合法性审查的结构优化——从形式合法性与实质合法性审查关系的重构出发 被引量：2
16
作者 周林 《华中师范大学学报（人文社会科学版）》 北大核心 2024年第1期34-44,共11页
从现有理论来看,立法的形式合法性与实质合法性审查呈现出“并行”状态,主要表现为两者“功能趋同”“位阶相同”“互为整体”,处于重复审查的状态。这导致实质合法性审查在理论上陷入冗余困境,实践中也往往处于搁置不用的状态,严重影... 从现有理论来看,立法的形式合法性与实质合法性审查呈现出“并行”状态,主要表现为两者“功能趋同”“位阶相同”“互为整体”,处于重复审查的状态。这导致实质合法性审查在理论上陷入冗余困境,实践中也往往处于搁置不用的状态,严重影响立法合法性审查工作的开展。优化立法合法性审查结构需要重构形式合法性与实质合法性审查的关系。鉴于合法性审查的规范性要求,应当确立形式合法性审查的优先适用地位,作为立法合法性审查的常态。而实质合法性审查本质上是一种价值评判方法,具有很强的主观性、目的性、价值性,与合法性审查的规范性存在一定的张力。在很多情形下,实质合法性审查是一种目的主义导向的立法策略,不宜作为立法合法性审查的常态,而只能作为例外与补充。完善形式合法性审查标准、优化法律解释技术与方法、完善形式合法性审查技巧等方式,可以减少实质合法性审查的适用,从而增强立法合法性审查的规范性,使两者关系由“并行”走向“补充”。 展开更多
关键词 立法 合法性审查 形式合法性 实质合法性
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义务教育集团化办学的合法性建构机制:基于网络合法性理论的分析
17
作者 方光宝 谢梦晴 李学良 《全球教育展望》 北大核心 2024年第4期90-104,共15页
集团化办学合法性是促进集团化办学稳定发展的前提,然而已有研究对这个问题似乎没有给予足够关注。本文在网络合法性理论指导下,设计质性个案研究,深入揭示集团化办学合法性的建构机制。研究发现:集团化办学的合法性包括形式、实体和互... 集团化办学合法性是促进集团化办学稳定发展的前提,然而已有研究对这个问题似乎没有给予足够关注。本文在网络合法性理论指导下,设计质性个案研究,深入揭示集团化办学合法性的建构机制。研究发现:集团化办学的合法性包括形式、实体和互动合法性三个维度;集团化办学合法性建构的基本思路是结合“从内而外”的制度路径和“从外而内”的战略路径,形成双路径建构通道。形式合法性建构通过在集团层面建立“条块结合”的管理结构、颁布制度,明确集团发展理念实现;实体合法性建构通过“教师流动”制度,塑造教师的复合身份认同实现;互动合法性建构通过提升教育集团的社会影响实现。形式、实体和互动合法性之间是相互依赖、相互促进的关系。最后,进一步分析了本研究的局限性。 展开更多
关键词 集团化办学 网络合法性 形式合法性 实体合法性 互动合法性
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避税与反避税的三维视角 被引量：4
18
作者 刘蓉 《涉外税务》 CSSCI 北大核心 2006年第12期40-44,共5页
避税是一种复杂的经济现象,涉及到税法实效、管理实务、与纳税人沟通等复杂事务。不同经济主体对避税的理解认识不同,甚至存在法律与管理上的冲突矛盾。鉴于避税行为本身的不确定性,不宜在立法层面上时避税作出规制。但是,立法部门与税... 避税是一种复杂的经济现象,涉及到税法实效、管理实务、与纳税人沟通等复杂事务。不同经济主体对避税的理解认识不同,甚至存在法律与管理上的冲突矛盾。鉴于避税行为本身的不确定性,不宜在立法层面上时避税作出规制。但是,立法部门与税务管理当局应该区分不同性质的避税行为,在法律、税务管理方面分别对待,对其予以规制和管理。 展开更多
关键词 避税与反避税 “合法避税”和“脱法避税” “实质违法但形式合法”
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论解释性行政规则的司法审查
19
作者 牛佳蕊 《行政法学研究》 北大核心 2024年第4期112-123,共12页
解释性行政规则是蕴含大量行政专业性判断的行政规范性文件,它往往决定了法律规范的实际含义,产生着相较于法律规范更为直接的效力,存在侵害行政相对人合法权益的法律风险,引发了诸多司法争议。为了实现有效的司法监督,其一,可引入“立... 解释性行政规则是蕴含大量行政专业性判断的行政规范性文件,它往往决定了法律规范的实际含义,产生着相较于法律规范更为直接的效力,存在侵害行政相对人合法权益的法律风险,引发了诸多司法争议。为了实现有效的司法监督,其一,可引入“立法机关授权意图标准”,首先对行政机关的“制定权限”进行判断;其二,完善当前形式合法性审查标准,调整“超越职权”“抵触上位法”“权利义务”等标准的具体适用,酌情审查“专家参与”和“公众参与”等程序;其三,构建合理性审查标准体系,这包括“行政机关是否准备了替代解释”“新旧解释性行政规则是否一致”“解释是否符合立法目的”“解释性行政规则是否具有行政专业性”等审查标准。 展开更多
关键词 解释性行政规则 行政专业性 形式合法性 实质合法性 司法审查
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行政协议案件司法审查标准的厘清与构建
20
作者 程琥 《法律适用》 北大核心 2024年第6期35-51,共17页
行政性与合同性是行政协议的双重属性,行政协议案件司法审查标准应当基于行政协议的双重属性进行构建。行政性是行政协议的基本属性,是行政协议的外部形式,决定了人民法院应当坚持合法性审查,对行政协议的外部形式进行形式合法性审查;... 行政性与合同性是行政协议的双重属性,行政协议案件司法审查标准应当基于行政协议的双重属性进行构建。行政性是行政协议的基本属性,是行政协议的外部形式,决定了人民法院应当坚持合法性审查,对行政协议的外部形式进行形式合法性审查;合同性是行政协议的根本属性,是行政协议的内部形式,决定了人民法院应当坚持合约性审查,对行政协议内部形式进行实质合法性审查。形式合法性审查与实质合法性审查是辩证统一关系,在司法审查中不可或缺,共同构成行政协议案件司法审查标准。 展开更多
关键词 行政协议 司法审查标准 形式合法性审查 实质合法性审查
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