抵押合同作为负担行为的双重效果 被引量：37

1

作者 杨代雄 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2019年第3期762-779,共18页

未经抵押登记的不动产抵押合同不能依法律行为转换理论转换为连带责任保证合同。虽未办理抵押登记,但抵押合同作为负担行为已经发生效力。该合同具备双重效果。一方面,债权人有权请求抵押人办理抵押登记,借此设立抵押权。另一方面,主债... 未经抵押登记的不动产抵押合同不能依法律行为转换理论转换为连带责任保证合同。虽未办理抵押登记,但抵押合同作为负担行为已经发生效力。该合同具备双重效果。一方面,债权人有权请求抵押人办理抵押登记,借此设立抵押权。另一方面,主债务届期未受清偿时,债权人有权请求抵押人以抵押物变价所得价款清偿主债务。此项请求权并非担保物权,仅为相对性担保权,不得对抗第三人。包含此项请求权的抵押合同可被作成赋予强制执行效力的公证债权文书。 展开更多

关键词 抵押合同 抵押权担保物权 负担行为 公证债权文书

原文传递

论对行为请求权的强制执行 被引量：8

2

作者 胡思博 《法学杂志》 CSSCI 北大核心 2020年第11期29-40,共12页

行为请求权作为一项与行为人人身紧密联系的权利,其在强制实现的方式上以不易控制为主要特点。法院在对行为请求权进行执行时应秉持"先直接、后间接"的顺位,在直接执行的过程中应注重把握不同行为给付义务的自身特点,对各类... 行为请求权作为一项与行为人人身紧密联系的权利,其在强制实现的方式上以不易控制为主要特点。法院在对行为请求权进行执行时应秉持"先直接、后间接"的顺位,在直接执行的过程中应注重把握不同行为给付义务的自身特点,对各类作为请求权和不作为请求权案件采取个性化实现措施。同时,在具有补充性的多重间接执行措施中,应以逐步增强、逐渐脱离行为权益为原则,遵循财产处置和非涉案权益施压的先后步骤,以实现对申请执行人权利保护的最大化。 展开更多

关键词 行为请求权 行为权益 行为给付义务 强制执行

原文传递

民法典体系下《合同法》第51条的存废 被引量：4

3

作者 严桂珍 宁若花 《同济大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2019年第6期114-124,共11页

目前公布的民法典草案为了回避是否采取物权行为独立性、无因性理论的争议,取消了《合同法》第51条的规定。此举将产生破坏各方利益平衡,两种无权处分效力不一,需要法官在适用法律时运用类推、推断等方法先行解释法律而解释结果可能不... 目前公布的民法典草案为了回避是否采取物权行为独立性、无因性理论的争议,取消了《合同法》第51条的规定。此举将产生破坏各方利益平衡,两种无权处分效力不一,需要法官在适用法律时运用类推、推断等方法先行解释法律而解释结果可能不一致等弊端。采取物权行为独立性不等于承认物权行为无因性。在民法典草案合同编(二审稿)第387条的基础上,采取物权行为独立性理论(不承认物权行为无因性),保留《合同法》第51条,将其中的“处分”解释为单方法律行为,可以避免上述弊端并保持司法实践的连贯性。基于民法体系的协调性要求,应将我国物权变动模式由债权形式主义改为“折衷主义”;把保留的《合同法》第51条的内容规定在民法典的总则部分。 展开更多

关键词 负担行为 处分行为 无权处分 物权行为独立性 物权行为无因性

下载PDF 职称材料

自我危险化中被害人答责与参与人的救助义务

4

作者 金秋实 金燕 《政法学刊》 2024年第3期75-83,共9页

在被害人实施自我危险化的行为参与人没有救助的场合,需要界定行为人在被害人自我危险化中的先参与行为和不予救助后行为的性质来厘清整体的可罚性构造。行为人的参与行为不满足过失犯的构成要件该当性,至多作为不作为犯成立的先前行为... 在被害人实施自我危险化的行为参与人没有救助的场合,需要界定行为人在被害人自我危险化中的先参与行为和不予救助后行为的性质来厘清整体的可罚性构造。行为人的参与行为不满足过失犯的构成要件该当性,至多作为不作为犯成立的先前行为时,该种情形在整体上归属于不作为犯的框架之下进行判断。不予救助行为成为法律规范评价重点的实行行为。在自我危险化的场合,自我答责理论的处理方案能够公正分配行为人与被害人之间的行为自由与责任而值得提倡,该情形中被害人自我答责与参与人的救助义务之间的边界在于被害人在自我组织领域对结果自我负责的成立而消解了先前行为侵害他人消极自由的作为义务产生的根据,参与人因而不承担基于先行行为产生的救助义务。 展开更多

关键词 自我危险化 先前行为 自我答责 作为义务

原文传递

快播案一审判决的刑法教义学分析——与几位方家的商榷 被引量：4

5

作者 周详 覃业坤 《北京理工大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第3期150-158,共9页

快播公司因其旗下快播播放器的组件——中心调度服务器和缓存服务器的特殊功能而被认为是网络内容提供商,进而被认为构成传播淫秽物品牟利罪。这一结论存在逻辑上的问题。中心调度服务器只是被用户操控的软件和工具,缓存服务器是帮助信... 快播公司因其旗下快播播放器的组件——中心调度服务器和缓存服务器的特殊功能而被认为是网络内容提供商,进而被认为构成传播淫秽物品牟利罪。这一结论存在逻辑上的问题。中心调度服务器只是被用户操控的软件和工具,缓存服务器是帮助信息传输的"中转站"而不是存储信息的"货仓",所以快播公司实际上是网络平台提供商。其行为符合中立的帮助行为的特征,亦符合技术中立原则的法理。快播公司没有参与淫秽视频的传播,不存在间接故意,没有实施作为犯罪;同时快播公司不具有保证人地位,不负刑法上的作为义务。对于具体用户传播淫秽视频的行为不"明知",亦不可按不作为的实行犯处理,理应无罪论处。快播案透露出中国通过强力管控网络服务商来保障网络信息安全的策略,审判机关的先入罪再定罪思维有损司法的正义性,值得深思。 展开更多

关键词 快播案 网络平台提供商 中立帮助行为 作为义务

下载PDF 职称材料

规范论视域下身份犯的行为不法内涵与类型 被引量：2

6

作者 敬力嘉 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2023年第6期95-109,共15页

身份犯并不保护所谓真正“特别法益”,也并未创设特别法益的保护规范,只创设了保护一般法益的特别举止规范。身份犯的不法内涵,在于违反了特别主体资格附加的作为义务。基于违反的义务类型,可将身份犯分为违反制度性作为义务的身份犯、... 身份犯并不保护所谓真正“特别法益”,也并未创设特别法益的保护规范,只创设了保护一般法益的特别举止规范。身份犯的不法内涵,在于违反了特别主体资格附加的作为义务。基于违反的义务类型,可将身份犯分为违反制度性作为义务的身份犯、违反法益保护特别义务的身份犯以及附属于一般不法的身份犯。不同类型的身份犯,遵循各自由一般举止规范到具体作为义务的衍化机制。在身份犯中确定正犯,遵循与所有不法判断一样的教义学基础。在有身份者参与共同犯罪的场合,应以具体犯罪中行为人是否违反、违反何种法益保护(作为)义务导致法益侵害结果的实现,以及违反的义务强度,共同作为犯罪参与者行为不法的判断标准。 展开更多

关键词 身份犯 举止规范 作为义务 衍化机制 犯罪参与

下载PDF 职称材料

浅析不作为犯罪的义务来源 被引量：1

7

作者 张珊 《安徽警官职业学院学报》 2015年第5期24-27,共4页

不作为犯罪是我国刑事犯罪的重要组成部分,它与作为犯罪一样具有严重的社会危害性。研究不作为犯罪,首先要明确不作为犯罪的义务来源,不作为犯罪的义务来源是不作为犯罪的核心问题,它包括四个方面:法律明文规定的义务,先行行为引起的义... 不作为犯罪是我国刑事犯罪的重要组成部分,它与作为犯罪一样具有严重的社会危害性。研究不作为犯罪,首先要明确不作为犯罪的义务来源,不作为犯罪的义务来源是不作为犯罪的核心问题,它包括四个方面:法律明文规定的义务,先行行为引起的义务,职务或业务上要求的义务以及法律行为引起的义务。除此之外,道德义务不应成为不作为犯罪的义务来源。 展开更多

关键词 不作为犯罪 义务来源 先行行为 法律行为 道德义务

下载PDF 职称材料

论遗弃罪相关问题 被引量：2

8

作者 王昭武(译) 《法治现代化研究》 2021年第4期172-186,共15页

遗弃罪是针对生命的抽象的危险犯,对作为本罪实行行为的"遗弃""不保护"进行解释时,应该考虑该行为是否具有针对生命的实质性危险。遗弃罪的基本犯罪类型是保护责任者遗弃罪而非普通遗弃罪。保护责任者遗弃罪中的&qu... 遗弃罪是针对生命的抽象的危险犯,对作为本罪实行行为的"遗弃""不保护"进行解释时,应该考虑该行为是否具有针对生命的实质性危险。遗弃罪的基本犯罪类型是保护责任者遗弃罪而非普通遗弃罪。保护责任者遗弃罪中的"遗弃"与"不保护",是根据需要扶助者与保护责任者之间是否存在场所上的隔离来区分的。"遗弃"类型可以分为"移置"与"置之不顾",但这种区分与作为与不作为的区分之间并不存在对应关系。普通遗弃罪的实行行为是,由第三者实施的,在需要扶助者与扶助者(保护责任者)之间产生场所上的隔离的行为,或者将需要扶助者移转至危险状况的行为。由于不作为犯中的作为义务并不等同于保护责任者遗弃罪中的保护责任,因而也有以普通遗弃罪处罚不作为的遗弃的余地。另外,是否存在保护责任,可以根据针对需要扶助者之生命的危险性的程度进行相对性判断。 展开更多

关键词 遗弃罪 保护责任者遗弃罪 遗弃 不保护 作为义务 保护责任

下载PDF 职称材料

债的客体问题新探 被引量：1

9

作者 贺旭红 《北京交通大学学报（社会科学版）》 2006年第4期73-77,共5页

债的客体应该是在债之中每一对权利义务所指向的对象。所有类型的债的客体构成,都是二元结构的,一部分是债务人所做出的履行义务的行为即给付行为;另一部分是该给付行为所指向的特定的物或其他财产以及特定的事实等,即给付行为标的。劳... 债的客体应该是在债之中每一对权利义务所指向的对象。所有类型的债的客体构成,都是二元结构的,一部分是债务人所做出的履行义务的行为即给付行为;另一部分是该给付行为所指向的特定的物或其他财产以及特定的事实等,即给付行为标的。劳务之债的客体也都应该是给付行为+给付行为标的这种二元结构的,劳务之债客体中给付行为标的有多种多样的表现形式。 展开更多

关键词 债的客体 给付行为 标的 劳务之债 表现形式

下载PDF 职称材料

论行政失职

10

作者 姚锐敏 《河北法学》 2001年第5期46-50,共5页

论证了行政失职概念的合理性，阐述了行政失职概念的内涵，指出行政失职以行政主体负有法定的行政作为义务为条件，其本质特征是行政主体对法定作为义务的违反。

关键词 行政 失职 职责 义务 作为 不作为

下载PDF 职称材料

论债法在民法典中的地位

11

作者 王立涛 《大庆师范学院学报》 2006年第1期62-64,共3页

笔者从论述债法的产生、发展入手,分析了当代中国学者对于债法结构的争论,指出应保留侵权行为为债发生的原因,并支持将担保权纳入债法门下。由此得出结论,债法在民法典中的地位应当是至少与物权法并驾齐驱的,更激进一点,可以使债法取代... 笔者从论述债法的产生、发展入手,分析了当代中国学者对于债法结构的争论,指出应保留侵权行为为债发生的原因,并支持将担保权纳入债法门下。由此得出结论,债法在民法典中的地位应当是至少与物权法并驾齐驱的,更激进一点,可以使债法取代物权法的龙头地位。 展开更多

关键词 债权 物权 侵权行为 担保权

下载PDF 职称材料

从环境权到国家环境保护义务和环境公益诉讼 被引量：199

12

作者 蔡守秋 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第6期3-21,共19页

综合性的环境法律应以规范政府环境行为为主,从确认公众(主要是自然人)的环境权出发,规定国家的环境保护义务和环境公益诉讼制度;应明确"传统环境侵权责任、传统环境民事诉讼、传统行政诉讼"与"新型环境侵权责任、新型... 综合性的环境法律应以规范政府环境行为为主,从确认公众(主要是自然人)的环境权出发,规定国家的环境保护义务和环境公益诉讼制度;应明确"传统环境侵权责任、传统环境民事诉讼、传统行政诉讼"与"新型环境侵权责任、新型环境公益民事诉讼、新型环境公益行政诉讼"的联系与区别,明确"环境利益"、"环境损害"和"环境损害责任"的概念。环境权是维护公众环境利益的法律基础和依据;损害作为公众共用物的环境,就是侵犯公众的环境利益,就是侵犯公众的环境权;环境公益诉讼是因侵犯环境权而引起的诉讼,是对受到侵犯的环境权进行救济的主要途径;公民为了维护其环境权而提起环境公益诉讼,就是为了保护作为公众共用物的环境而提起诉讼。 展开更多

关键词 环境权 国家环境义务 政府环境责任 环境公益诉讼 《环境保护法》修改

下载PDF 职称材料

行政不作为违法之国家赔偿责任 被引量：35

13

作者 朱新力 《浙江大学学报（人文社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2001年第2期80-87,共8页

行政不作为违法以现实的行政作为义务存在为前提 ,以行政主体能够履行而未履行为必要。怠于行使自由裁量作为义务的行为只要违反合理原则即构成行政不作为违法。因行政不作为违法造成相对人损害 ,只有在相对人具备公法上请求权时 ,方有... 行政不作为违法以现实的行政作为义务存在为前提 ,以行政主体能够履行而未履行为必要。怠于行使自由裁量作为义务的行为只要违反合理原则即构成行政不作为违法。因行政不作为违法造成相对人损害 ,只有在相对人具备公法上请求权时 ,方有可能成立国家赔偿责任。作为构成要件的因果关系 ,必须区分事实因果关系和法律因果关系分层次考察 。 展开更多

关键词 行政不作为违法 行政作为义务 国家赔偿责任 国家赔偿法 事实因果关系 法律因果关系

下载PDF 职称材料

证人拒证行为的刑事立法及对策探讨 被引量：8

14

作者 牟军 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2000年第3期123-126,共4页

作者为拒证行为的刑事立法提供了参考的依据，并在此基础上，探析了拒证罪应具备的四个犯罪构成要件。

关键词 证人 拒证行为 刑事诉讼 拒证罪

下载PDF 职称材料

职务科技成果转化中的高校义务及其履行研究 被引量：12

15

作者 周海源 《中国科技论坛》 CSSCI 北大核心 2019年第4期142-151,共10页

高校存在职务科技成果转化率不高问题的症结之一,在于立法在赋予高校成果转化权利时缺乏对其转化义务的规定。高校承担职务科技成果转化义务既是权利义务对等的要求,也是高校履行国有资产管理义务的必然选择;同时,"拜杜法案"... 高校存在职务科技成果转化率不高问题的症结之一,在于立法在赋予高校成果转化权利时缺乏对其转化义务的规定。高校承担职务科技成果转化义务既是权利义务对等的要求,也是高校履行国有资产管理义务的必然选择;同时,"拜杜法案"也明确规定了高校在职务科技成果转化中的义务。据此,促进科技成果转化法应当明确规定高校职务科技成果转化的义务,并在此基础上对该义务进行细化,具体设置及时披露研发成果、申请专利、报告实施情况等义务及相应的法律责任。为了促使高校及时履行这些义务,立法应完善政府监督机制,设置完成人催告权和转化权;同时,高校也可参考美国斯坦福大学经验,充实其职务科技成果转化机制。 展开更多

关键词 职务科技成果 转化权利 转化义务 义务履行 拜杜法案

下载PDF 职称材料

关于“见死不救”的两个刑法问题 被引量：4

16

作者 陈鹂 《中共桂林市委党校学报》 2004年第1期43-46,共4页

把公序良俗和社会公德所要求履行的某些作为义务即重大道德义务视为不作为犯罪的作为义务,这种作法在国外已有立法先例。虽然目前我国尚无此类立法,但在实践中,司法机关也通常适用不作为犯罪理论来裁判“见死不救”行为,在理论上,学者... 把公序良俗和社会公德所要求履行的某些作为义务即重大道德义务视为不作为犯罪的作为义务,这种作法在国外已有立法先例。虽然目前我国尚无此类立法,但在实践中,司法机关也通常适用不作为犯罪理论来裁判“见死不救”行为,在理论上,学者们对此已有所认同。鉴于此,完全有必要通过具体的刑事立法来调整“见死不救”行为,而不仅仅是笼统地“借用”犯罪理论来规制此类日渐严重的社会现象。 展开更多

关键词 刑法 见死不救 不作为犯罪 作为义务 重大道德义务

下载PDF 职称材料

先行行为不作为犯的归责认定——人民法院案例库2023-03-1-177-001号案例解读

17

作者 谢绍华 《北京政法职业学院学报》 2024年第4期82-87,共6页

司法实践中对先行行为不作为犯的归责认定一直以来存在争议。人民法院案例库编号2023-03-1-177-001号载选“陈某宏故意杀人案”,就船舶碰撞导致船只倾覆、船员落水,肇事责任人能够救助而不救助并逃离现场致使落水船员死亡行为的认定,申... 司法实践中对先行行为不作为犯的归责认定一直以来存在争议。人民法院案例库编号2023-03-1-177-001号载选“陈某宏故意杀人案”,就船舶碰撞导致船只倾覆、船员落水,肇事责任人能够救助而不救助并逃离现场致使落水船员死亡行为的认定,申明裁判理由。解读该案,有助于加深先行行为不作为犯处罚的规范性认识。从刑法的立场来观察,认定先行行为不作为犯,不仅需要行为人因自己的先行行为产生作为义务;其违反的作为义务还须达到排他性支配的程度;并且,行为人的不作为与结果之间存在因果关系的判断不应取决于其行为是否具有几近确定的可能性可以避免结果的发生,而应取决于行为人的不作为对于结果的发生是否有贡献,亦即若采取行为是否能够降低结果发生的危险。 展开更多

关键词 先行行为不作为犯 归责 作为义务程度 排他性支配 因果关系判断标准

下载PDF 职称材料

民法自然债与“中间法律行为”之可能——从“青春损失费”协议的判断与处理出发思考 被引量：1

18

作者 覃远春 《四川文理学院学报》 2010年第4期14-18,共5页

"青春损失费"协议的恰当判断与处理,需要借助民法自然债理论与制度。自然债受民法认可引发对相关行为的法律定位思考,传统民事法律行为理论在说明引发自然债的法律行为时存在不足,应进行适当修正。对民事法律行为的"有效... "青春损失费"协议的恰当判断与处理,需要借助民法自然债理论与制度。自然债受民法认可引发对相关行为的法律定位思考,传统民事法律行为理论在说明引发自然债的法律行为时存在不足,应进行适当修正。对民事法律行为的"有效性"应作广义理解,行为并非只能作有强制力的"有效"或"无效"的判断,而可以考虑"中间法律行为"的提出。围绕该行为对民事法律行为理论完善作思考,是自然债带来的诸多反思之一。 展开更多

关键词 青春损失费 自然债 民事法律行为 有效性 中间法律行为

下载PDF 职称材料

试析附赠商品致人损害的民事责任 被引量：1

19

作者 匡敦校 《中国青年政治学院学报》 CSSCI 2002年第3期103-107,共5页

根据《合同法》 ,赠与人对赠与财产不负瑕疵担保责任。但若赠与人的行为构成加害给付从而对受赠人的固有利益 (履行利益以外的利益 )造成损害的 ,赠与人须依法承担相应的民事责任。对此 ,受害人可选择要求赠与人承担合同责任或者要求行... 根据《合同法》 ,赠与人对赠与财产不负瑕疵担保责任。但若赠与人的行为构成加害给付从而对受赠人的固有利益 (履行利益以外的利益 )造成损害的 ,赠与人须依法承担相应的民事责任。对此 ,受害人可选择要求赠与人承担合同责任或者要求行为人承担侵权的民事责任。 展开更多

关键词 民事责任 法律行为 瑕疵担保责任 加害给付 责任竞合 合同法 附赠商品致人损害行为 赠与行为 受害人 合同责任

下载PDF 职称材料

试论行政不作为 被引量：1

20

作者 王向华 《渭南师范学院学报》 2005年第1期43-45,共3页

行政不作为是行政行为理论的一个重要组成部分。目前我国对行政不作为缺乏法律法规的有效规制。对行政不作为致相对人权益损害的救济途径也十分有限,今后应通过完善立法加以解决。

关键词 行政不作为 行为方式 法律 中国 《行政法》

下载PDF 职称材料