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意思主义与形式主义对立的法理与历史根源 被引量:12
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作者 汪志刚 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2010年第5期79-92,共14页
意思主义是以一个不严格区分物权和债权且物上权利的绝对性尚未完成的财产法体系为基础的。其在法国和英国的首先形成,很大程度是其本国习惯法或判例法与自然法思想和自由主义激情相结合的产物,而非一种对公示的必要性有了充分、清晰的... 意思主义是以一个不严格区分物权和债权且物上权利的绝对性尚未完成的财产法体系为基础的。其在法国和英国的首先形成,很大程度是其本国习惯法或判例法与自然法思想和自由主义激情相结合的产物,而非一种对公示的必要性有了充分、清晰的认识之后的理性自觉。意思主义和形式主义的对立本质上是财产权的相对性和物权的绝对性的对立在物权变动规则体系上的延伸,而后一对立又主要根源于二者分别承袭了不同的法律传统。 展开更多
关键词 意思主义 形式主义 公示 物权的绝对性 财产权的相对性
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登记对抗主义挽歌——评《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第10条 被引量:8
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作者 王文军 《中国海商法研究》 CSSCI 2015年第3期29-36,共8页
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第10条规定交付是特殊动产物权变动的生效要件,在交付与登记发生冲突时,交付优先于登记,使登记的对抗效力几丧失殆尽,有悖于《中华人民共和国物权法》第24条的本旨。反对观... 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第10条规定交付是特殊动产物权变动的生效要件,在交付与登记发生冲突时,交付优先于登记,使登记的对抗效力几丧失殆尽,有悖于《中华人民共和国物权法》第24条的本旨。反对观点将登记优先于交付,混淆了生效要件与对抗要件,不合逻辑。为实现《中华人民共和国物权法》第24条的规范目的,使登记对抗的效力得以发挥,为符合社会事实领域的登记确信及法律设置登记制度的目的,且不违背物权变动的基本民法原理,在解释论上应放弃长期以来的惯性思维,改采意思主义的立场。 展开更多
关键词 特殊动产物权变动 登记对抗 交付生效 意思主义
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意思主义模式下不动产一物二卖的理论与实务——以意大利民法为观察样本 被引量:4
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作者 乌兰 《西南政法大学学报》 2014年第5期52-60,共9页
尽管意大利民法仍然坚持物权变动的意思主义原则,理论与司法实务在解释和适用《民法典》第2644条确立的"登记优先"规则时,却间接地承认至少在不动产一物二卖的情形下,不动产物权的变动适用登记生效规则,这也为后续一系列违约... 尽管意大利民法仍然坚持物权变动的意思主义原则,理论与司法实务在解释和适用《民法典》第2644条确立的"登记优先"规则时,却间接地承认至少在不动产一物二卖的情形下,不动产物权的变动适用登记生效规则,这也为后续一系列违约责任、损害赔偿等问题的展开确立了逻辑起点。而在对第一受让人的救济方面,意大利民法则走得更远:通过出让人的合同责任、第二受让人的侵权责任、损害赔偿的"原物返还"方式以及第一受让人的撤销之诉一环扣一环地展示出让人与第二受让人的主观状态与损害赔偿责任之间的关系。此外,意大利民法灵活务实的规则、完善的救济手段都具有启示性且引人深思。 展开更多
关键词 意思主义 不动产一物二卖 “原物返还”撤销之诉
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合同形式主义的演进及其影响——消费者保护的视角 被引量:2
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作者 高庆凯 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2022年第5期101-119,共19页
现代法上保护消费者的价值追求导致合同形式主义演进中古典形式与现代形式的分层。在现象上,现代形式与古典形式既连续又超越,主要表现为信息型形式与时间型形式及其交错。在逻辑上,不同于古典形式在规范评价上与意思绝缘,现代形式旨在... 现代法上保护消费者的价值追求导致合同形式主义演进中古典形式与现代形式的分层。在现象上,现代形式与古典形式既连续又超越,主要表现为信息型形式与时间型形式及其交错。在逻辑上,不同于古典形式在规范评价上与意思绝缘,现代形式旨在确保消费者缔约意思真实。由此产生的影响,一方面,现代形式分担意思、补足诺成主义、参与重构意思表示瑕疵制度并简化合同成立的判断;另一方面,现代形式使得合同内容强制或半强制定型,合同条款与合同解释规则、合同成立与内容的牵连度、合同内容的存在方式均受影响。在效果上,不同于古典形式下的直接判断,现代形式瑕疵经由消费者真意保护这一目的中介进行价值判断。在形式本身违反维度,不能径直绝对无效或不成立,而应允许消费者请求撤销或减轻给付;不能适用履行治愈规则,轻易依倡导性规范处理亦失之偏颇;强制条款要求或形式细节欠缺时,不能按合同成立的传统规则认定;形式违反亦会违反实定法上的权利和义务规范,由此启动民法一般制度的适用与特别规范上的责任承担。在强制性规范违反维度,需放弃单纯区分效力性强制规定与管理性强制规定,并联动消费者保护这一内在价值考虑。在方法论上,预设应对泛化的显著势差交易,体现中国民法的价值底色。 展开更多
关键词 合同形式 诺成主义 意思表示 现代形式 消费者保护
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罗马法上要物合同的成立结构及其现代启示 被引量:3
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作者 蒋军洲 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2013年第6期143-150,共8页
在罗马法上,要物合同是当事人期望以"给物"的模式产生债的协议。"给物"是其发生根据,"协议"是当事人产生此债的目的性要素。关于何谓要物合同,罗马法上要物合同所具备的合同属性及其成立所涉及的客观方... 在罗马法上,要物合同是当事人期望以"给物"的模式产生债的协议。"给物"是其发生根据,"协议"是当事人产生此债的目的性要素。关于何谓要物合同,罗马法上要物合同所具备的合同属性及其成立所涉及的客观方面交付物与主观方面当事人达成合意这些元素仍为现代法提供了不少启示。如果以此为据评论当前的学术主张,可以看到主张要物合同不是合同的学说以及认为交付乃要物合同的生效要件的学说皆欠缺说服力。实际上,要物合同无非是通过交付达成的合意。由是观之,要物合同与合意主义不存在明显的逻辑冲突。 展开更多
关键词 要物合同 罗马法 成立结构 合意主义
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对我国要物合同规定的反思 被引量:3
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作者 蒋军洲 《吉首大学学报(社会科学版)》 北大核心 2011年第1期121-124,共4页
由于要物合同与合意主义在表面上存在严重冲突,许多学者主张将之废除。但由于他们未能正确认识到要物合同这一旧的法律遗产被保留下来的真正原因,要物合同存在的理论意义与现实意义被低估了。从正当性的视角看,法律规定要物合同不仅是... 由于要物合同与合意主义在表面上存在严重冲突,许多学者主张将之废除。但由于他们未能正确认识到要物合同这一旧的法律遗产被保留下来的真正原因,要物合同存在的理论意义与现实意义被低估了。从正当性的视角看,法律规定要物合同不仅是对交易形态的如实反映,且会为当事人的系争提供规范依据,在特定的交易场合,该设计甚至有利于达成当事人双方利益关系的平衡;从必要性的视角看,要物合同之设不仅会回应社会生活中的现实需求,且它为设计将来可能出现的非传统要物合同留下了余地,甚至某些新的交易形式亦有需求它的空间。我国的要物合同规定应在如上法理的基础上加以修正。 展开更多
关键词 要物合同 合意主义 无偿合同
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要物合同立法的比较法考察——以近现代模范民法典为考察对象 被引量:2
7
作者 蒋军洲 《信阳师范学院学报(哲学社会科学版)》 2012年第5期36-40,共5页
通过对世界上具有不同意识形态、其居民有不同宗教信仰的国家或地区的多部民法典的考察,可以得知要物合同制度式微的看法没有依据。但这些立法例似乎呈现出要物合同制度与意思自治原则之间存在着冲突。鉴于此,二者是否真的存在冲突就必... 通过对世界上具有不同意识形态、其居民有不同宗教信仰的国家或地区的多部民法典的考察,可以得知要物合同制度式微的看法没有依据。但这些立法例似乎呈现出要物合同制度与意思自治原则之间存在着冲突。鉴于此,二者是否真的存在冲突就必须给予回答。面对此种所谓冲突,建议不能盲目确认其存在,从而主张完全废除要物合同制度以求解决,而应谨慎地思考前述冲突的产生原因及要物合同存续的原因,慎重对待要物合同的前途。 展开更多
关键词 民法典 要物合同 合意主义
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论准不动产物权变动中的登记对抗主义
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作者 李凤伟 《北京工业职业技术学院学报》 2016年第3期106-109,共4页
针对准不动产物权变动登记优先性和交付优先性日益激烈的争议,通过对登记对抗主义建立的立法目的、实现机制的分析,肯定登记对抗的否认权性质,进而对登记对抗主义在准不动产物权变动中遇到的焦点问题进行探讨,批驳登记说和交付说的弊端... 针对准不动产物权变动登记优先性和交付优先性日益激烈的争议,通过对登记对抗主义建立的立法目的、实现机制的分析,肯定登记对抗的否认权性质,进而对登记对抗主义在准不动产物权变动中遇到的焦点问题进行探讨,批驳登记说和交付说的弊端,提出我国对准不动产物权变动应采取意思主义的立场。 展开更多
关键词 准不动产 物权变动 意思主义 形式主义 登记对抗主义
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股权变动模式再审视——兼谈股权表征方式的完善
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作者 裴显鹏 《河南理工大学学报(社会科学版)》 2019年第2期13-20,共8页
由于公司法对股权变动模式的规定不明确,形成了债权意思主义与债权形式主义两种解释。意思主义被认为更符合我国实证法特别是《公司法》第32条,因而成为通说。但依据《公司法》第32条2款"记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张... 由于公司法对股权变动模式的规定不明确,形成了债权意思主义与债权形式主义两种解释。意思主义被认为更符合我国实证法特别是《公司法》第32条,因而成为通说。但依据《公司法》第32条2款"记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利"之规定,仅能得出股东名册登记是行使股权的充分要件,不足以证其为对抗要件,更不能得出其非生效要件,因此意思主义的解释逻辑存在瑕疵。股权变动的生效要件应认定为法律漏洞,由债权形式主义弥补:一方面,意思主义将股权权属与股东身份、权利行使等割裂,难以与相关制度衔接,特别是以股东名册和工商登记共同作为股权表征,易引起权利确定的混乱;另一方面,债权形式主义与股权性质理论以及股权优先购买权、股权善意取得等制度相契合,在需审批的股权转让合同效力的判定上与民法原理一致,可激励股权交易双方积极公示,并利于增强交易的效率与安全。依据股权表征的要求与域外立法经验,应由股东名册表征股权,并对其制作、公示、更改、维护及相关责任作体系化的规定,以维护交易效率与安全。 展开更多
关键词 股权变动模式 债权意思主义 债权形式主义 股权表征方式
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要物合同之困及其出路:理论变迁的视角
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作者 蒋军洲 《北方法学》 CSSCI 2013年第5期67-76,共10页
中世纪以来的法学家在构建合同理论时一方面进行着体系化的尝试,另一方面继承了具有罗马法传统的要物合同制度。但在提炼合同一般理论的进程中,要物合同制度逐渐脱离了其原来的生存土壤。尽管不断被赋予新的时代含义,具有鲜明个性的要... 中世纪以来的法学家在构建合同理论时一方面进行着体系化的尝试,另一方面继承了具有罗马法传统的要物合同制度。但在提炼合同一般理论的进程中,要物合同制度逐渐脱离了其原来的生存土壤。尽管不断被赋予新的时代含义,具有鲜明个性的要物合同与具有高度抽象性的合同一般理论仍有明显冲突。要物合同的成立区别于合意主义的一般原理甚至难见容于其体系成为要物合同之困。为化解此危机,追溯其产生渊源及流变有着重要意义。 展开更多
关键词 要物合同 合意主义 理论变迁
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论私法上的合意及其判定 被引量:13
11
作者 冉克平 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2014年第5期49-60,共12页
合意是对当事人的客观表示进行解释而形成的一致。在表示内容引起争议时,应对表意人的表达与受领人的信赖附加可归责性要件,以此作为判定合意的价值基础。当事人约定的对能够成为法律秩序所认可的行为达成的一致是合意的最低限度(确定... 合意是对当事人的客观表示进行解释而形成的一致。在表示内容引起争议时,应对表意人的表达与受领人的信赖附加可归责性要件,以此作为判定合意的价值基础。当事人约定的对能够成为法律秩序所认可的行为达成的一致是合意的最低限度(确定性),其他条款可以透过补充解释以及任意性规范予以填补。"镜像规则"已不能完全适应交易的需要,应对此适当修正。合同意向书的性质应依据其内容是实体性条款还是程序性条款分别予以认定。 展开更多
关键词 合意 意思自治 可归责性 信赖保护 镜像规则 意向书
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断裂与更替:普及时期村规民约的法治化 被引量:11
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作者 孙梦 江保国 《兰州学刊》 CSSCI 2022年第1期100-114,共15页
村规民约进入普及化新时期后,日益突出的授权性、法定性特征使其在外延、属性和适用等方面与历史上的村规民约出现了一定的断裂,面临着国家意志过度注入、文本内容形式化、规范结构不完整、适用场域空心化等新问题。法学理论和制度建设... 村规民约进入普及化新时期后,日益突出的授权性、法定性特征使其在外延、属性和适用等方面与历史上的村规民约出现了一定的断裂,面临着国家意志过度注入、文本内容形式化、规范结构不完整、适用场域空心化等新问题。法学理论和制度建设需要与时俱进地更替,特别是协调好授权性与合意性之间的关系,在时机成熟时制定村规民约立法,将间接的仲裁介入作为国家调控村规民约的主要方式,完善村规民约的规范结构,创新村规民约工作机制,在与自治、德治的融合中寻找法治化的路径。 展开更多
关键词 村规民约 法治化 授权性 合意性
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“合意”的判定——纵向限制的反垄断规制竞合与路径选择
13
作者 孟雁北 王明泽 《探索与争鸣》 北大核心 2024年第5期113-123,179,共12页
反垄断立法对垄断行为进行的类型化选择,产生了纵向限制中纵向非价格垄断协议条款和滥用市场支配地位条款规制竞合的可能性。由于纵向非价格垄断协议和滥用市场支配地位行为违法构成要件与分析框架不同,选择不同的规制路径会影响纵向限... 反垄断立法对垄断行为进行的类型化选择,产生了纵向限制中纵向非价格垄断协议条款和滥用市场支配地位条款规制竞合的可能性。由于纵向非价格垄断协议和滥用市场支配地位行为违法构成要件与分析框架不同,选择不同的规制路径会影响纵向限制行为违法与否的认定结果,也会在确定被处罚主体时呈现差异性。因此,当我国《反垄断法》实施中出现两者的规制竞合时,为了准确选择对纵向限制行为的规制路径,建议以合意为规制选择的判断标准,构成合意的原则上以纵向非价格垄断协议规制,不构成合意的原则上选择滥用市场支配地位规制。在认定纵向限制行为是否存在合意时,可按照是否构成形式合意或实质合意来判断,以此回应我国反垄断执法与司法中一直存在的如何破解纵向非价格垄断协议和滥用市场支配地位规制竞合的困惑,也可以在一定程度上激活我国《反垄断法》中一直沉睡的纵向非价格垄断协议条款。 展开更多
关键词 纵向垄断协议 滥用市场支配地位 规制竞合 合意 规制选择
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《民法典》第679条(自然人借款合同的成立)评注 被引量:5
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作者 刘勇 《法学家》 CSSCI 北大核心 2022年第4期175-190,196,共17页
《民法典》第679条的规范意图在于将自然人借款规定为要物合同,但要物性在实践与解释论层面都造成了一定的障碍,应区分民事自然人借款和商事意图的自然人借款,分别认定其成立要件。司法裁判普遍承认“在先借款合意”的效力,因此商事意... 《民法典》第679条的规范意图在于将自然人借款规定为要物合同,但要物性在实践与解释论层面都造成了一定的障碍,应区分民事自然人借款和商事意图的自然人借款,分别认定其成立要件。司法裁判普遍承认“在先借款合意”的效力,因此商事意图的自然人借款应采“二阶段合意”的法律构造。第679条规定的要物性不仅体现在成立要件方面,还表现为还款义务发生的要物性。第679条是半强制性规范,并不排斥非典型自然人借款的存在,应尊重当事人的意思,承认诺成的自然人借款合同。 展开更多
关键词 自然人借款 要物性 二阶段合意 诺成
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稀疏表示一致性引导的多视图降维算法
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作者 杨在春 魏巍 +1 位作者 岳琴 王锋 《小型微型计算机系统》 CSCD 北大核心 2023年第8期1637-1643,共7页
现有基于图的多视图降维方法大多将构图和降维两个过程独立执行,因此构图的质量直接决定着降维的效果,然而构图是一个开放性的问题.为了缓解上述困难,提出了一种稀疏表示一致性引导的多视图降维算法(MDR_SRC).首先,通过使不同视图下的... 现有基于图的多视图降维方法大多将构图和降维两个过程独立执行,因此构图的质量直接决定着降维的效果,然而构图是一个开放性的问题.为了缓解上述困难,提出了一种稀疏表示一致性引导的多视图降维算法(MDR_SRC).首先,通过使不同视图下的样本保持公共的稀疏表示,挖掘了视图之间的一致性关系;其次,根据样本对稀疏表示系数的差异性指导构图,利用构建的图指导降维;然后将基于稀疏表示的构图与基于图的降维整合为一个优化问题,使构图与降维过程相互指导,从而实现图质量的动态提升;最后,设计了一种迭代地交替策略求解该优化问题.在4个公开数据集上的实验结果表明文中所提的方法优于现有的代表性多视图降维方法. 展开更多
关键词 稀疏表示 图学习 降维 多视图学习 一致性
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论卢梭的“公意”思想 被引量:2
16
作者 王维维 《黑龙江教育学院学报》 2008年第8期27-29,共3页
公意思想是卢梭的政治思想中一个模糊而有分歧的概念。"公意"的提出是为了解决自由与权威之间的矛盾问题。公意体现出了共同体成员的普遍利益,具有平等性和独立性。同时,卢梭的公意思想也具有很强的理想化色彩,包含着诸多矛... 公意思想是卢梭的政治思想中一个模糊而有分歧的概念。"公意"的提出是为了解决自由与权威之间的矛盾问题。公意体现出了共同体成员的普遍利益,具有平等性和独立性。同时,卢梭的公意思想也具有很强的理想化色彩,包含着诸多矛盾之处。 展开更多
关键词 公意 普遍利益 自由
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凝共识聚合力 深化乡村振兴
17
作者 王云 《智慧农业导刊》 2022年第3期113-115,共3页
2021年以来,平邑县紧紧围绕贯彻落实党中央和省委、市委关于实施乡村振兴战略的各项决策部署,准确把握“三农”工作重心向乡村振兴的历史性转移,高位谋划、合力攻坚,重点突破、全域推进,以巩固拓展脱贫攻坚成果为前提,以乡村五个振兴为... 2021年以来,平邑县紧紧围绕贯彻落实党中央和省委、市委关于实施乡村振兴战略的各项决策部署,准确把握“三农”工作重心向乡村振兴的历史性转移,高位谋划、合力攻坚,重点突破、全域推进,以巩固拓展脱贫攻坚成果为前提,以乡村五个振兴为支撑,以“三步走”为工作主线,以“九个一”为重要抓手,努力在打造乡村振兴齐鲁样板中形成平邑特色,扎实做好新时代乡村振兴文章。 展开更多
关键词 农业 农村 乡村振兴 共识
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How to Ensure Children’s Credibility of Testimony in Sexual Abuse Cases
18
作者 Wei-Hsin Chang 《Journal of Forensic Science and Medicine》 2017年第3期152-160,共9页
There were several sexual abuse cases in Taiwan where the defendants having committed child rapes either received light punishment or held not guilty.This led to the White Rose Movement in 2010,whereby the court decis... There were several sexual abuse cases in Taiwan where the defendants having committed child rapes either received light punishment or held not guilty.This led to the White Rose Movement in 2010,whereby the court decisions were criticized ruthlessly by people.Among those problematic court decisions with absurd reasoning,we have suspected that the legislative purpose of statutory rape and that of forcible rape applied to children and adults separately were mistakenly mixed.It resulted in the consent of intercourse becoming a legal constituent requirement taken into consideration in child rape cases.However,a child’s consent on sex is invalid in the U.S.laws.Since the child’s testimony was thought less creditable by some psychologists,Taiwan Residents courts have admitted the reports of defendant’s polygraph and child victim’s hymen tests to be presented in court to ensure the child’s credibility.This paper,thus,based on Taiwan’s judicial experience,aims to explore the child’s credibility of testimony from legal and forensic linguistic aspects and to present an assessing method for reference. 展开更多
关键词 Child victims consensual sex sexual abuse testimony hearsay exceptions
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棚濑孝雄“合意型”纠纷解决理论下的调解改革论
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作者 蔡晓莲 《北方经贸》 2018年第5期43-45,55,共4页
调解是寻求合意的过程。判断合意具有正当性的关键在于双方当事人是否自主地意思表示。以棚濑孝雄"合意型"纠纷解决的理论框架,分析对我国调解机制存在的"强制性调解""以判压调"等现象。充分尊重纠纷主... 调解是寻求合意的过程。判断合意具有正当性的关键在于双方当事人是否自主地意思表示。以棚濑孝雄"合意型"纠纷解决的理论框架,分析对我国调解机制存在的"强制性调解""以判压调"等现象。充分尊重纠纷主体的合意,注重利用调解机制灵活多元的优势,力图建立"大调解"式的社会联动模式。 展开更多
关键词 合意 调解 纠纷解决
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Expert consensus on emergency medicine procedure optimization guided by routine prevention and control strategy for COVID-19
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作者 Weiyong Sheng Biao Chen +14 位作者 Shanjie Fan Zhuanglin Zeng Ying Zhou Kunpeng Huang Xing Cheng Chunyan Cao Banghong Da Ning Zhou Qidi Zhou Qinghua Wang Jun Guo Peng Sun Chuanzhu Lv Xiaoling Fu Jinxiang Zhang 《Asian Pacific Journal of Tropical Medicine》 SCIE CAS 2021年第4期145-156,共12页
The outbreak of coronavirus disease 2019(COVID-19)was declared a global public health emergency on 31 January 2020.Emergency medicine procedures in Emergency Department should be optimized to cope with the current COV... The outbreak of coronavirus disease 2019(COVID-19)was declared a global public health emergency on 31 January 2020.Emergency medicine procedures in Emergency Department should be optimized to cope with the current COVID-19 pandemic by providing subspecialty services,reducing the spread of nosocomial infections,and promoting its capabilities to handle emerging diseases.Thus,the Chinese Society of Emergency Medicine and Wuhan Society of Emergency Medicine drafted this consensus together to address concerns of medical staffs who work in Emergency Department.Based on in-depth review of COVID-19 diagnosis and treatment plans,literatures,as well as management approval,this consensus proposes recommendations for improving the rationalization and efficiency of emergency processes,reducing the risk of nosocomial infections,preventing hospital viral transmission,and ensuring patient safety. 展开更多
关键词 COVID-19 Emergency medicine OPTIMIZATION CONTROL consensue
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