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国际商事仲裁协议法律适用若干问题探析——从仲裁条款的独立性角度出发 被引量：6
1
作者 寇丽 《仲裁研究》 2004年第1期57-65,共9页
国际商事仲裁协议的法律适用,即以何种法律为标准来认定仲裁协议的成立和效力,是一个极为复杂的理论和实践问题。本文从仲裁条款的独立性问题出发,对于国际商事仲裁协议法律适用的特性、主合同的法律适用原则能否及于合同中的仲裁条款... 国际商事仲裁协议的法律适用,即以何种法律为标准来认定仲裁协议的成立和效力,是一个极为复杂的理论和实践问题。本文从仲裁条款的独立性问题出发,对于国际商事仲裁协议法律适用的特性、主合同的法律适用原则能否及于合同中的仲裁条款等问题进行了初步的探讨。 展开更多
关键词 仲裁协议 法律适用 仲裁条款 独立性
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仲裁协议纠纷司法审查阶段制度的国际比较与我国的借鉴 被引量：4
2
作者 张圣翠 《国际商务研究》 CSSCI 北大核心 2017年第3期53-64,共12页
仲裁自古以来在很多国家或地区都是一种重要的争议解决制度,其作用在当代更广的范围内越来越重要。然而,仲裁是以存在有效的仲裁协议为基石的,《纽约公约》等国际条约及众多国家或地区的制定法都允许当事人就仲裁协议的效力或涵盖范围... 仲裁自古以来在很多国家或地区都是一种重要的争议解决制度,其作用在当代更广的范围内越来越重要。然而,仲裁是以存在有效的仲裁协议为基石的,《纽约公约》等国际条约及众多国家或地区的制定法都允许当事人就仲裁协议的效力或涵盖范围纠纷提请司法审查。由于没有国际统一法的约束,各个国家或地区关于仲裁协议纠纷司法审查阶段的制度并不一致。大体而言,以法国和瑞士等为代表的国家或地区禁止或限制法院在仲裁裁决作成之前对仲裁协议的纠纷进行司法审查,其他国家或地区则对当事人在仲裁裁决作成之前的各阶段就仲裁协议纠纷提请司法审查的行为不加禁止或限制。我国内地关于仲裁协议纠纷司法审查阶段的制度规范存在诸多缺陷,包括将当事人对仲裁协议效力的异议不合理地推迟到人民法院首次开庭前、未指明在人民法院司法审查期间仲裁程序可否推进、没有考虑到仲裁机构就仲裁协议纠纷在先作出的决定是否具有终局效力的问题等。对于这些缺陷,我国内地应当借鉴境外的良好规则,主要通过修订《仲裁法》的方式进行弥补。 展开更多
关键词 仲裁协议 司法审查 自裁管辖权 借鉴
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中国仲裁协议形式要件的宽松化趋势评述
3
作者 王勇民 《仲裁研究》 2008年第2期9-15,共7页
《纽约公约》对书面形式的要求,原本是增加仲裁协议的确定性,防止各国法院形式方面的借口而对仲裁裁决拒绝承认与执行。它本身是有合理性的。但由于《纽约公约》本身没有为科学技术的进步对形式方面的影响留下足够的发展空间,从而使它... 《纽约公约》对书面形式的要求,原本是增加仲裁协议的确定性,防止各国法院形式方面的借口而对仲裁裁决拒绝承认与执行。它本身是有合理性的。但由于《纽约公约》本身没有为科学技术的进步对形式方面的影响留下足够的发展空间,从而使它成为阻碍仲裁发展的因素。国际社会为此对书面形式进行了灵活性、扩大化的解释,从而使仲裁协议的形式要件出现了宽松化趋势。我国也一直在仲裁协议的形式要件上进行灵活性的解释,这与我国对仲裁日益持支持态度是密切相关的,最终在最高人民法院的司法解释中确认了这一趋势。 展开更多
关键词 仲裁协议 书面形式 其他书面形式 宽松化
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约定境外仲裁机构在我国内地仲裁的协议效力研究 被引量：2
4
作者 高明豪 《商事仲裁与调解》 2023年第3期115-132,共18页
境外仲裁机构在我国内地仲裁是指境外仲裁机构管理仲裁地位于内地的仲裁活动。约定境外仲裁机构在内地仲裁的仲裁协议通常适用仲裁地法即内地仲裁立法,而内地现行有效仲裁协议须选定仲裁委员会的特殊规定构成了认定此类协议有效的规则... 境外仲裁机构在我国内地仲裁是指境外仲裁机构管理仲裁地位于内地的仲裁活动。约定境外仲裁机构在内地仲裁的仲裁协议通常适用仲裁地法即内地仲裁立法,而内地现行有效仲裁协议须选定仲裁委员会的特殊规定构成了认定此类协议有效的规则障碍。内地司法实践对此采取了扩张解释路径,尽可能认定相关协议有效。这种实践选择虽具有一定正当性,却因违反法律解释原则,造成司法裁判冲突和法律适用不确定性,且无法系统性解决此类仲裁活动所涉法律问题而具有明显局限性。因此,改革内地仲裁立法项下与国际商事仲裁主流实践不相容的“仲裁机构本位主义”制度模式,为境外仲裁机构在内地仲裁提供合法空间,才能根本破解以上制度困境。 展开更多
关键词 境外仲裁机构 仲裁地 仲裁协议效力 《仲裁法》修改
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仲裁协议的效力基础及其要件重构——从最高人民法院指导性案例196号切入
5
作者 武振国 《国际法研究》 2024年第3期131-145,共15页
根据“法无禁止即自由”的私法精义,当事人的意思自治是仲裁协议效力的积极来源,国家法律是仲裁协议效力的消极来源,二者均为仲裁协议的效力基础。尽管仲裁协议是否成立受当事人意思自治的影响,但长期以来,中国部分法院在仲裁司法审查... 根据“法无禁止即自由”的私法精义,当事人的意思自治是仲裁协议效力的积极来源,国家法律是仲裁协议效力的消极来源,二者均为仲裁协议的效力基础。尽管仲裁协议是否成立受当事人意思自治的影响,但长期以来,中国部分法院在仲裁司法审查实践中未用“仲裁协议成立”作为仲裁协议效力的判断标准。此种做法的本质,源于部分法院仅将国家法律作为仲裁协议的效力来源,忽视意思自治在仲裁协议效力来源中的基础性地位。为了解决由此造成的仲裁司法审查不周延的问题,应该根据法律行为基础理论将意思自治和国家法律均作为仲裁协议的效力来源。在此基础上,“仲裁协议成立”系对当事人意思自治的固定,而“仲裁协议有效”系对当事人意思自治的限制,二者的内涵均围绕当事人意思自治展开,在效力基础上具有统一性,这也是二者均属于“仲裁协议效力”文义范围的根本原因。此外,为了贯彻法律行为以有效为常态、以无效为例外的理念,还可以将仲裁协议的有效要件进一步区分为生效要件和效力阻却事由。在此基础上,仲裁协议效力“成立要件+有效要件”二分的方法,可以被更精细地重构为“成立要件+生效要件+效力阻却事由”三分的方法。 展开更多
关键词 仲裁协议效力 意思自治 成立要件 生效要件 效力阻却事由
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我国认可默示仲裁协议的可行性分析 被引量：2
6
作者 成丹 《仲裁研究》 2006年第4期9-14,共6页
随着社会经济的发展,对仲裁协议书面形式的突破成为仲裁发展的必经之路,因此默示(行为)表达的仲裁意愿能否认定为当事人之间存在有效的仲裁协议成为理论与实务共同关注的问题。国际上,对默示仲裁协议的认定态度不一。本文就我国默示仲... 随着社会经济的发展,对仲裁协议书面形式的突破成为仲裁发展的必经之路,因此默示(行为)表达的仲裁意愿能否认定为当事人之间存在有效的仲裁协议成为理论与实务共同关注的问题。国际上,对默示仲裁协议的认定态度不一。本文就我国默示仲裁的可行性问题进行初步研究,主要从默示仲裁的定义、各国以及国际条约的规定出发,结合我国现状进行分析,主张认可默示仲裁协议的有效性。 展开更多
关键词 默示仲裁协议 默示仲裁协议的种类 默示仲裁的效力
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国际商事仲裁协议独立性新解 被引量：3
7
作者 石现明 《西南政法大学学报》 2006年第2期52-59,共8页
使用传统法律选择方法解决国际商事仲裁协议效力的法律冲突,在识别和确定连接点方面都存在缺陷和困难。在法国等国家兴起的国际商事仲裁协议独立于国内法的理论主张采用实体规范确定仲裁协议的效力,在一定程度上克服了法律选择方法的缺... 使用传统法律选择方法解决国际商事仲裁协议效力的法律冲突,在识别和确定连接点方面都存在缺陷和困难。在法国等国家兴起的国际商事仲裁协议独立于国内法的理论主张采用实体规范确定仲裁协议的效力,在一定程度上克服了法律选择方法的缺陷,有助于更加迅速、公正地处理案件,反映了国际商事仲裁立法和实践的新趋势。 展开更多
关键词 国际商事仲裁协议 实体规范 国内法 独立性 评价
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国际商事仲裁协议效力之司法认定——兼评《仲裁法(修订)(征求意见稿)》第二十一条
8
作者 崔宵焰 嵇钰涵 《商事仲裁与调解》 2022年第1期43-53,共11页
对国际商事仲裁协议效力的认定是我国法院对仲裁司法审查的重要内容之一。国际商事仲裁协议效力认定涉及仲裁协议“国际性”认定、准据法确定以及法律适用等多个阶段,随着我国国际商事仲裁事业的发展,现行规则已不能完全满足实践的需求... 对国际商事仲裁协议效力的认定是我国法院对仲裁司法审查的重要内容之一。国际商事仲裁协议效力认定涉及仲裁协议“国际性”认定、准据法确定以及法律适用等多个阶段,随着我国国际商事仲裁事业的发展,现行规则已不能完全满足实践的需求,司法实践也呈现出诸多需要反思与完善的问题。2021年7月30日,司法部发布《中华人民共和国仲裁法(修订)(征求意见稿)》(以下简称《征求意见稿》),其中第二十一条涉及仲裁协议构成要件,鉴于该条款或将成为法院认定国际商事仲裁协议效力的重要依据,本文也将结合国际立法及司法实践对该条款作以评述。 展开更多
关键词 国际商事仲裁 仲裁协议效力 司法审查 仲裁法修订
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论网上交易平台对概括性仲裁协议效力的影响 被引量：1
9
作者 肖永平 谭立 《武大国际法评论》 CSSCI 2013年第2期26-42,共17页
为了维护网上交易的秩序和安全,网上交易平台在一定程度上从市场的'参与者'转变为市场的'管理者',引导当事人选择网上仲裁解决争议。在此背景下,本文提出了概括性仲裁协议的概念,从当事人合意、当事人经济关系两方面分... 为了维护网上交易的秩序和安全,网上交易平台在一定程度上从市场的'参与者'转变为市场的'管理者',引导当事人选择网上仲裁解决争议。在此背景下,本文提出了概括性仲裁协议的概念,从当事人合意、当事人经济关系两方面分析了概括性仲裁协议的成立。然后从网上交易平台对双方当事人真实意思表示的影响分析了概括性仲裁协议是否有效。最后针对不同情形对概括性仲裁协议进行了完善。 展开更多
关键词 网上仲裁 网上交易平台 概括性仲裁协议 仲裁协议的成立 仲裁协议的生效
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从案例看我国国际商事仲裁协议实质效力准据法的确定规则
10
作者 杨敏 《贵州民族学院学报（哲学社会科学版）》 2008年第5期60-63,共4页
国际商事仲裁协议不能适用普通的合同准据法,必须有自己的冲突规范来指定准据法的选择。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第16条规定了国际商事仲裁协议实质效力准据法的确定规则。国际商事仲裁的... 国际商事仲裁协议不能适用普通的合同准据法,必须有自己的冲突规范来指定准据法的选择。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第16条规定了国际商事仲裁协议实质效力准据法的确定规则。国际商事仲裁的发展趋势是尽量使仲裁协议有效,为适应这一趋势,该规则仍需加以完善。 展开更多
关键词 国际商事仲裁协议 实质效力 准据法
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论国际商事仲裁的司法审查与立法完善 被引量：18
11
作者 杜新丽 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2005年第6期164-173,共10页
作为司法外解决争议手段的国际商事仲裁兼具契约性和司法性的混合特质,从而使得法院对于这一制度进行审查成为必要与必然。仲裁的司法审查包含三方面的内容,仲裁开庭前的司法审查,仲裁程序进行中的司法审查,仲裁裁决作出后的司法审查。... 作为司法外解决争议手段的国际商事仲裁兼具契约性和司法性的混合特质,从而使得法院对于这一制度进行审查成为必要与必然。仲裁的司法审查包含三方面的内容,仲裁开庭前的司法审查,仲裁程序进行中的司法审查,仲裁裁决作出后的司法审查。仲裁作出后对裁决的司法审查尤为重要;但这种审查必须是适度的,应当承认仲裁裁决的终局性,简化和明确司法审查的范围和标准,审查应以支持和协助为主,控制和干预为辅。支持和促进仲裁发展是法院行使这一权力的立足点。我国应当借鉴国际上的先进做法,通过对《仲裁法》的修改,建立适度的司法审查制度。 展开更多
关键词 国际商事仲裁 司法审查 仲裁协议 仲裁裁决 适度审查
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互联网背景下在线仲裁的适用机制研究 被引量：12
12
作者 魏沁怡 《河南社会科学》 CSSCI 北大核心 2020年第7期79-86,共8页
在线仲裁在境内外仲裁活动中均已得到广泛应用,其核心内涵即仲裁活动于在线环境中开展。在线仲裁具有便捷、低成本的优势,有助于提升透明度、公平度以及纠纷解决的智能化水平,有利于我国仲裁事业的发展,对"一带一路"政策的落... 在线仲裁在境内外仲裁活动中均已得到广泛应用,其核心内涵即仲裁活动于在线环境中开展。在线仲裁具有便捷、低成本的优势,有助于提升透明度、公平度以及纠纷解决的智能化水平,有利于我国仲裁事业的发展,对"一带一路"政策的落实以及自由贸易区(港)的建设也具有重大意义。在线仲裁的适用不应允许先予仲裁,也不应允许消费合同领域的商家以格式条款约定通过在线仲裁解决纠纷。在线仲裁程序机制应从仲裁协议效力的认定、仲裁地的确定、仲裁庭审程序的构建以及仲裁裁决的作出等方面加以明确。 展开更多
关键词 互联网 在线仲裁 先予仲裁 仲裁协议 仲裁裁决
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我国仲裁制度的主要缺陷及修正《仲裁法》的若干设想 被引量：4
13
作者 林旭霞 王慧 《福建师范大学学报（哲学社会科学版）》 北大核心 2001年第4期24-28,39,共6页
我国《仲裁法》对仲裁协议效力的规定过于严格 ,仲裁财产保全的权力完全属于司法机关且保全程序多环节 ,难操作 ,对国内仲裁裁决司法复审的范围过宽。修订《仲裁法》的有关内容 ,应充分体现当事人意思自治的原则 ,确保仲裁机构相对独立... 我国《仲裁法》对仲裁协议效力的规定过于严格 ,仲裁财产保全的权力完全属于司法机关且保全程序多环节 ,难操作 ,对国内仲裁裁决司法复审的范围过宽。修订《仲裁法》的有关内容 ,应充分体现当事人意思自治的原则 ,确保仲裁机构相对独立性并限定司法干涉的范围、程度 ,从而发挥仲裁解决商事纠纷的优势。 展开更多
关键词 仲裁协议 仲裁财产保全 司法复审 中国 仲裁法 仲裁制度 仲裁机构
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国际体育仲裁中的管辖权问题研究 被引量：9
14
作者 黄世席 《当代法学》 北大核心 2006年第4期3-12,共10页
作为解决国际体育争议的主要机构,国际体育仲裁院进行的仲裁极大地促进了国际体育运动的发展,其仲裁争议的前提是它对有关的争议具有管辖权。国际体育仲裁中的管辖权主要涉及国际体育仲裁的管辖体制、奥运会临时仲裁机构的管辖权、仲裁... 作为解决国际体育争议的主要机构,国际体育仲裁院进行的仲裁极大地促进了国际体育运动的发展,其仲裁争议的前提是它对有关的争议具有管辖权。国际体育仲裁中的管辖权主要涉及国际体育仲裁的管辖体制、奥运会临时仲裁机构的管辖权、仲裁协议的特殊性、强制性仲裁条款问题以及对国际体育仲裁院管辖权的限制。 展开更多
关键词 国际体育仲裁院 管辖权 仲裁协议 强制性仲裁条款
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国际商事仲裁的自裁管辖与司法审查之法律分析 被引量：12
15
作者 孙南申 胡荻 《武大国际法评论》 2017年第3期10-25,共16页
国际商事仲裁中的自裁管辖权与司法审查权的关系问题涉及管辖异议、消极效力、仲裁协议、法律适用、效力优先等方面。对两大法系主要国家相关立法模式与司法实践的比较研究表明,自裁管辖权与司法审查权之间存在相互制约与限制的关系。... 国际商事仲裁中的自裁管辖权与司法审查权的关系问题涉及管辖异议、消极效力、仲裁协议、法律适用、效力优先等方面。对两大法系主要国家相关立法模式与司法实践的比较研究表明,自裁管辖权与司法审查权之间存在相互制约与限制的关系。在自裁管辖不同阶段,司法审查可能存在不同方式与处理结果,二者之间并不必然存在谁优先的问题。在此基础上,针对我国对自裁管辖存在的决定主体不当和法院享有明显优先权的问题,建议立法修订中明确仲裁庭的自裁管辖主体地位,最大程度平衡仲裁程序的独立性和法院监督的必要性的关系。 展开更多
关键词 自裁管辖 司法审查权 管辖权异议 仲裁协议
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商事仲裁制度的完善与和谐社会的构建 被引量：8
16
作者 马占军 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2009年第4期22-30,共9页
作为多元化争议解决方式之一的商事仲裁之所以能够在和谐社会的构建中发挥重要作用的原因在于其独特优势的发挥。商事仲裁能够在多大程度上服务于和谐社会的构建则取决于商事仲裁的适用范围。商事仲裁司法监督的宽严对商事仲裁的适用以... 作为多元化争议解决方式之一的商事仲裁之所以能够在和谐社会的构建中发挥重要作用的原因在于其独特优势的发挥。商事仲裁能够在多大程度上服务于和谐社会的构建则取决于商事仲裁的适用范围。商事仲裁司法监督的宽严对商事仲裁的适用以及优势的发挥具有重要影响。因而我国应完善商事仲裁制度,发挥商事仲裁优势、扩大商事仲裁的适用范围、放宽商事仲裁司的司法监督,从而使商事仲裁在和谐社会的构建中发挥更大的作用。 展开更多
关键词 商事仲裁制度 仲裁范围 仲裁协议 司法监督 和谐社会
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国际专利诉讼中的禁诉令制度 被引量：8
17
作者 欧福永 袁江平 《湖南大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2022年第2期136-146,共11页
专利的地域性和时效性以及专利诉讼中的巨额利益导致的禁诉令、禁执令被英美法系国家的诉讼当事人频繁使用,成为国际专利诉讼中的重要战术工具,其中针对我国签发的禁诉令也越来越多。英美法系国家在专利诉讼中签发禁诉令优先考量的是“... 专利的地域性和时效性以及专利诉讼中的巨额利益导致的禁诉令、禁执令被英美法系国家的诉讼当事人频繁使用,成为国际专利诉讼中的重要战术工具,其中针对我国签发的禁诉令也越来越多。英美法系国家在专利诉讼中签发禁诉令优先考量的是“公正地解决私人争议”,更重视双方当事人的意思自治,考量的因素包括当事人之间是否有管辖权协议或仲裁协议、能否实现实体正义、外国的诉讼是否为无理缠讼等。而大陆法系国家优先考量的是“公共司法权威”而不是私人正义,更加奉行各国法院应当互相尊重彼此的管辖权与裁判权。我国没有禁诉令制度,可以先利用行为保全制度暂行“禁诉令”功能,利用商务部《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》阻断外国禁诉令的适用,并及时构建禁诉令制度。可考虑在我国《民事诉讼法》中增设禁诉令条款,对禁诉令的签发原则、签发理由、签发管辖条件、签发程序等予以规定。 展开更多
关键词 国际专利诉讼 管辖权 禁诉令 管辖权协议 仲裁协议
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论仲裁协议效力的确定与扩张 被引量：3
18
作者 常英 吕豪 《仲裁研究》 2005年第1期16-24,共9页
仲裁协议是整个仲裁制度的基石,本文就仲裁协议在理论和实践中几个容易发生争议的问题阐明了作者的观点。首先,一份有效的仲裁协议必须具备书面形式,信息技术的发展促使新的仲裁协议形式不断涌现。其次,我国仲裁法要求仲裁协议明确约定... 仲裁协议是整个仲裁制度的基石,本文就仲裁协议在理论和实践中几个容易发生争议的问题阐明了作者的观点。首先,一份有效的仲裁协议必须具备书面形式,信息技术的发展促使新的仲裁协议形式不断涌现。其次,我国仲裁法要求仲裁协议明确约定仲裁机构,这使仲裁协议的成立要件过于严格,并且在实践中造成了理解和适用上的混乱,立法上有待于进一步完善。最后,本文探讨了仲裁协议的扩张问题。当合同被转让或在涉他合同中,仲裁条款作为合同的一部分,其效力就会突破签订协议的双方而对第三人生效。此外出于对公司治理制度的需要,“揭开公司面纱”理论被应用到仲裁领域,仲裁协议效力也扩张至第三人。 展开更多
关键词 仲裁协议 书面形式 成立要件 效力扩张
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人民法院发回仲裁程序的反思与重构 被引量：2
19
作者 马家曦 《南大法学》 2023年第6期111-125,共15页
发回仲裁可以减轻当事人另行起诉或仲裁的程序负担,缓解司法压力。但在现行立法中,发回仲裁并未针对需要纠正的程序瑕疵,而是指向伪证及隐瞒证据;其所谓的“自纠”导致仲裁未经撤销而就已决事项重复仲裁,亦与仲裁裁决的终局性、既判力相... 发回仲裁可以减轻当事人另行起诉或仲裁的程序负担,缓解司法压力。但在现行立法中,发回仲裁并未针对需要纠正的程序瑕疵,而是指向伪证及隐瞒证据;其所谓的“自纠”导致仲裁未经撤销而就已决事项重复仲裁,亦与仲裁裁决的终局性、既判力相悖;通知并等待仲裁机构表态才能终结或恢复撤销程序,则招致程序的迟延。究其原因,《联合国国际商事仲裁示范法》的国内法转化应当符合本国实际,等待仲裁机构自纠源于英国普通法规则中的“发回仲裁”规则,简单移植将与大陆法系法理扞格。立法建议为,只要局部瑕疵未从根本上影响仲裁程序的合法性,发回仲裁较另行仲裁或诉讼更符合程序经济,法院应当合并裁定,即通过撤销裁定的形成力恢复仲裁程序。同时,撤销裁定使原本已经被终局仲裁裁决消耗的仲裁协议复苏,为仲裁的恢复奠定了协议基础。 展开更多
关键词 发回仲裁 撤销仲裁裁决 既判力 仲裁协议
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仲裁协议的书面形式要求——网络时代的再思考 被引量：8
20
作者 丁颖 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2011年第3期139-146,共8页
各国仲裁法及国际条约大多要求仲裁协议必须采取书面形式。书面形式要求的法律意义主要在于证明仲裁协议的存在及其内容,其至多构成仲裁协议的成立要件,而非国内多数学者认为的有效要件。因此,只要相关形式能够证明仲裁协议的存在及其内... 各国仲裁法及国际条约大多要求仲裁协议必须采取书面形式。书面形式要求的法律意义主要在于证明仲裁协议的存在及其内容,其至多构成仲裁协议的成立要件,而非国内多数学者认为的有效要件。因此,只要相关形式能够证明仲裁协议的存在及其内容,即应获得接受。进入网络时代,在线仲裁协议日益获得广泛运用,按照"功能等同原则",该类仲裁协议的书面形式同样可以得到认可。对于如何认定仲裁协议的"书面形式",我国《仲裁法》仍有完善空间。 展开更多
关键词 仲裁协议 书面形式 有效要件 成立要件 网络
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