我国诉前行为保全申请的实践难题:成因与出路 被引量：33

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作者 任重 《环球法律评论》 CSSCI 北大核心 2016年第4期92-110,共19页

我国民事诉讼法虽然确立了诉前行为保全制度,但是实践中申请保全却存在一定困难,这是困扰知识产权权利人和利害关系人的一个顽疾,亦导致我国立法、司法和理论研究之间产生一定割裂。除了与"起诉难"具有共通的制度背景,"... 我国民事诉讼法虽然确立了诉前行为保全制度,但是实践中申请保全却存在一定困难,这是困扰知识产权权利人和利害关系人的一个顽疾,亦导致我国立法、司法和理论研究之间产生一定割裂。除了与"起诉难"具有共通的制度背景,"申请难"还存在独特的制度成因,其理论根源可以被归结为对诉权范围的限缩、对程序事项的轻视和对证明标准的误读。通过拓展诉权范畴,建立多维度的诉权体系,可以在理论上克服立案登记制改革的盲区。通过对《民事诉讼法》第101条、《民诉法解释》第108条和第109条进行体系解释,可以建立证明标准的三层结构,以"说明理由"和"可能"为标志,将诉前行为保全及部分程序事项的证明标准界定为疏明。事实上,只有将解决"申请难"作为立案登记制改革的重要一环,在增加诉讼供给和完善司法救助的背景下,通过坚持优势盖然性标准,才能从根本上完善我国的诉前行为保全制度。 展开更多

关键词 知识产权诉前行为保全诉权 程序事项 证明标准 疏明

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民事诉讼中的疏明责任初探 被引量：14

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作者 黄海涛 《法学家》 CSSCI 北大核心 2008年第4期108-114,共7页

认定事实是法院适用法律规范的逻辑前提。民事诉讼中有争议的事实既包括实体法上事实,也包括程序法上事实。学界对"疏明",即当事人对于程序法上事实的证明,这一研究课题的忽视导致司法界对于两者在对象和标准等问题上把握的... 认定事实是法院适用法律规范的逻辑前提。民事诉讼中有争议的事实既包括实体法上事实,也包括程序法上事实。学界对"疏明",即当事人对于程序法上事实的证明,这一研究课题的忽视导致司法界对于两者在对象和标准等问题上把握的失范。本文从疏明的概念出发,界定其与(实体法上事实)证明的区别,阐述其在民事诉讼中的重要程序功能和程序价值,并就疏明对象、疏明责任分配、疏明标准等相关问题进行探讨。 展开更多

关键词 实体法事实 程序法事实 证明 疏明

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降低程序事实证明标准的制度逻辑与中国路径 被引量：13

3

作者 占善刚 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2021年第6期171-182,共12页

降低程序事实证明标准是基于迅速处理特定的程序性事项、推进诉讼程序的内在要求所作的制度安排。降低程序事实证明标准适用于特定的程序性事项,以法院能够即时调查的证据方法为限。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第86条第... 降低程序事实证明标准是基于迅速处理特定的程序性事项、推进诉讼程序的内在要求所作的制度安排。降低程序事实证明标准适用于特定的程序性事项,以法院能够即时调查的证据方法为限。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第86条第2款关于降低程序事实证明标准的规范存在适用范围过宽、证据方法的约束缺失等不当,而且错误地赋予了法院在达到证明标准的程序事实认定上的裁量权。构建合乎我国民事审判实践需要的降低程序事实证明标准制度,应当充分借鉴大陆法系民事诉讼中的疏明理论,明确规定其适用的范围和可供法院调查的证据方法,并禁止法官裁量判断。 展开更多

关键词 程序事实 证明标准降低 疏明 诉讼程序推进 可即时调查

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我国初步证据的类型化适用及其规则完善 被引量：9

4

作者 王娱瑷 《江西社会科学》 CSSCI 北大核心 2021年第7期167-176,共10页

初步证据这一概念在我国立法及司法中运用广泛,却因其内涵不清、规则不明导致立法及司法实践中对初步证据的适用存在极大的随意性。通过对初步证据的适用情况进行梳理,可将初步证据分为证明紧迫性事实的初步证据、证明程序性事实的初步... 初步证据这一概念在我国立法及司法中运用广泛,却因其内涵不清、规则不明导致立法及司法实践中对初步证据的适用存在极大的随意性。通过对初步证据的适用情况进行梳理,可将初步证据分为证明紧迫性事实的初步证据、证明程序性事实的初步证据、证明前提性事实的初步证据以及证明要件事实的初步证据四类。其中,前三类初步证据发源于本土司法实践,与大陆法系的疏明规则相类似,可产生减轻当事人举证责任、降低证明标准以及转移具体举证责任的效果;而第四类证明要件事实的初步证据规范来源于英美法系,与我国司法实践已不相适应,应予修改完善。 展开更多

关键词 初步证据 疏明 证明标准降低 举证责任

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民事保全的必要性及其司法审查 被引量：3

5

作者 占善刚 《法学》 北大核心 2023年第10期143-155,共13页

保全的必要性为民事保全诉讼程序固有的实体要件,其与被保全的权利共同构成民事保全诉讼程序的审理对象。保全的必要性在立法表达上应依被保全请求权的类型而定。现行《民事诉讼法》区分诉前保全与诉讼中保全就保全的必要性作出的不同规... 保全的必要性为民事保全诉讼程序固有的实体要件,其与被保全的权利共同构成民事保全诉讼程序的审理对象。保全的必要性在立法表达上应依被保全请求权的类型而定。现行《民事诉讼法》区分诉前保全与诉讼中保全就保全的必要性作出的不同规定,是未能厘定保全诉讼程序的目的与性质的错误立法。债权人申请保全应具体陈述构成保全必要性的事实并负有疏明责任。法院审查保全的必要性应首先判断债权人的权利主张是否具有“充足性”,在此基础上还须进一步审查债权人关于保全必要性的主张能否获得大体的确信。我国法院对保全必要性的审查一直处于虚化的状态,这不仅减损了保全诉讼程序固有机能的有效发挥,也不当地侵蚀了债务人的合法利益。 展开更多

关键词 保全的必要性 给付请求权 实体要件 疏明 司法审查

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民事诉讼中的疏明标准适用之新进展——以德国、瑞士的实践为中心 被引量：5

6

作者 柴永旺 《西部法学评论》 2021年第1期74-89,共16页

近年来,以优势盖然性为判准的疏明的证明度评价,在德国和瑞士的实务运用中取得了新的突破和发展。在研究与实践证明标准和证明评价的固有传统的基础之上,民事司法程序以解决盖然性判准的界定与呈现难题为目标,建构层次化的弹性疏明标准... 近年来,以优势盖然性为判准的疏明的证明度评价,在德国和瑞士的实务运用中取得了新的突破和发展。在研究与实践证明标准和证明评价的固有传统的基础之上,民事司法程序以解决盖然性判准的界定与呈现难题为目标,建构层次化的弹性疏明标准评价体系。立足于对盖然性判断的规范性评价,实践中通过裁判的预期错误成本最小化原则对适用疏明的案件进行类案区分,使疏明的评价标准得以层次化,同时在个案中利用比例原则、利益平衡原则对疏明的证明度评价进行调整与修正,使疏明标准具有弹性运用的可能。 展开更多

关键词 疏明 疏明标准 优势盖然性 比较法

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民事诉讼中疏明的理论阐释与制度逻辑 被引量：1

7

作者 包冰锋 于喻 《政法学刊》 2021年第5期69-79,共11页

目前我国民事诉讼中尚未真正确立疏明的概念,虽然相关制度内容在立法和司法解释的文本中已初有显现,但疏明的制度框架仍不明确,其制度细节也未作深入探讨。疏明作为与证明相对的制度,适用于需要迅速解决的程序性事项,且所疏明的程序性... 目前我国民事诉讼中尚未真正确立疏明的概念,虽然相关制度内容在立法和司法解释的文本中已初有显现,但疏明的制度框架仍不明确,其制度细节也未作深入探讨。疏明作为与证明相对的制度,适用于需要迅速解决的程序性事项,且所疏明的程序性事实不应属于主要事实及间接事实范畴。虽然即时性的要求会对法官的自由心证形成一定程度的限制,但是为了保障程序的尽速推进,疏明原则上应当通过即时可调查的证据方法进行。然而,法官依案件性质认为适当且不会导致延滞诉讼时,可以通过延展期日再进行调查等方式缓和疏明证据方法的即时性标准。疏明义务人提出证据方法进行疏明,最终须使法官的心证达到优越盖然性的标准,否则应承担客观上的疏明责任。 展开更多

关键词 疏明 证据方法 即时性 疏明责任 疏明标准

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我国疏明规则的原理探析与制度展开——对新《民事证据规定》第86条第2款的规范分析

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作者 陈俊达 《研究生法学》 2021年第2期114-122,共9页

2019年新《民事证据规定》第86条第2款属于疏明规则。从比较法的发展脉络看,我国疏明规则创新性地实现了疏明与证明标准降低二者在规范层面上的分立。从规范文义出发,疏明的适用范围首先应当限于程序事实,大致包括起诉、上诉与申请再审... 2019年新《民事证据规定》第86条第2款属于疏明规则。从比较法的发展脉络看,我国疏明规则创新性地实现了疏明与证明标准降低二者在规范层面上的分立。从规范文义出发,疏明的适用范围首先应当限于程序事实,大致包括起诉、上诉与申请再审的前提性事实,申请行为的前提性事实以及异议行为的前提性事实三类。其中,申请再审事由虽然属于疏明适用范围,但应当对其适用的具体法律效果进行目的性限缩。疏明的法律效果呈现多元性,除证明标准的降低外,还包括解明度的减轻(对证据穷尽程度要求的减轻)与自由证明的适用(对证据调查程序严格性要求的减轻)。 展开更多

关键词 疏明 证明标准 程序事实 解明度 自由证明

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初步证据的内涵冲突与概念匡正 被引量：9

9

作者 林洋 《北京理工大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2020年第1期150-156,共7页

初步证据在法律、司法解释及实务中应用广泛,但初步证据的内涵无法统一。《民用航空法》等法律中的应用缘起英美法系,初步证据内涵是转移证明责任的法定证据规则。《民诉解释》第284条代表的司法应用,实质与大陆法系疏明规则类似,初步... 初步证据在法律、司法解释及实务中应用广泛,但初步证据的内涵无法统一。《民用航空法》等法律中的应用缘起英美法系,初步证据内涵是转移证明责任的法定证据规则。《民诉解释》第284条代表的司法应用,实质与大陆法系疏明规则类似,初步证据内涵是提示当事人履行提供证据责任。《民用航空法》等法律中的初步证据应用范围非常狭窄,且与大陆法系非成文证据规则体系不融洽,该类初步证据的内涵并不具有可采性。司法解释和实务中的初步证据应用广泛,且与大陆法系疏明规则本质相同。中国应借鉴疏明规则界定初步证据内涵,并进一步明确初步证据规则的证明对象、证明责任分配及证明标准等事项。 展开更多

关键词 初步证据 内涵冲突 证明责任 履行提供证据责任 疏明规则

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电影作为时空艺术——海德格尔哲学的电影本体意义阐释 被引量：8

10

作者 周清平 《当代电影》 CSSCI 北大核心 2016年第4期56-60,共5页

马丁·海德格尔的《存在与时间》中的"存在"其实是一种时间-空间结构,而其在世之界、疏明之境和真理之境均为时间-空间结构。电影是时空艺术,在本质上其时间-空间结构与在世之界、疏明之境和真理之境建立异质同构关系,在... 马丁·海德格尔的《存在与时间》中的"存在"其实是一种时间-空间结构,而其在世之界、疏明之境和真理之境均为时间-空间结构。电影是时空艺术,在本质上其时间-空间结构与在世之界、疏明之境和真理之境建立异质同构关系,在时间-空间结构维度上融会贯通。电影源自在世之界,呈现疏明之境,去蔽抵达真理之境,建构了电影在世之界、电影疏明之境和电影真理之境三种电影审美四维空间。在电影审美四维空间中天—地—神—人相互切近,形成时间-游戏-空间结构,展现世界本真存在,生命力得到畅通表达,精神上升到自由境界,真、善、美得到统一。时空结构不仅是电影的存在范畴,更重要的是,审美四维空间是电影作为艺术的内在基础,这是电影时空美学的逻辑起点。 展开更多

关键词 马丁·海德格尔 时间-空间结构 电影在世之界 电影疏明之境 电影真理之境

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财产保全的疏明责任——引导财产保全的诉讼程序属性回归

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作者 姚雅菊 《法制与经济》 2021年第8期52-57,共6页

民事诉讼财产保全是特别诉讼程序,诉讼程序属性是其第一属性。但在司法实践中却发生了财产保全的程序属性逃逸,司法面对无请求权基础的保全申请和没有必要的保全无力回应,不合理的财产保全申请占用了紧缺的司法资源,更损害了被申请人的... 民事诉讼财产保全是特别诉讼程序,诉讼程序属性是其第一属性。但在司法实践中却发生了财产保全的程序属性逃逸,司法面对无请求权基础的保全申请和没有必要的保全无力回应,不合理的财产保全申请占用了紧缺的司法资源,更损害了被申请人的权利。造成问题的主要原因在于普遍存在的民事诉讼的纠纷解决目的论,对程序公正的忽视,和司法责任的倒逼。将程序性事项审理的疏明标准引入财产保全程序,由法官根据申请人疏明责任的履行情况决定担保类型、金额,通过担保的弥偿和粘合作用,在增强财产保全程序的程序公正性的同时并不减损财产保全的时代功能。 展开更多

关键词 保全滥用 特别诉讼程序 疏明责任 保全担保

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知识产权行为保全证明标准研究

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作者 姚震 《研究生法学》 2021年第1期90-103,共14页

民事诉讼证明标准在实践中具有底线价值和门槛价值。疏明标准是在证明某些程序性事实时采用的降低的证明标准,法官心证通常只需达到“优势盖然性”即可。我国对于知识产权行为保全证明标准理论研究不够充分,司法实践不够重视。我国应借... 民事诉讼证明标准在实践中具有底线价值和门槛价值。疏明标准是在证明某些程序性事实时采用的降低的证明标准,法官心证通常只需达到“优势盖然性”即可。我国对于知识产权行为保全证明标准理论研究不够充分,司法实践不够重视。我国应借鉴比较法上正反两方面经验,在知识产权行为保全中采用疏明标准:一是现行立法为其提供了规范基础;二是符合知识产权行为保全制度价值的客观要求;三是与知识产权行为保全内在特性相契合;四是知识产权行为保全规则体系为采用疏明标准提供了充分保障。采用疏明标准可以有效解决知识产权行为保全“数量少”“申请难”的问题,亦有利于加强裁判说理,同时降低证明标准并不会必然导致审查质量降低。 展开更多

关键词 知识产权行为保全 证明标准 疏明标准

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水落石出案中案

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作者 谭在全 《道路交通管理》 2002年第8期11-11,共1页

肇事者找人顶罪　顶罪者敲诈车主

关键词 案中案 交警队 肇事车 王莉 疏明 黄定 欠条

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