民法典“自甘风险”条文研究 被引量：46

1

作者 曹权之 《东方法学》 CSSCI 北大核心 2021年第4期121-138,共18页

随着社会观念的变革以及法律制度的发展,传统意义上过于宽泛的自甘风险制度如今已难以为继,在多数案件中不再具有免除加害人责任的法律效果。但是,在文体活动领域,自甘风险依然有作为一项独立免责事由而存在的必要性。自甘风险与受害人... 随着社会观念的变革以及法律制度的发展,传统意义上过于宽泛的自甘风险制度如今已难以为继,在多数案件中不再具有免除加害人责任的法律效果。但是,在文体活动领域,自甘风险依然有作为一项独立免责事由而存在的必要性。自甘风险与受害人同意、与有过失等其他抗辩事由不同,其法理基础在于,基于特定的法政策考量,加害人的一般过失行为不构成侵权。在解释论上,还应当区分民法典第1176条第1款规定的自甘风险与第2款规定的活动组织者责任,明确文体活动的参加者和组织者适用不同的注意义务标准。此外,在实践中使用"自甘风险"一词时,应当秉持谨慎、克制的态度,仅用其指代民法典第1176条第1款,以避免法律概念的混淆以及法律适用的错误。 展开更多

关键词 自甘风险 具有一定风险的文体活动 受害人同意 与有过失 民法典 侵权

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被害人同意与被害人自陷风险的统合——以刑法中被害人同意的对象为视角 被引量：15

2

作者 蔡颖 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2021年第5期47-57,共11页

关于被害人同意的对象,刑法理论上主要存在行为说和结果说两种观点,我国现在的主流学说是结果说。结果说将被害人教义学体系割裂为被害人同意和被害人自陷风险两个划江而治的领域,造成不可化解的矛盾。有必要重新认识被害人同意的对象... 关于被害人同意的对象,刑法理论上主要存在行为说和结果说两种观点,我国现在的主流学说是结果说。结果说将被害人教义学体系割裂为被害人同意和被害人自陷风险两个划江而治的领域,造成不可化解的矛盾。有必要重新认识被害人同意的对象。被害人同意阻却违法性的实质理由并非法益侵害结果符合被害人自我决定,也并非法益侵害结果被正当化,而是危险行为符合被害人自我决定。被害人同意的对象是行为,被害人同意行为人实施危险行为,就是放弃刑法对自身法益的(部分)保护,进而排除行为不法或者将自身法益排除在规范保护目的之外,即使发生法益侵害结果也不能将该结果归属于行为人。 展开更多

关键词 被害人同意 被害人同意的对象 行为说 结果说

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涉机器取财中的被害人同意 被引量：9

3

作者 王骏 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2017年第5期112-121,共10页

被害人同意在财产罪解释论中具有重要意义。占有人同意移转占有的,行为人不可能成立盗窃罪;如果同意是基于错误的认知,应考虑行为人是否成立诈骗罪。在ATM机上冒用他人取款卡的,就提取现金而言,由于得到了银行关于占有转移的同意,不成... 被害人同意在财产罪解释论中具有重要意义。占有人同意移转占有的,行为人不可能成立盗窃罪;如果同意是基于错误的认知,应考虑行为人是否成立诈骗罪。在ATM机上冒用他人取款卡的,就提取现金而言,由于得到了银行关于占有转移的同意,不成立盗窃罪,应按照信用卡诈骗罪中的"冒用他人信用卡"处理;就转账而言,作为债权人的存款人不可能同意占有的转移,应按照盗窃(债权)处理。在涉机器取财尤其是机器故障案件中,应充分考虑机器设置者是否已将占有转移意志尤其是针对此种故障下取财的反对意志进行客观化表达。 展开更多

关键词 机器取财 被害人同意 预设的同意 占有转移 意志客观化表达

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买卖人口犯罪的教义分析:以保护法益与同意效力为视角 被引量：10

4

作者 梁根林 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2022年第4期17-37,共21页

买卖人口犯罪的保护法益不是被买卖的特定被害人之人身自由、安全、自我决定权等个人人身法益,而是直接被买卖之特定被害人与间接被冒犯的人类全体以人身不可买卖性为核心的人格尊严整体。从以人身不可买卖性为核心的人格尊严整体立场出... 买卖人口犯罪的保护法益不是被买卖的特定被害人之人身自由、安全、自我决定权等个人人身法益,而是直接被买卖之特定被害人与间接被冒犯的人类全体以人身不可买卖性为核心的人格尊严整体。从以人身不可买卖性为核心的人格尊严整体立场出发,应当否定被买卖的特定被害人同意他人将自己出卖的意志决定的有效性。基于个人人身法益说肯定被害人同意的效力的见解,不具有妥当性。个人行使自我决定权同意他人买卖自己,必然同时冒犯人类全体的人格尊严,无法满足被害人同意对法益主体适格的要求。随着买卖人口的不法内涵与结构形态的变迁,刑法的应对方案应当与时俱进,以更好地实现对人格尊严的辅助性法益保护。 展开更多

关键词 保护法益 人身不可买卖性 人格尊严 被害人同意 自我决定权

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诈骗罪中被害人同意的法律效果 被引量：8

5

作者 付立庆 《法学》 CSSCI 北大核心 2023年第3期51-65,共15页

诈骗罪场合的被害人同意即针对财产转移的处分意思,不是单纯的瑕疵同意而是无效同意。如此理解,能在关于被害人同意的一般理论中获得说明,与将本罪理解为关系犯罪的见解并不冲突,且能在“诈骗罪的盗窃罪化”这一现象中获得印证。否定一... 诈骗罪场合的被害人同意即针对财产转移的处分意思,不是单纯的瑕疵同意而是无效同意。如此理解,能在关于被害人同意的一般理论中获得说明,与将本罪理解为关系犯罪的见解并不冲突,且能在“诈骗罪的盗窃罪化”这一现象中获得印证。否定一般场合被害人的情报搜集责任、弱化诈骗罪的关系犯罪属性,是在考察诈骗罪中被害人自我责任侧面与要保护侧面关系时,一种动态平衡观之下务实的政策选择。诈骗罪中的被害人同意无效,意味着承认诈骗罪是将被害人作为工具加以利用的一部分盗窃罪间接正犯的立法化,认可了诈骗罪与盗窃罪之间的法条竞合关系。同意无效说并非对立思维的产物,也能与诈骗罪要求实质财产损害的立场兼容,不会导致该罪的法网大开。 展开更多

关键词 诈骗罪 被害人同意 法益关系错误 盗窃罪的间接正犯 法条竞合

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诈骗罪处分意识的问题研究 被引量：8

6

作者 赵金伟 《新疆大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 2017年第5期52-59,共8页

处分行为是区分诈骗罪与盗窃罪的关键环节,而处分意识的有无以及内容决定了处分行为的边界。处分意识实质相当于有瑕疵的被害人同意,是盗窃罪与诈骗罪不法程度高低的基础。因为两罪不法类型与程度的不同,并根据我国的刑法规定,在我国坚... 处分行为是区分诈骗罪与盗窃罪的关键环节,而处分意识的有无以及内容决定了处分行为的边界。处分意识实质相当于有瑕疵的被害人同意,是盗窃罪与诈骗罪不法程度高低的基础。因为两罪不法类型与程度的不同,并根据我国的刑法规定,在我国坚持处分意识必要说有其合理性与必然性。处分意识的内容应当根据被害人同意原理构建的双层次处分意识说的理论模型予以确定。第一层次是对特定财产的认识,强调对财产静态的认识;第二层次是特定财产移转或增减的认识,强调对财产动态的认识。财产性利益的增减必须具有能够等视为财物转移的具体性与确实性。同时,应当适度扩充利益盗窃的范畴,以弥补在坚持处分意识必要说时可能造成的处罚漏洞。 展开更多

关键词 诈骗罪 处分意识 被害人同意 财产增减

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被害人同意理论在医事领域刑事违法行为认定中的适用 被引量：6

7

作者 王永茜 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第3期147-160,共14页

在现代医患关系中,患者的自主决定权与知情同意权受到重视。在刑法上,患者同意属于被害人同意理论在医疗领域的具体适用。刑法在多大程度上重视患者同意,不仅关系到医疗行为是否构成正当的业务行为,而且关系到专断医疗是否具有刑事违法... 在现代医患关系中,患者的自主决定权与知情同意权受到重视。在刑法上,患者同意属于被害人同意理论在医疗领域的具体适用。刑法在多大程度上重视患者同意,不仅关系到医疗行为是否构成正当的业务行为,而且关系到专断医疗是否具有刑事违法性。在刑法上,患者的自主原则可以作为医疗行为的正当化事由;在医学上,患者的自主原则不能取代医生行善原则成为最高的医学准贝1则。明确违反了损害原则、父权主义保护规范和公法强制规范的患者同意在原则上无效;在无法取得患者同意的情况下,强制治疗、紧急治疗和专断治疗等保护了患者最大利益的治疗行为不具有刑事违法性;在非法行医案件中,即使行为人在非法行医时得到了患者同意,也不能阻却其犯罪的成立。 展开更多

关键词 被害人同意 自主决定 知情同意 专断医疗 正当业务行为

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侵权责任减责免责事由的制度创新与立法完善 被引量：4

8

作者 宋宗宇 曾林 《重庆大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2012年第4期70-76,共7页

减责免责事由是侵权责任归结的重要依据,中国《侵权责任法》对此具有较大的制度创新,体现了公平与正义的立法理念,但是无论在制度层面还是操作层面仍然存在不足。必须立足于中国司法实践并借鉴国外先进立法经验,将减责免责事由纳入侵权... 减责免责事由是侵权责任归结的重要依据,中国《侵权责任法》对此具有较大的制度创新,体现了公平与正义的立法理念,但是无论在制度层面还是操作层面仍然存在不足。必须立足于中国司法实践并借鉴国外先进立法经验,将减责免责事由纳入侵权责任构成中,增加原则性规定,明晰模糊规定,健全具体类型,加强制度衔接,以真正实现救济受害人权利和维护行为人自由的利益平衡。 展开更多

关键词 侵权责任 减责免责 职务行为 自助行为 受害人同意

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学校体育伤害事件中“自甘风险”原则适用探讨 被引量：4

9

作者 卞德震 《体育科技文献通报》 2019年第7期159-162,共4页

本文运用文献资料法,案例分析法与逻辑分析法对于"自甘风险"原则在学校体育伤害事故中的适用进行研究。研究认为"自甘风险"原则在学校体育伤害事件中适用须符合以下几个条件:1.按受害学生认知能力能预见所参加体育... 本文运用文献资料法,案例分析法与逻辑分析法对于"自甘风险"原则在学校体育伤害事故中的适用进行研究。研究认为"自甘风险"原则在学校体育伤害事件中适用须符合以下几个条件:1.按受害学生认知能力能预见所参加体育活动所带来的风险;2.受害学生自愿参加带有风险性的体育活动;3.受害学生的损伤由体育活动的自身带有的风险所引起,校方或其他行为主体无过错。4.风险必需是体育活动可能引发,而非固有的,否则适用受害人同意原则。最后,结合具体案例对于提出的4点适用条件进行实证分析。 展开更多

关键词 自甘风险 侵权责任 受害人同意 学校体育

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自甘风险规则释论及其与相关规则的识别

10

作者 潘运华 吴沁灵 《东北农业大学学报（社会科学版）》 2024年第2期75-83,共9页

《中华人民共和国民法典》第1176条将自甘风险规则作为免责事由进行规定,具有重要的裁判价值和规范意义。自甘风险的构成要件在客观方面应属于具有一定风险的文体活动,并且损害源于固有风险的现实化;在主观方面需要受害人知情自愿,且当... 《中华人民共和国民法典》第1176条将自甘风险规则作为免责事由进行规定,具有重要的裁判价值和规范意义。自甘风险的构成要件在客观方面应属于具有一定风险的文体活动,并且损害源于固有风险的现实化;在主观方面需要受害人知情自愿,且当事人必须具有主体上的适格性。在法律效果上,若受害人自甘风险成立,侵权人可援引此规则进行抗辩,免除自身侵权责任,从而使受害人自行承担损害后果。但自甘风险规则的设定并不意味着降低或者免除活动组织者以及其他活动参与者的注意义务。此外,自甘风险作为新规定,易与受害人同意、过失相抵以及公平原则等相混淆,因其与相关规则之间性质不同,在当事人的过错程度、受害人对损害结果的了解程度和接受意愿等方面均存在差异,在适用过程中应注意区分。 展开更多

关键词 自甘风险 免责事由 受害人同意 过失相抵 公平责任

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“被害人同意”的出罪理由及其体系定位——基于中、德、日刑法的比较分析 被引量：2

11

作者 徐翕明 《科学．经济．社会》 2019年第4期74-85,99,共13页

"被害人同意"理论虽然在实定法上还没有规定,但理论与实务界均将其视为一种超法规的出罪理由。然而,无论是以结果无价值论为根据提出的利益放弃说或是法益衡量说,还是以行为无价值论之立场提出的社会相当性说,均难以表明其出... "被害人同意"理论虽然在实定法上还没有规定,但理论与实务界均将其视为一种超法规的出罪理由。然而,无论是以结果无价值论为根据提出的利益放弃说或是法益衡量说,还是以行为无价值论之立场提出的社会相当性说,均难以表明其出罪的正当性。本文侧重于行为无价值的"二元主义"所倡导的"自由放弃刑法法益保护说",可以同时从行为与结果两个维度为"被害人同意"出罪的正当化提供依据。并以该学说为依据,对"被害人同意"在刑法教义学中的定位不必借鉴"阶层犯罪论体系"的观点,既能有效避免德日刑法中"一元论"与"二元论"的争议,同时立足于传统的"四要件犯罪论体系"将其本土化定位,也即经"被害人同意"后实施的行为既没有犯罪客体中所蕴含的实质的法益侵害性,也不存在犯罪客观方面中所要求的行为不法与结果不法。 展开更多

关键词 被害人同意 出罪理由 一元论 二元论 四要件犯罪论体系

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中国刑法视野下的被害人承诺 被引量：2

12

作者 李杨 《延安大学学报（社会科学版）》 2008年第1期58-61,共4页

被害人承诺作为一项正当化事由,包含着重要的刑法价值,它对如何在维护刑法正义的前提下,实现人的自主决定权最大化起关键作用。被害人承诺是指符合犯罪构成要件,但由于被害人承诺放弃该利益而可能得到刑法宽容评价的行为。以相当性为基... 被害人承诺作为一项正当化事由,包含着重要的刑法价值,它对如何在维护刑法正义的前提下,实现人的自主决定权最大化起关键作用。被害人承诺是指符合犯罪构成要件,但由于被害人承诺放弃该利益而可能得到刑法宽容评价的行为。以相当性为基础,被害人承诺具有阻却违法性之刑法效果。被害人承诺阻却违法性的理论依据是被害人对于自己有权支配和处分的利益在不侵害公共利益的前提下放弃了刑法的保护。 展开更多

关键词 被害人承诺 正当化事由 犯罪构成要件

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强奸罪中的被害人承诺新论——以中国与英美刑法比较为视角 被引量：1

13

作者 刘士心 《刑法论丛》 2021年第1期414-441,共28页

被害人是否对性行为作出了有效承诺是强奸罪认定中的关键问题。在英美刑法理论中,关于承诺的本质存在态度说、行为说和混合说的争论。在中国刑法中,应当认为强奸罪中承诺的本质不在于被害人对性行为的主观心理态度,而在于其表达同意发... 被害人是否对性行为作出了有效承诺是强奸罪认定中的关键问题。在英美刑法理论中,关于承诺的本质存在态度说、行为说和混合说的争论。在中国刑法中,应当认为强奸罪中承诺的本质不在于被害人对性行为的主观心理态度,而在于其表达同意发生性行为的外部行为。承诺的有效性表现在承诺行为的作出主观上是被害人自主意志的选择和决定。在被胁迫而作出承诺的情况下,应当区别行为人提出的胁迫条件是“威胁”还是“利诱”分别判断承诺的有效性。在被欺骗而承诺的情形里,可以根据欺骗内容的不同,将欺骗划分为性质欺骗、对象欺骗、质量欺骗、行为目的欺骗等类型,分别判断承诺的有效性。 展开更多

关键词 强奸罪 被害人承诺 胁迫 欺骗

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被害人同意的体系地位 被引量：1

14

作者 马卫军 彭雅楠 《宁夏社会科学》 CSSCI 2021年第5期124-132,共9页

被害人同意阻却犯罪的实质根据是自治的法益观下法益利用说。当被害人同意行为人损害法益客体时,行为人的行为就只是权利人对于自身法益进行支配和使用的外在表现,并不违反权利人的自主意志,从而欠缺法益侵害。立足于目的理性犯罪论体系... 被害人同意阻却犯罪的实质根据是自治的法益观下法益利用说。当被害人同意行为人损害法益客体时,行为人的行为就只是权利人对于自身法益进行支配和使用的外在表现,并不违反权利人的自主意志,从而欠缺法益侵害。立足于目的理性犯罪论体系,考量刑事政策性的要求,被害人同意居于不同的体系地位,有的同意阻却构成要件符合性,有的同意阻却违法。 展开更多

关键词 被害人同意 自治的法益 目的理性犯罪论体系 刑事政策 二元论

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被害人同意错误之效力刍议——新“本质错误说”的构建与提倡 被引量：1

15

作者 张枝涛 《福建警察学院学报》 2014年第2期53-61,共9页

关于被害人同意错误的效力,大陆法系刑法学界一直存在着"全面无效说"和"法益错误说"的对立,而阿梅隆教授于20世纪末提出的将同意效力与归责问题进行分离思考的新方案更是加剧了该领域的学说之争。但实际上,这三种... 关于被害人同意错误的效力,大陆法系刑法学界一直存在着"全面无效说"和"法益错误说"的对立,而阿梅隆教授于20世纪末提出的将同意效力与归责问题进行分离思考的新方案更是加剧了该领域的学说之争。但实际上,这三种学说在当前刑法理论体系内并没能做到尽如人意,都还存在一些问题。为此,只有重新审视被害人同意的决意机制,重回同意有效的逻辑原点,建立"错误是否导致同意在本质上背离了同意人的主观价值标准"和"错误是否严重影响同意人的自主决定权"的双重判断标准,才能摆脱现有的理论困境。以此建立的相对较为合理的新方案,就是新"本质错误说"。 展开更多

关键词 被害人同意 全面无效说 双层结构 决意机制 自主决定权

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医疗手术中的被害人承诺——从刑法学的角度审视

16

作者 行江 《电子科技大学学报（社科版）》 2006年第6期88-92,共5页

医疗手术中的被害人承诺,是阻却医师刑事责任的正当化事由。真实有效的被害人承诺,必须具备承诺权限、承诺能力、承诺意思、承诺时间和承诺合法等五个要件,缺一不可。在国外,医师没有得到患者承诺的专断治疗,往往构成故意伤害罪或暴行罪。

关键词 被害人承诺 正当化事由 成立要件 典型案件

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体育运动伤害案件中特别免责事由的适用——调和体育自治与私法介入冲突的手段

17

作者 孔伟 《济宁学院学报》 2014年第6期71-75,共5页

体育运动伤害侵权案件有时候不应当成为民事法律规范调整的"法外空间",体育运动伤害侵权案件应当适用过错责任原则.民事法律规范在体育运动伤害领域的适用,会影响体育运动的自治性,为防止民事法律规范对体育领域的过度介入,... 体育运动伤害侵权案件有时候不应当成为民事法律规范调整的"法外空间",体育运动伤害侵权案件应当适用过错责任原则.民事法律规范在体育运动伤害领域的适用,会影响体育运动的自治性,为防止民事法律规范对体育领域的过度介入,受害人同意与自甘冒险两种免责事由在体育自治与私法介入之间起到了调和作用.两种免责事由的适用上有先后顺序,两者有各自的适用范围,适用的法律效果也不完全相同. 展开更多

关键词 体育运动伤害侵权 免责事由 受害人同意 自甘冒险

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论体育侵权中受害人自甘冒险规则的完善

18

作者 江可歆 《体育科研》 2021年第3期53-60,共8页

2020年5月28日,《中华人民共和国民法典》公布,其中侵权责任编第1176条明确规定了自甘冒险规则,对解决体育侵权领域矛盾具有重要的现实意义。但是,该规则在运用于司法实践中,可能会因为规定过于简略而存在适用性问题:未正确与受害人同... 2020年5月28日,《中华人民共和国民法典》公布,其中侵权责任编第1176条明确规定了自甘冒险规则,对解决体育侵权领域矛盾具有重要的现实意义。但是,该规则在运用于司法实践中,可能会因为规定过于简略而存在适用性问题:未正确与受害人同意进行区分;作为免责规则未严格限制适用条件,未规定减轻责任事由,以及对于组织者安全保障义务限度未作出明确规定。为此,提出应该单独规定受害人同意规则,针对自甘冒险规则做更加具体的规定,进一步明确体育活动组织者的责任。 展开更多

关键词 自甘冒险 受害人同意 体育侵权 免责规则

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体育暴力行为刑法规制研究

19

作者 康芳 《河南科技学院学报（社会科学版）》 2019年第9期14-19,共6页

近年来,随着竞技体育运动职业化和市场化的推进,体育暴力行为愈演愈烈。基于内部救济原则、民事诉讼以及其他救济方式的无力性,刑法应当规制体育暴力行为,这符合刑法补充性的要求、社会大众的要求以及国外司法经验的成功做法。刑法规制... 近年来,随着竞技体育运动职业化和市场化的推进,体育暴力行为愈演愈烈。基于内部救济原则、民事诉讼以及其他救济方式的无力性,刑法应当规制体育暴力行为,这符合刑法补充性的要求、社会大众的要求以及国外司法经验的成功做法。刑法规制体育暴力行为范围的确定,应当以被害人同意理论为依据,围绕同意的内容、同意的时间、同意的主体、同意的真实性和同意的认识等方面加以严格认定。同时应明确体育暴力行为规制的路径,完善刑事法律,明确刑事责任。 展开更多

关键词 体育暴力行为 刑法规制 被害人同意

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被害人受骗同意的效力判定:修正的法益关系错误说之提倡 被引量：4

20

作者 贾学胜 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2021年第6期51-62,共12页

被害人受骗同意是否有效,迄今为止的主观说和客观说诸观点均难以得出完全合理的结论。受骗同意问题的实质,就是探求"任意性"的具体判断标准。阿茨特的法益关系错误说以刑法只保护"存在状态"的法益为立论基础,导致... 被害人受骗同意是否有效,迄今为止的主观说和客观说诸观点均难以得出完全合理的结论。受骗同意问题的实质,就是探求"任意性"的具体判断标准。阿茨特的法益关系错误说以刑法只保护"存在状态"的法益为立论基础,导致在紧急状态欺骗和博爱目的欺骗的场合,对同意效力的判断结论违背国民法感情。既然法益是人格发展之工具,就不能否认法益也具有交换价值,质言之,刑法不仅保护法益的存在价值,也保护交换价值。修正法益关系错误说的立论基础,就找到了破解阿茨特法益关系错误说在面对紧急状态欺骗和博爱目的欺骗时解释不能之困境的钥匙。应以修正的法益关系错误说作为被害人受骗同意的法律效力的具体判断标准。 展开更多

关键词 被害人受骗同意 法律效力 修正的法益关系错误说

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