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防卫必要限度:学说之争与逻辑辨正 被引量:20
1
作者 周详 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2018年第6期1570-1588,共19页
部分学者在防卫的必要限度问题上,出现虽在理论上持某种学说立场,但实际个案判断中却采用相异学说立场的矛盾现象。"基本相适应说"立场对应着"法益衡量"形式判断标准,"必需说"立场对应着"必需性&qu... 部分学者在防卫的必要限度问题上,出现虽在理论上持某种学说立场,但实际个案判断中却采用相异学说立场的矛盾现象。"基本相适应说"立场对应着"法益衡量"形式判断标准,"必需说"立场对应着"必需性"实质判断标准,"折中说"对应着"法益衡量"与"必需性"的双重判断标准。根据数理逻辑的计算结果,在成立防卫过当的比例上,"折中说"的双重标准最大,"法益衡量"标准比前者略低一点,"必需性"标准则最小。数据关系清晰地表明,"折中说"双重标准并没有按照一般预期产生所谓的"折中"效果,而这也是我国刑法学界在三者逻辑关系问题上存在的最大认识误区。中国学者在逻辑上混淆了"原则与例外说"和"折中说",从形式逻辑关系来看,"折中说"可归之为"基本相适应说"立场,"原则与例外说"可归之为"必需说"立场。四种学说之争的本质,是"基本相适应说"与"必需说"两种对立的基本立场之争。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 法益衡量 必需性 折中说
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论正当防卫中必要限度条件的激活 被引量:11
2
作者 肖中华 朱璨 《法学杂志》 CSSCI 北大核心 2019年第4期83-90,共8页
我国刑法规定,认定防卫过当需同时满足明显超过必要限度和造成重大损害两个条件,而司法实践中"唯结果论"的倾向,在一定程度上导致明显超过必要限度这一条件的虚置,制约了正当防卫制度功能的发挥。激活明显超过必要限度这一条... 我国刑法规定,认定防卫过当需同时满足明显超过必要限度和造成重大损害两个条件,而司法实践中"唯结果论"的倾向,在一定程度上导致明显超过必要限度这一条件的虚置,制约了正当防卫制度功能的发挥。激活明显超过必要限度这一条件,需要重申明显超过必要限度的必要性标准与比例性标准的内涵,并且设定防卫限度判断的规范路径,将比例性判断置于必要性判断之前。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 比例性标准 判断路径
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防卫限度判断标准的司法检视与理论反思——基于750个刑事样本的实证考察 被引量:7
3
作者 汪雪城 《法学家》 CSSCI 北大核心 2019年第6期157-175,196,共20页
经实证考察,司法实践在判断防卫限度时标准不一,主要采用以"明显超过必要限度""造成重大损害"为基准的二元构成条件和以"明显超过必要限度"为基准的一元构成条件。在界定重大损害时,仅将人身损害作为评... 经实证考察,司法实践在判断防卫限度时标准不一,主要采用以"明显超过必要限度""造成重大损害"为基准的二元构成条件和以"明显超过必要限度"为基准的一元构成条件。在界定重大损害时,仅将人身损害作为评价指标,并且普遍以"相当于一人重伤"作为认定起点。在评价必要限度时,倾向于关注个别要素,欠缺综合考量和情境判断,更强调防卫者将损害结果控制在最低程度。针对司法实践中的认知偏差,应当确立以并列说为基础的二元构成条件,同时把防卫限度分解为行为限度和结果限度,防卫过当必须是行为和结果双重过当。在评价结果限度时,财产损失应纳入考量范畴,轻伤在一定条件下也能成立重大损害。行为限度的评价基准当采用必需说,并且要坚持综合考量原则,以"防卫人所属的一般人"进行事前判断。 展开更多
关键词 防卫限度 明显超过必要限度 重大损害 必需说 量化分析
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民事自助行为的认定——以司法判决实证分析为视角 被引量:7
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作者 尹伟民 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2016年第9期93-100,共8页
民事自助行为是私人通过强制手段对抗对方侵害,维护自己权益的纠纷解决方式,我国法律对此未予规定,司法实践中人民法院对其认定态度存在差异。民事自助行为认定的关键在于明确自助行为的构成要件,包括权利保护要件、情势要件、必要限度... 民事自助行为是私人通过强制手段对抗对方侵害,维护自己权益的纠纷解决方式,我国法律对此未予规定,司法实践中人民法院对其认定态度存在差异。民事自助行为认定的关键在于明确自助行为的构成要件,包括权利保护要件、情势要件、必要限度要件,而"事后及时请求公力救济"则是对自助行为的确认和保障程序。面对社会的现实需求,如果法无规定,势必造成实践认定标准的混乱。鉴于此,我国应将民事自助行为纳入未来民法的立法体系,同时在相关立法中对事后公力救济的具体途径做配套规定。 展开更多
关键词 民事自助行为 构成要件 必要限度 公力救济
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正当防卫“明显超过必要限度”的现状检视与内涵界定
5
作者 冯江菊 《宜宾学院学报》 2024年第9期62-71,共10页
把握正当防卫与防卫过当界限的核心在于准确理解和界定防卫“明显超过必要限度”。在防卫过当司法认定中,存在着重损害结果轻防卫行为的“唯结果论”,以及防卫限度条件中的“明显超过”常常被虚置等认定偏差。基于1997年《刑法》修改正... 把握正当防卫与防卫过当界限的核心在于准确理解和界定防卫“明显超过必要限度”。在防卫过当司法认定中,存在着重损害结果轻防卫行为的“唯结果论”,以及防卫限度条件中的“明显超过”常常被虚置等认定偏差。基于1997年《刑法》修改正当防卫制度的立法目的及更好地保护防卫人的合法权益的政策立场,在认定“必要限度”时,立足必需说的立场,防卫行为应是最必要的有效制止不法侵害的行为限度;且这只是防卫行为认定的最低限度,超过“必要限度”并不能认定防卫人属于防卫过当,还要防卫行为达到“明显超过”必要限度的程度,才能认定为防卫过当。结合防卫行为对侵害人人身安全可能造成的损害程度进行等级划分,“明显超过”应是至少高出防卫必需限度的一个危险等级以上的行为。 展开更多
关键词 防卫过当 必要限度 明显超过
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卧底侦查理论问题初探 被引量:1
6
作者 傅平 《贵州警官职业学院学报》 2003年第5期73-75,共3页
卧底侦查是侦破严重有组织犯罪的有效手段。从卧底侦查的必要性、许容性、法律基础、适用条件及卧底侦查所获证据的适用问题等方面对卧底侦查理论问题进行探讨仍具有价值。
关键词 卧底侦查 必要性 正当性 法律基础 适用限制 证据运用
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试论紧急避险的限度条件 被引量:4
7
作者 叶伟民 《吉林公安高等专科学校学报》 2005年第4期64-66,共3页
根据刑法理论界的通说观点,我国刑法中紧急避险的必要限度被理解为:所保护的合法权益必须大于所损害的合法权益,两者相等也认为是超过了必要限度的。然而,对照紧急避险的刑法原理,这种不允许损害等值合法权益的观点并没有获得有力的刑... 根据刑法理论界的通说观点,我国刑法中紧急避险的必要限度被理解为:所保护的合法权益必须大于所损害的合法权益,两者相等也认为是超过了必要限度的。然而,对照紧急避险的刑法原理,这种不允许损害等值合法权益的观点并没有获得有力的刑法理论的支持。分析损害等值合法权益之避险行为的几种情况,来认定紧急避险的限度条件,总体上应当包括损害同等价值的合法权益。 展开更多
关键词 紧急避险 必要限度 刑法原理
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正当防卫本质及防卫限度具体认定标准 被引量:1
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作者 赵学敏 《商丘职业技术学院学报》 2020年第4期16-21,共6页
正当防卫限度的判断成为司法实践判断的难点之一,尚未形成客观合理且公允的标准。在司法处理过程中,应以个人权利保护原则为主,辅之优势利益原则及法确证原则,以此作为防卫人优势地位的基础。防卫限度应明确区分为行为限度与结果限度,... 正当防卫限度的判断成为司法实践判断的难点之一,尚未形成客观合理且公允的标准。在司法处理过程中,应以个人权利保护原则为主,辅之优势利益原则及法确证原则,以此作为防卫人优势地位的基础。防卫限度应明确区分为行为限度与结果限度,坚持“明显超过必要限度”与“造成重大损害”并列认定的逻辑。在具体判断时,主张引入防卫人的惊慌、错愕心态与“合理相信”原则,将侵害人已经实施的与极有可能实施的不法侵害行为作为认定防卫限度的参照。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 行为限度 结果限度
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浅谈防卫限度在我国司法实践中存在的问题——以山东聊城辱母杀人案为例 被引量:2
9
作者 查凯凯 《湖北函授大学学报》 2017年第22期103-105,共3页
我国现行的《中华人民共和国刑法》中对于正当防卫的必要限度并未明确规定,在认定标准上存在真空地带,近年来正当防卫案件频频引发社会关注,亟须司法机构重新审视。文章从案例出发,引发了关于正当防卫必要限度的思考,总结出正当防卫司... 我国现行的《中华人民共和国刑法》中对于正当防卫的必要限度并未明确规定,在认定标准上存在真空地带,近年来正当防卫案件频频引发社会关注,亟须司法机构重新审视。文章从案例出发,引发了关于正当防卫必要限度的思考,总结出正当防卫司法实践中的现存问题,凸显了正确把握正当防卫重要限度对于完善司法判断机制的重要意义。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 防卫过当 司法实践
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论自救行为及其立法实现 被引量:2
10
作者 冀莹 《贵州警官职业学院学报》 2010年第3期41-45,共5页
自救行为是私力救济的重要表现形式,自救行为的本能性、现实性与补充性是其正当化根据。自救行为具有独立性,与正当防卫存在时间要件、行为性质、行为限度等多方面差异。自救行为必须保持必要限度,可以"强度的基本适应"作为... 自救行为是私力救济的重要表现形式,自救行为的本能性、现实性与补充性是其正当化根据。自救行为具有独立性,与正当防卫存在时间要件、行为性质、行为限度等多方面差异。自救行为必须保持必要限度,可以"强度的基本适应"作为是否过当的主要标准,同时辅之以"是否必需"等其他因素进行综合判断。对自救行为应当进行刑事立法,统一认定标准,通过对自救行为等私力救济形式的适当引导与约束,实现对公民权利的全面保障。 展开更多
关键词 自救行为 必要限度 私力救济
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NECESSARY AND SUFFICIENT CONDITIONS OF EXISTENCE AND UNIQUENESS OF LIMIT CYCLES FOR A CLASS OF POLYNOMIAL SYSTEM 被引量:1
11
作者 刘德明 《Acta Mathematica Scientia》 SCIE CSCD 1991年第1期65-71,共7页
In this paper, we discuss the limit cycles of the systemdx/dt=y·[1+(A(x)]oy/dt=(-x+δy+α_1x^2+α_2xy+α_5x^2y)[1+B(x)] (1)where A(x)=sum form i=1 to n(a_ix~), B(x)=sum form j=1 to m(β_jx^j) and 1+B(x)>0. We ... In this paper, we discuss the limit cycles of the systemdx/dt=y·[1+(A(x)]oy/dt=(-x+δy+α_1x^2+α_2xy+α_5x^2y)[1+B(x)] (1)where A(x)=sum form i=1 to n(a_ix~), B(x)=sum form j=1 to m(β_jx^j) and 1+B(x)>0. We prove that (1) possesses at most one limit cycle and give out the necessary and sufficient conditions of existence and uniqueness of limit cycles. 展开更多
关键词 necessary AND SUFFICIENT CONDITIONS OF EXISTENCE AND UNIQUENESS OF limit CYCLES FOR A CLASS OF POLYNOMIAL SYSTEM LIM
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关于正当防卫若干争议的探讨
12
作者 张明余 《湖南公安高等专科学校学报》 2001年第1期53-60,共8页
新刑法实施以来 ,仍然存在混淆正当防卫与防卫过当、或者不法侵害的界限。究其原因 ,除了有的源于司法不公之外 ,主要是对正当防卫的适用范围、必要限度和特殊防卫权存在不同的认识。如何统一认识呢 ?一、明确正当防卫的适用范围 ,即界... 新刑法实施以来 ,仍然存在混淆正当防卫与防卫过当、或者不法侵害的界限。究其原因 ,除了有的源于司法不公之外 ,主要是对正当防卫的适用范围、必要限度和特殊防卫权存在不同的认识。如何统一认识呢 ?一、明确正当防卫的适用范围 ,即界定正当防卫所制止的不法侵害 ,必须分析不法侵害的特征和正当防卫的性质、功能及其发展趋势 ;二、认定正当防卫的必要限度 ,应按照新刑法放宽正当防卫的必要限度 ;对防卫者采取宽容态度 ;公正地评判是否明显超过必要限度造成重大损害 ;三、特殊防卫权的适用范围 ,不是无限的 ,而是有限的。公民行使特殊防卫权 ,必须在制止不法侵害所必需的前提下 。 展开更多
关键词 刑法 正当防卫 适用范围 必要限度 特殊防卫权 不法侵害行为
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防卫过当认定条件兼论特殊防卫权行使的限制 被引量:1
13
作者 潘照东 《河南机电高等专科学校学报》 CAS 2018年第2期56-59,共4页
防卫限度是法律明文规定的防卫行为行使所应遵循的合理限度,也是衡量防卫行为是否造成过度损害的客观标准。对于明显超出制止不法侵害必要限度造成重大损害的正当防卫行为以防卫过当论处,需承担刑事责任。但若是针对严重危及人身安全的... 防卫限度是法律明文规定的防卫行为行使所应遵循的合理限度,也是衡量防卫行为是否造成过度损害的客观标准。对于明显超出制止不法侵害必要限度造成重大损害的正当防卫行为以防卫过当论处,需承担刑事责任。但若是针对严重危及人身安全的暴力犯罪,却又可能构成法律所允许的特殊防卫。在司法实践中对于防卫过当以及特殊防卫的认定颇为棘手,对于明显超过必要限度的界定、"明显超过必要限度"与"造成重大损害"的关系以及对特殊防卫权行使的限制值得深入探讨。 展开更多
关键词 防卫过当 必要限度 重大损害 特殊防卫
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于欢案之防卫限度再认识
14
作者 殷圣欣 《四川职业技术学院学报》 2018年第3期18-25,共8页
于欢的防卫行为是否"明显超过必要限度造成重大损害",对其理解至今并没有如"泾渭分明"般廓清,仍然是值得我们进一步思考的。本文尝试从刑法条文之间的关系、不法侵害的严重程度、防卫人的"行为选择空间"... 于欢的防卫行为是否"明显超过必要限度造成重大损害",对其理解至今并没有如"泾渭分明"般廓清,仍然是值得我们进一步思考的。本文尝试从刑法条文之间的关系、不法侵害的严重程度、防卫人的"行为选择空间"、人格权受侵犯主体与防卫人的错位、不同"法益"应受保护的程度平衡、民警处置不当对防卫行为的不恰当引导等方面,阐释于欢之防卫行为并没有"明显超过必要限度造成重大损害";并且希望通过刑法的规范评价能够引导"民间借贷"诸多社会纠纷中所涉利益的正确割舍平衡,对"社会在刑法中的映像"进行积极反应并正确作用于社会,引导社会良性发展。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 不法侵害 行为选择 价值平衡
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“正当防卫‘必要限度’”的判定一例
15
作者 王丽霞 崔建 《潍坊教育学院学报》 2002年第1期34-35,共2页
“正当防卫”是公民的一种权利 ,任何公民在面对不法侵害发生时 ,都可以对不法侵害人造成一定的损害 ,以保护国家、公共利益和公民个人的合法权益免受损害。但公民的防卫不能超过必要限度 ,否则就构成“防卫过当”。在司法实践中 ,“正... “正当防卫”是公民的一种权利 ,任何公民在面对不法侵害发生时 ,都可以对不法侵害人造成一定的损害 ,以保护国家、公共利益和公民个人的合法权益免受损害。但公民的防卫不能超过必要限度 ,否则就构成“防卫过当”。在司法实践中 ,“正当防卫‘必要限度’”的确定 ,长期以来 ,一直是一个疑难甚多的问题。本文通过对一案件的评析 ,介绍我国刑法学界对防卫限度的认定原则及新刑法典对防卫限度在表述上的两点变化。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 判定 公民 权利 不法侵害人 公共利益 合法权益 刑法
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论逆防卫
16
作者 宋玉娇 赵梦莅 《新余高专学报》 2003年第4期43-45,共3页
1997年新刑法对正当防卫进行了修改并设立了特殊防卫,加强了对受害人的保护力度,但同时,也对犯罪人的人权构成了威胁。因此,用我国刑法理论和实务领域中占有重要地位的正当防卫理论,从均衡犯罪人与受害人权利的保护角度出发,对逆防卫理... 1997年新刑法对正当防卫进行了修改并设立了特殊防卫,加强了对受害人的保护力度,但同时,也对犯罪人的人权构成了威胁。因此,用我国刑法理论和实务领域中占有重要地位的正当防卫理论,从均衡犯罪人与受害人权利的保护角度出发,对逆防卫理论存在的合理性、逆防卫的构成要件等问题进行了探讨。 展开更多
关键词 逆防卫 犯罪人 防卫人 防卫过当 不法侵害 必要限度 重大损害
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论正当化行为分步判断之提倡
17
作者 李程林 《武汉理工大学学报(社会科学版)》 CSSCI 2016年第2期245-251,共7页
正当化行为与违法阻却事由并不是同一回事。对于正当化行为应进行前后两个步骤的判断,第一步是正当化行为成立要件的判断,这是从事实层面解决正当化行为是什么的问题;第二步是判断其是否符合犯罪构成,主要是看其能否阻却违法或阻却责任... 正当化行为与违法阻却事由并不是同一回事。对于正当化行为应进行前后两个步骤的判断,第一步是正当化行为成立要件的判断,这是从事实层面解决正当化行为是什么的问题;第二步是判断其是否符合犯罪构成,主要是看其能否阻却违法或阻却责任,这是解决在刑法上如何处理正当化行为的问题。有关正当防卫的防卫意识之必要和不要的争论,实质上是违法阻却事由的主观正当化要素之必要和不要的争论,正当防卫成立要件本身需要防卫意识;偶然防卫不是正当防卫,但不意味着其一定构成犯罪;紧急避险成立要件中的"必要限度"应解释为排除危险保护合法权益所必需的限度,然后再根据具体情况通过法益衡量判断其是否阻却违法。 展开更多
关键词 正当化行为 违法阻却事由 责任阻却事由 必要限度
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“明显超过必要限度”的规范评价——结合正当防卫类案认定
18
作者 王帅 《扬州教育学院学报》 2019年第3期15-20,43,共7页
正当防卫限度是正当防卫条款适用中的争议焦点所在。防卫限度的认定应当以假定制止不法侵害必需的防卫行为与实际采取的防卫行为相对比,判断是否超过必要限度,而非防卫行为与不法侵害对比。判断必要限度时要将不法侵害作为一个整体,充... 正当防卫限度是正当防卫条款适用中的争议焦点所在。防卫限度的认定应当以假定制止不法侵害必需的防卫行为与实际采取的防卫行为相对比,判断是否超过必要限度,而非防卫行为与不法侵害对比。判断必要限度时要将不法侵害作为一个整体,充分了解前因后果,站在当时具体情境,考虑到时间、地点、防卫人自身状况、能力、紧迫程度以及不法侵害一方的人数、手段、工具、强度、侵害时间长短等因素。 展开更多
关键词 防卫 必要限度 合法权益 法律条款
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浅析紧急避险的必要限度问题
19
作者 张婕 《铁道警官高等专科学校学报》 2007年第4期40-43,共4页
紧急避险是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。紧急避险的必要限度涉及一个权衡将要保护的利益与实施紧急避险行为将要损害的利益之间的轻重问... 紧急避险是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。紧急避险的必要限度涉及一个权衡将要保护的利益与实施紧急避险行为将要损害的利益之间的轻重问题。行为人在必要限度内实施紧急避险行为,因其所保护的利益大于其所造成的损害,其行为具有正义合理性。紧急避险超过了必要的限度造成不应有损害的行为,则有一定的社会危害性。 展开更多
关键词 紧急避险 合法利益 必要限度 措施不当 生命权
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