论“消极权利”与“积极权利”——中国宪法权利性质之实证分析 被引量：28

1

作者 周刚志 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2015年第3期40-47,共8页

当前美国学者对于"消极权利"与"积极权利"的讨论充满分歧。借鉴德国的基本权利类型化理论,"消极权利"与"积极权利"是关于"本权请求权"而非"权利保护请求权"的一种"... 当前美国学者对于"消极权利"与"积极权利"的讨论充满分歧。借鉴德国的基本权利类型化理论,"消极权利"与"积极权利"是关于"本权请求权"而非"权利保护请求权"的一种"类型化方法"。"消极权利"是指"要求权利相对人予以尊重与容忍的权利","积极权利"是指"要求权利相对人予以给付或作为的权利"。从经济、社会与文化权利的立法保护与财政支出等情况来看,中国等社会主义国家从20世纪80年代以后才开始注重经济、社会与文化权利的立法保护,但是政府的"积极义务"可能意味着某项"职权",并非当然对应着某项"积极权利"。 展开更多

关键词 宪法权利 消极权利 积极权利 积极义务

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再论学术自由:规范依据、消极权利与积极义务 被引量：25

2

作者 湛中乐 黄宇骁 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2017年第4期89-102,共14页

我国现行《宪法》第47条是学术自由的规范依据,前一句话保障了作为消极权利的学术自由,后一句话是其积极权利性质的表述。学术自由首先是一种消极权利,对"学术"一词进行法学上的解释可以划定它的保护范围。宪法对学术自由给... 我国现行《宪法》第47条是学术自由的规范依据,前一句话保障了作为消极权利的学术自由,后一句话是其积极权利性质的表述。学术自由首先是一种消极权利,对"学术"一词进行法学上的解释可以划定它的保护范围。宪法对学术自由给予了立法拘束型保障,但法律可以以基本权利的内外在制约为由对其进行限制。学术自由条款同样赋予了国家积极作为的义务,要求国家扶持学术事业的发展。这种积极权利是一种抽象的法律权利,它对国家提出了最低限度的作为义务要求。国家对学术活动的差别性扶持政策并不构成对学术自由的间接性制约,但会引起平等问题。为解决学术共同体的内部冲突,国家基于基本权利保护义务理论应当采取措施确保学术世界内部结构的合理化。 展开更多

关键词 学术自由 消极权利 积极权利 基本权利保护义务

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知情权属性之学理研究 被引量：18

3

作者 何生根 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2005年第5期11-20,共10页

知情权的提出缘自对人性的不信任以及对权力监督和防御的需要;人民主权学说是知情权的政治思想基础;利益说和主张权利说是知情权的具体理论依据。作为观念中的权利,知情权具有可请求和可主张的积极权利属性;知情权义务主体的特殊性,使... 知情权的提出缘自对人性的不信任以及对权力监督和防御的需要;人民主权学说是知情权的政治思想基础;利益说和主张权利说是知情权的具体理论依据。作为观念中的权利,知情权具有可请求和可主张的积极权利属性;知情权义务主体的特殊性,使知情权具有不可避免的妥协性;知情权不仅能促进民主制度的发展,而且需要民主制度的支持,因此又具有民主权利属性。 展开更多

关键词 知情权 积极权利 妥协性权利 民主权利 学理研究 权属 主张权利 人民主权 权利属性 民主制度

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宪法基本权利的性质新论 被引量：6

4

作者 上官丕亮 《云南大学学报（法学版）》 2008年第1期12-17,共6页

传统理论认为,宪法基本权利是一种防御和对抗国家的消极自由权,这值得重新思考。在现代社会,宪法基本权利分为自由权和社会权,但不能既将它们视为性质的划分,又看作是范围的划分,自由权与社会权只可用来区分宪法基本权利的范围。而且,... 传统理论认为,宪法基本权利是一种防御和对抗国家的消极自由权,这值得重新思考。在现代社会,宪法基本权利分为自由权和社会权,但不能既将它们视为性质的划分,又看作是范围的划分,自由权与社会权只可用来区分宪法基本权利的范围。而且,自由权不仅仅是一种消极权利,社会权也不只是一种积极权利。自由权与社会权的性质已经由对立走向融合,每项宪法基本权利都具有消极权利和积极权利的双重性质。 展开更多

关键词 宪法基本权利 性质 自由权 社会权 消极权利 积极权利

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疫情防控中如何平衡两类生存权 被引量：11

5

作者 董保华 《探索与争鸣》 CSSCI 北大核心 2020年第4期118-128,289,共12页

新冠肺炎疫情防控中出现了两种类型的劳动政策,分别为用人单位生存权"双保护"与劳动者生存权"单保护"两种类型。从立法逻辑到司法逻辑,两类生存权往往有相对固定的发展轨迹。在灾难面前,当"劳动者生存权的立... 新冠肺炎疫情防控中出现了两种类型的劳动政策,分别为用人单位生存权"双保护"与劳动者生存权"单保护"两种类型。从立法逻辑到司法逻辑,两类生存权往往有相对固定的发展轨迹。在灾难面前,当"劳动者生存权的立法逻辑-企业生存权的司法逻辑"的历史,演变为"企业保员工-国家保企业"的现实,"单保护"的思维惯性再次受到了挑战。对生存权理论的正本清源,以及积极权利、消极权利的恰当定位,有必要从不可抗力的角度理顺生存权涉及的各种关系。特殊逻辑应当融入一般逻辑,固化为制度建设,否则,零和博弈处理不好很容易转向倒闭的负和博弈。复工之际,当务之急,法律应当重新释放市场空间,国家也有必要从化解市场风险的角度介入。 展开更多

关键词 劳动者生存权 用人单位生存权 积极权利 消极权利 不可抗力

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健康权的法理学思考 被引量：11

6

作者 路艳娥 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2009年第3期74-77,共4页

健康权对人的生存发展至关重要,作为国际人权法承认的一项基本人权,研究它具有重大的理论意义和现实价值。健康权在历史上经历了由观念意识到法律权利的演变,是一项同时具有消极权利和积极权利混合性质的权利,这也就决定了健康权所涵盖... 健康权对人的生存发展至关重要,作为国际人权法承认的一项基本人权,研究它具有重大的理论意义和现实价值。健康权在历史上经历了由观念意识到法律权利的演变,是一项同时具有消极权利和积极权利混合性质的权利,这也就决定了健康权所涵盖的丰富内容,而在健康权保障机制上,国家义务和社会责任共同推动才能保证健康权的真正实现。 展开更多

关键词 健康权 积极权利 法理学

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论儿童权利的本性及其教育诉求 被引量：6

7

作者 王本余 《南京晓庄学院学报》 2009年第1期84-89,共6页

儿童权利是儿童凭借特殊的身份而享有的正当自由或者利益,这些正当自由或者利益是由道德以及法律所规约的。法律或者道德在确认儿童享有这些正当的自由或者利益时,明确赋予了父母、教师、一般社会公众以及国家所承担的相应义务。受教育... 儿童权利是儿童凭借特殊的身份而享有的正当自由或者利益,这些正当自由或者利益是由道德以及法律所规约的。法律或者道德在确认儿童享有这些正当的自由或者利益时,明确赋予了父母、教师、一般社会公众以及国家所承担的相应义务。受教育权是儿童的一项积极权利,也是儿童的一项基本权利,这一权利的保障对儿童实现其他权利具有基础性和关键性作用。儿童权利对教育提出了承认、尊重和认真对待自身权利的根本性诉求。 展开更多

关键词 儿童权利 消极权利 积极权利

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论基本权利的双重属性 被引量：5

8

作者 商继政 《四川师范大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2007年第6期24-28,共5页

将基本权利划分为积极权利和消极权利在理论和实践上都存在缺陷,任何基本权利都具有积极和消极双重属性,都是积极权利和消极权利的统一,都具有积极权能和消极权能。基本权利的积极权能对应的是国家的积极义务,消极权能对应的是国家的消... 将基本权利划分为积极权利和消极权利在理论和实践上都存在缺陷,任何基本权利都具有积极和消极双重属性,都是积极权利和消极权利的统一,都具有积极权能和消极权能。基本权利的积极权能对应的是国家的积极义务,消极权能对应的是国家的消极义务。 展开更多

关键词 基本权利 积极权利 消极权利 积极义务 消极义务

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国家科研经费制度的宪法学释义 被引量：8

9

作者 湛中乐 黄宇骁 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第9期2-13,共12页

在对科研经费作狭义定义的情形下,国家构建科研经费制度唯一的宪法依据是作为基本权利的学术自由,而非教育自由。当人们在试图用宪法基本权利来规范科研经费制度时,作为积极权利的学术自由是最基本的解释来源。我国《宪法》第47条第二... 在对科研经费作狭义定义的情形下,国家构建科研经费制度唯一的宪法依据是作为基本权利的学术自由,而非教育自由。当人们在试图用宪法基本权利来规范科研经费制度时,作为积极权利的学术自由是最基本的解释来源。我国《宪法》第47条第二句保障了作为积极权利的学术自由,这种权利是一种抽象的法律权利,国家的科研经费依赖于下位法的制度形成,下位法拥有塑造自由;同时,作为积极权利的学术自由对科研经费制度形成产生一定的下限制约。符合科研自身规律、构建适合学术的学术法是这种下限制约内容的判断标准。国家应当本着科研经费制度匹配科研活动类型、科研活动类型之间资源分配平衡的原则构建合宪的科研经费制度。 展开更多

关键词 科研经费 学术自由 科研自由 积极权利

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生命权之界定

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作者 薛雪娟 周春莉 《广西政法管理干部学院学报》 2004年第6期9-11,共3页

生命权是西方宪政制度中的基本人权之一。本文从分析生命权与生存权的产生演变过程入手 ,通过比较研究 ,澄清了这两种基本权利之间的关系 ,从而对生命权的涵义作了较为深入的阐述。

关键词 生命权 人权 生存权 宪法权利

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学生权利在学校中的实现状况调查研究——基于赛亚·伯林两种自由观的分析框架 被引量：5

11

作者 班建武 檀传宝 《教育科学》 CSSCI 北大核心 2016年第4期15-24,共10页

现代公民理性权利意识的养成,需要良好的日常生活土壤。考察学生权利在学校生活中实现的实际状况对于因材施教、因地制宜开展公民权利意识的培育十分关键。本研究主要根据赛亚·柏林的两种自由观,将学生的权利区分消极权利和积极权... 现代公民理性权利意识的养成,需要良好的日常生活土壤。考察学生权利在学校生活中实现的实际状况对于因材施教、因地制宜开展公民权利意识的培育十分关键。本研究主要根据赛亚·柏林的两种自由观,将学生的权利区分消极权利和积极权利两种类型,分别从权利主体、权利内容和权利运行三个方面设计了针对中国内地中学生的调查问卷。从数据统计的结果来看,学生作为权利主体在面对学校权力的代表——德育处时,主要是一种消极负面的情绪情感体验,这实际上表明学生作为权利主体的消极权利并未得到学校的有效保护。作为消极权利代表的学生隐私权和个性发展权都不同程度地受到学校权力的损害。而在以关心和参与班级事务为代表的积极权利的实现上,学生自觉追求的主动性并不高。学生会作为学生权利运行的重要组织,实质上是受到学校权力的高度控制。研究认为,学生权利主体地位的缺位是都导致学生权利在学校中得不到有效落实的根本原因,应试教育则成为直接影响学生权利实现程度的重要因素,而由于学校权利意识教育的不足所导致的学生权利意识的缺乏则是制约学生主动追求自我权利实现的内在观念障碍。破除这些困境的必由之路是建立一个更加民主、法制的现代公民社会。 展开更多

关键词 消极权利 积极权利 应试教育 人治

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权利成本分析的困境与限度——评《权利的成本:为什么自由依赖于税》 被引量：1

12

作者 赵晔 钱继磊 《沈阳工程学院学报（社会科学版）》 2010年第2期189-192,共4页

对于权利的论述可谓汗牛充栋,主要可分为内部视角与外部视角两种。而内部视角又可分为消极权利学派与积极权利学派。美国的霍姆尔斯和桑斯坦则试图消解积极权利与消极权利二分观,对它们存在的共同预设给予了有力的抨击。然而,他们在实... 对于权利的论述可谓汗牛充栋,主要可分为内部视角与外部视角两种。而内部视角又可分为消极权利学派与积极权利学派。美国的霍姆尔斯和桑斯坦则试图消解积极权利与消极权利二分观,对它们存在的共同预设给予了有力的抨击。然而,他们在实然层面与应然层面相调和的试图却将其理论带进了困境。因此,必须对其理论自身及其有效性的限度进行反思性的剖析。 展开更多

关键词 权利 积极权利 消极权利 权利成本

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公共成本对权利观念与宪政理论重构的影响 被引量：2

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作者 陈翠玉 蒋海松 《西南政法大学学报》 2010年第6期3-9,共7页

"权利的成本"理论从"权利依赖于税"这一常识出发,立足于权利的可行性,厘清了传统权利观念的种种误解。法律权利的实现需要公共成本负担,因而消极权利和积极权利两分法并不适当,一切权利都是积极权利,都需要政府的... "权利的成本"理论从"权利依赖于税"这一常识出发,立足于权利的可行性,厘清了传统权利观念的种种误解。法律权利的实现需要公共成本负担,因而消极权利和积极权利两分法并不适当,一切权利都是积极权利,都需要政府的积极保护。公共资源有限,权利的实现需要平衡,因此具有相对性,而非常见的绝对性。这也论证了权利与责任的内在一致性,提倡从权利话语到责任话语的重构。个人自由在本质上依靠社会合作与政府行动,私人权利也具有公共属性和促进社会整合的功能。这超越了权力与权利的零和博弈,从一个新的角度为面临危机的自由主义宪政体制做出了论证。但在中国独特的语境下,应注意保持这一理论作为自由宣言书的底色,避免其沦为行政擅权的辩护词。同时应正视税收对宪政的促进作用并完善公共预算改革。 展开更多

关键词 权利 公共成本 积极权利 宪政 税收

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隐私权权利性质考

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作者 王硕 《珠江论丛》 2014年第2期147-160,共14页

研究隐私权基本属性的过程中，我们会发现很难将隐私权归入一个属性的权利当中。传统的权利划分理论，如将权利划分为公权利与私权利、人格权与财产权、积极权利与消极权利等，都无法用一个视角去研究与界定隐私权。随着隐私权的发展，... 研究隐私权基本属性的过程中，我们会发现很难将隐私权归入一个属性的权利当中。传统的权利划分理论，如将权利划分为公权利与私权利、人格权与财产权、积极权利与消极权利等，都无法用一个视角去研究与界定隐私权。随着隐私权的发展，其所囊括的内容越来越丰富。一种带有混合性质的隐私权呈现出来，即所谓多重面向的隐私权。 展开更多

关键词 隐私权 公法性权利 私法性权利 消极权利 积极权利

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论作为人权的医疗卫生服务保障权 被引量：1

15

作者 戴庆康 《中国卫生法制》 2013年第6期22-25,共4页

健康权的争议性首先表现在健康权概念名称的争议性上。现有健康权、医疗权、卫生保健权等概念名称上的分歧,是因为忽略了各种权利所指向的义务对象和设定的义务内容的不同。作为基本人权针对国家并使国家承担建立医疗保障体系和公共卫... 健康权的争议性首先表现在健康权概念名称的争议性上。现有健康权、医疗权、卫生保健权等概念名称上的分歧,是因为忽略了各种权利所指向的义务对象和设定的义务内容的不同。作为基本人权针对国家并使国家承担建立医疗保障体系和公共卫生服务体系、保障和促进人民健康义务的积极权利是医疗卫生服务保障权,而不是健康权或其它权利。 展开更多

关键词 医疗卫生服务保障权 健康权 人权 积极权利

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论哈耶克的权利观

16

作者 梁峰 《北京科技大学学报（社会科学版）》 2008年第2期155-159,144,共6页

文章通过与其他自由主义的比较研究,展现当代著名古典自由主义者哈耶克的权利理论。本文首先纵向性勾勒了近代以来的社会契约论和功利主义的权利观,说明了权利概念在其整个自由理论中的重要地位;继而指明在哈耶克的理论视野中,把自由之... 文章通过与其他自由主义的比较研究,展现当代著名古典自由主义者哈耶克的权利理论。本文首先纵向性勾勒了近代以来的社会契约论和功利主义的权利观,说明了权利概念在其整个自由理论中的重要地位;继而指明在哈耶克的理论视野中,把自由之论证和保障的基础诉诸于权利的做法是不恰当的。接着阐述了哈耶克的以"正当行为规则"为核心的否定性权利观,并对比性地指明了罗尔斯等新自由主义者的肯定性权利观,再进而分析其理论原因是与哈耶克的进化理性主义相对立的建构理性主义认识论进路。最后总结说明了古典自由主义者哈耶克与新自由主义者罗尔斯等人在理论路向与思考方式上的差异及其原因。本文在对比分析中,以哈耶克的权利观为视角,审视批判了相关的肯定性的权利理论。 展开更多

关键词 权利 否定性权利 肯定性权利

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图书馆自由与图书馆权利之辨

17

作者 燕辉 常安 《图书馆建设》 CSSCI 北大核心 2012年第12期1-5,共5页

自由是一种"无干涉"的状态;而权利是一种法律化的要求,是法律保障下的自由。图书馆自由是图书馆权利的重要前提,但图书馆自由不能等同于图书馆权利,二者在内容的侧重点、强调的理念、对国家的要求、体现的权利属性、相应的制... 自由是一种"无干涉"的状态;而权利是一种法律化的要求,是法律保障下的自由。图书馆自由是图书馆权利的重要前提,但图书馆自由不能等同于图书馆权利,二者在内容的侧重点、强调的理念、对国家的要求、体现的权利属性、相应的制度建构要求等方面存在差异。图书馆自由强调的"免于被国家控制或干涉"的消极权利立场并不能真正而全面地表达图书馆权利的主张,图书馆权利的积极权利属性决定了国家在图书馆权利建设中"积极作为"的角色地位。 展开更多

关键词 图书馆自由 图书馆权利 积极权利 消极权利

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列宁的司法独立思想初探

18

作者 张国安 《云南大学学报（法学版）》 2008年第1期18-21,共4页

司法独立作为现代法治的基石,已经成为世界大多数国家所确认的一项重要的法治原则。在列宁的大量著述中蕴涵着极为丰富的司法独立思想,主要有:主张司法权相对独立、要求法院的产生具有独立性、强调司法机关从工作程序上独立于党委和法... 司法独立作为现代法治的基石,已经成为世界大多数国家所确认的一项重要的法治原则。在列宁的大量著述中蕴涵着极为丰富的司法独立思想,主要有:主张司法权相对独立、要求法院的产生具有独立性、强调司法机关从工作程序上独立于党委和法官独立等。这些思想丰富和发展了马克思主义法学的理论宝库,值得我们进一步深度挖掘。 展开更多

关键词 列宁 司法独立 法治

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公共成本:权利研究的新视角

19

作者 蒋海松 《湖南科技学院学报》 2010年第5期129-131,共3页

长期以来,学界对权利的研究多基于理想层面的可欲性或正当性,而忽略了权利的可行性。实际上,法律权利的实现需要公共成本负担,因而消极权利和积极权利两分法并不适当,一切权利都是积极权利,都需要政府的积极保护。公共资源有限,权利的... 长期以来,学界对权利的研究多基于理想层面的可欲性或正当性,而忽略了权利的可行性。实际上,法律权利的实现需要公共成本负担,因而消极权利和积极权利两分法并不适当,一切权利都是积极权利,都需要政府的积极保护。公共资源有限,权利的实现需要权衡,因此具有相对性,而非常见的绝对性。权利具有促进社会整合的功能,私人自由具有公共属性,这从一个新的角度为宪政民主体制做出了论证。需要认真对待权利的公共成本。 展开更多

关键词 权利 公共成本 可行性 相对性 积极权利

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权利的公共属性研究

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作者 余海洋 《理论与现代化》 CSSCI 2015年第3期18-23,共6页

自由主义者往往认为国家权力与私人权利之间是一种零和关系上的博弈,只有政府干预的减少才会使公民的权利得以扩大。这种以个人主义为基础的自由主义观仅仅关注到了权利的可欲性问题,却忽视了权利的可行性问题。霍尔姆斯、桑斯坦从研究... 自由主义者往往认为国家权力与私人权利之间是一种零和关系上的博弈,只有政府干预的减少才会使公民的权利得以扩大。这种以个人主义为基础的自由主义观仅仅关注到了权利的可欲性问题,却忽视了权利的可行性问题。霍尔姆斯、桑斯坦从研究权利所依赖的成本入手,提出了一种具有公共属性的权利观,认为政府权力与个人权利之间并不是此消彼长的零和关系,政府干预的减少必然导致公民的权利得不到有效的保障,要想将纸面上的权利或道德权利变为切实可行的法律权利,必须依赖于以公共财政为支撑的警署、法院等国家机构。如此,公民个人所享有的私权利,便不可避免地带有公共属性的色彩。 展开更多

关键词 权利 公共属性 积极权利 公共财政 公共责任

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