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中国司法的思维方式及其文化特征 被引量:12
1
作者 季卫东 法律方法法律思维 2005年第1期67-88,共22页
一、公议和舆论对审判的影响按照过去的通说,中国式司法的特征在于以科层制的逻辑和行政管理的技巧来审判案件,表现为一种官僚支配。虽然知县、知府们未必知法,从法庭技术的角度来看命官与幕友合作办案也未必精密,处理纠纷的标准往往缺... 一、公议和舆论对审判的影响按照过去的通说,中国式司法的特征在于以科层制的逻辑和行政管理的技巧来审判案件,表现为一种官僚支配。虽然知县、知府们未必知法,从法庭技术的角度来看命官与幕友合作办案也未必精密,处理纠纷的标准往往缺乏充分的专业性和形式理性,但诉讼程序始终是由司法官僚启动和主导的。 展开更多
关键词 司法性 形式理性 诉讼程序 合作办案 处理纠纷 中国传统司法 行政管理 审判机关 现代司法 德沃金
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人工智能、话语理论与可辩驳推理 被引量:11
2
作者 於兴中 法律方法法律思维 2005年第1期115-129,共15页
一、引言在法律方法的研究中,一个引人注目的领域是人工智能与法律推理的关系。这方面的研究西方早在20世纪中期就已开始,但在国内似乎还没有引起足够的重视。在西方,经过几代学者的不懈努力,人工智能与法律推理的研究已经取得了很可观... 一、引言在法律方法的研究中,一个引人注目的领域是人工智能与法律推理的关系。这方面的研究西方早在20世纪中期就已开始,但在国内似乎还没有引起足够的重视。在西方,经过几代学者的不懈努力,人工智能与法律推理的研究已经取得了很可观的成就。这个领域初启山林之时,很多人都持怀疑态度,感兴趣的主要是研究人工智能的学者,法学界鲜有人问津此事。随着此方面研究成果的不断出现,法学研究者才逐渐对这个领域发生了兴趣。即便如此,一些有影响的学者还是对此持怀疑态度。 展开更多
关键词 法律推理 话语理论 规则推理 推理系统 法律方法 法学研究者 案例推理 芝加哥大学 常识推理 法律论证
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法律方法的性质与作用——兼论法律的结构及其客观性 被引量:9
3
作者 葛洪义 法律方法法律思维 2005年第1期145-164,共20页
在我国大陆地区法界,法律方法是一个晚出且又引人注目的课题。作为法律方法研究者,我们认为:存在一种专属于法律人的发现、提炼、分析。
关键词 法律方法 法界 法学方法 兼论 法律解释 法律实证主义 自由裁量权 法律判断 德沃金 法律原则
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地方“先行先试”的法治困境 被引量:12
4
作者 封丽霞 法律方法法律思维 2010年第1期14-21,共8页
我国三十多年改革开放的一个基本经验就是:通过地方"先行先试"带动全国的制度创新。所谓"先行先试",即某些地方先行一步,进行各种立法尝试和制度试验,为其他地方提供创新的范本,并为全国范围内的深层次改革摸索、... 我国三十多年改革开放的一个基本经验就是:通过地方"先行先试"带动全国的制度创新。所谓"先行先试",即某些地方先行一步,进行各种立法尝试和制度试验,为其他地方提供创新的范本,并为全国范围内的深层次改革摸索、积累经验,进而推动整个国家的改革开放进程。显然,"先行先试"的积极意义在于:特定地方通过各自不同的区域定位和改革重点进行相关制度创新,为全国下一步的经济与政治体制改革探路。 展开更多
关键词 宪法法律 政治体制改革 中央立法 土地使用权 区域定位 现代法治精神 法制发展 改革重点 法治实践
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法律方法与法律思维中的语言问题 被引量:8
5
作者 葛洪义 法律方法法律思维 2003年第1期3-16,共14页
我们的社会需要法律人,所以,公民用税金保障法律人的生活,甚至多数情况下我们还希望为法律人提供比一般公务人员更周到和更全面的生活保障;何况,公民有时还在用自己最宝贵的生命和鲜血来捍卫法律人的独立与尊严。那么。
关键词 法律语言 法律思维 法律方法 语言问题 公务人员 司法裁决 法律术语 法律家 立法语言 职业共同体
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论我国案例指导制度的构建和适用方法——以《最高人民法院公报》为分析样本 被引量:8
6
作者 秦旺 法律方法法律思维 2007年第1期205-221,共17页
案例对我国法院及法官在理解法律、解决纠纷中起到了突出的作用,但如何定位案例在我国司法审判中的地位一直存在争议,法学界自20世纪90年代关于我国是否应采用判例法进行过激烈的讨论。随着法治意识的不断深入,尤其是最高人民法院第一个。
关键词 案例指导制度 指导性案例 我国法院 审判委员会 判例法 法治意识 法院审判工作 发回重审 新类型案件
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法律续造:正当性及其限制 被引量:9
7
作者 梁兴国 法律方法法律思维 2007年第1期188-204,共17页
司法运作的前提至少有三:其一是呈现于法官眼前的案件事实,其二是衡量是非曲直的法律,其三是将前两个因素结合在一起并据以作出裁决的法官。面对案件事实,法官根据立法者事先制定的法律,经过一系列程序性的活动,最终获得一个结论,简而... 司法运作的前提至少有三:其一是呈现于法官眼前的案件事实,其二是衡量是非曲直的法律,其三是将前两个因素结合在一起并据以作出裁决的法官。面对案件事实,法官根据立法者事先制定的法律,经过一系列程序性的活动,最终获得一个结论,简而言之。 展开更多
关键词 司法过程 法律漏洞 法律解释 司法运作 法律规范 拉伦茨 超越法律 美国现实主义 普通法系 基尔希曼
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佩雷尔曼新修辞学与法律论辩思想 被引量:8
8
作者 王国龙 法律方法法律思维 2008年第1期135-157,共23页
20世纪60年代以后,西方世界进入一个重要的历史转折时期。在这一时期,启蒙时代以来有关绝对真理观、现代性问题的系列理念和制度、普遍性价值观念等都进入一个被质疑的历史阶段,以西方世界后现代主义、后国家主义、多元主义、全球化等... 20世纪60年代以后,西方世界进入一个重要的历史转折时期。在这一时期,启蒙时代以来有关绝对真理观、现代性问题的系列理念和制度、普遍性价值观念等都进入一个被质疑的历史阶段,以西方世界后现代主义、后国家主义、多元主义、全球化等为名称的形形色色"后学" 展开更多
关键词 法律论辩 佩雷尔曼 新修辞学 非形式逻辑 法律推理 实践理性 价值判断 现代性问题 法哲学 法律论证
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判例法的逻辑——兼论我国案例指导制度的构建 被引量:7
9
作者 梁迎修 法律方法法律思维 2007年第1期141-159,共19页
一、引言最高人民法院在《人民法院五年改革纲要》中明确指出:“2000年起,经最高人民法院审判委员会讨论、决定有适用法律问题的典型案件予以公布,供下级法院审判类似案件时参考。”后来在《人民法院第二个五年改革纲要(2004—2008)》... 一、引言最高人民法院在《人民法院五年改革纲要》中明确指出:“2000年起,经最高人民法院审判委员会讨论、决定有适用法律问题的典型案件予以公布,供下级法院审判类似案件时参考。”后来在《人民法院第二个五年改革纲要(2004—2008)》又再次强调,“建立和完善案例指导制度, 展开更多
关键词 案例指导制度 判例法制度 大陆法系 普通法系 主要事实 判决理由 法律原则 英美法系 上诉法院 指导
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哲学有助于法律教义学吗? 被引量:8
10
作者 亚历山大.佩岑尼克 柳承旭 法律方法法律思维 2007年第1期301-312,共12页
一、进入法律教义学在诸如法律手册、专著、释义和教科书等的专业法律著作之中,有一种法学研究占据了中心的地位,它实现了一种特殊的法律方法,即将私法、刑法、公法等法律实体系统化,并做分析性的评价阐述。虽然这样一种阐述可能也会包... 一、进入法律教义学在诸如法律手册、专著、释义和教科书等的专业法律著作之中,有一种法学研究占据了中心的地位,它实现了一种特殊的法律方法,即将私法、刑法、公法等法律实体系统化,并做分析性的评价阐述。虽然这样一种阐述可能也会包含一些历史学的、社会学的、哲学的和其他学科的观点。 展开更多
关键词 法律实体 法律方法 法律解释 法学理论 法律理论 柯普 法理学家 分析性 凯尔森 基础规范
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现代法律如何应对生态风险?——进入卢曼的生态沟通理论 被引量:8
11
作者 金自宁 法律方法法律思维 2012年第1期213-231,共19页
一、卢曼的理论关怀与本文的问题界定人在自然中生存。自从这个世界有了人类,自然环境就不可避免地会受到人类活动的影响。只是,在近代工业革命之后,有了现代科技的武装,人这个既没有鹰的眼睛也没有豹的速度和熊的力量的脆弱生灵,拥有... 一、卢曼的理论关怀与本文的问题界定人在自然中生存。自从这个世界有了人类,自然环境就不可避免地会受到人类活动的影响。只是,在近代工业革命之后,有了现代科技的武装,人这个既没有鹰的眼睛也没有豹的速度和熊的力量的脆弱生灵,拥有了前所未有的能力,可以史无前例地"征服"和"控制" 展开更多
关键词 卢曼 现代法律 生态风险 法律系统 沟通理论 法律规范 法律决定 当代中国法律 什么是法律 中国法治
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功能适当原则是解释宪法国家机关权力条文的最佳方法 被引量:7
12
作者 朱应平 法律方法法律思维 2012年第1期66-76,共11页
如何解释宪法中的国家机关权力配置和权力争端,实务界有各种不同的看法,学术界也有不同的主张。笔者认为,对宪法权力进行科学解释的前提是,尊重权力自身的规律,摒弃阶级斗争意识的解释方法。从比较视野来看,功能适当原则是考场国家机关... 如何解释宪法中的国家机关权力配置和权力争端,实务界有各种不同的看法,学术界也有不同的主张。笔者认为,对宪法权力进行科学解释的前提是,尊重权力自身的规律,摒弃阶级斗争意识的解释方法。从比较视野来看,功能适当原则是考场国家机关权力配置是否科学的最佳方法,也是解释宪法权力争议的最佳方法。 展开更多
关键词 宪法解释 权力控制 分权制衡 权力配置 宪政国家 权力制约原则 美国最高法院 司法独立 议行合一
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司法过程中的法律方法问题 被引量:6
13
作者 刘治斌 法律方法法律思维 2003年第1期107-127,共21页
如果没有对过程——一方试图控制而另一方要追随的过程——的理解,那么律师无法展示他全部的说服力,法官也无法实现他全部的决断力。——卡多佐法律方法是联结法律实务与法律理论的桥梁和纽带,是法律职业者在特定法律制度内适用及发现... 如果没有对过程——一方试图控制而另一方要追随的过程——的理解,那么律师无法展示他全部的说服力,法官也无法实现他全部的决断力。——卡多佐法律方法是联结法律实务与法律理论的桥梁和纽带,是法律职业者在特定法律制度内适用及发现有关法律规则和原则。 展开更多
关键词 法律方法 司法过程 法律职业者 法律判断 法律理论 法律家 法律实务 社会经验 拉伦茨 法律原则
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法律修辞学的旨趣和意义 被引量:7
14
作者 刘兵 法律方法法律思维 2008年第1期127-134,共8页
法律修辞学(legal rhetoric)是20世纪六七十年代以来在欧美法学界逐渐兴起并取得一定影响的法学理论,其产生的背景是20世纪修辞学的复兴以及"充分的论证"成为法律判断正当性的重要依据。法律修辞学,顾名思义是法律与修辞学的... 法律修辞学(legal rhetoric)是20世纪六七十年代以来在欧美法学界逐渐兴起并取得一定影响的法学理论,其产生的背景是20世纪修辞学的复兴以及"充分的论证"成为法律判断正当性的重要依据。法律修辞学,顾名思义是法律与修辞学的结合,但是法律与修辞学的关联实际上有一个比较长远的发展背景。研究法律修辞学对我们进一步探究价值判断在法律判断形成过程中的重要作用以及如何通过法律论辩和主体之间相互说服的方式限制法律判断的恣意都具有重要意义。在考察法律修辞学的概念及意义之前我们必须首先厘清修辞学的发展和演变过程,因为在修辞学发展的坎坷过程中法律与修辞学的关联也经历着考验。 展开更多
关键词 法律判断 法律论辩 法律语言学 价值判断 法律决定 RHETORIC 法律实证主义 法律论证 方式限
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天人交战的审判:哈特与富勒之争的再解读 被引量:6
15
作者 谌洪果 法律方法法律思维 2007年第1期250-286,共37页
要理解法律,特别是要理解法律的缺陷。——[英]边沁在民主的国家里,法律就是国王;在专制的国家里,国王就是法律。——[德]马克思一、引论开始于1957年的那场哈特与富勒之争延续了12年时间,直到1969年富勒的《法律的道德性》一书再版为... 要理解法律,特别是要理解法律的缺陷。——[英]边沁在民主的国家里,法律就是国王;在专制的国家里,国王就是法律。——[德]马克思一、引论开始于1957年的那场哈特与富勒之争延续了12年时间,直到1969年富勒的《法律的道德性》一书再版为止。在这本书的第二版中,富勒大幅度修改了第五章“答复批评者”,也就是最后一章的内容。 展开更多
关键词 道德性 富勒 拉德布鲁赫 自然法思想 古典自然法 法律秩序 内在道德 法律的概念 西方法律 实证法
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法律科学中的价值判断 被引量:6
16
作者 汉斯.凯尔森 张书友 法律方法法律思维 2007年第1期328-342,共15页
法律理论包含两类判断,其皆被归为价值判断,却又迥然有别。一类判断回答守法者之行为及其品质是合法或正确与否,诸如“法律权利”、“法律义务”及“违法”之类概念的含义便出自判断;另一类判断则针对法律本身及法律创制者之活动。
关键词 价值判断 基础规范 守法者 法律理论 法律规范 宪法解释 法律秩序 立法活动 法律权利 法律义务
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语言学和法学 被引量:6
17
作者 廖美珍 法律方法法律思维 2007年第1期45-63,共19页
一、导论本文系笔者“法学语言转向系列研究”之一,作者曾在《社会科学战线》(2006年第2期)发表“论法学语言转向”一文。该文简要论述法学语言转向的三个问题: (1)法学语言转向的基础:语言和法律的密切关系;(2)哲学转向的启示:哲学从... 一、导论本文系笔者“法学语言转向系列研究”之一,作者曾在《社会科学战线》(2006年第2期)发表“论法学语言转向”一文。该文简要论述法学语言转向的三个问题: (1)法学语言转向的基础:语言和法律的密切关系;(2)哲学转向的启示:哲学从本体论开始,继而转向认识论,最终走向语言,视语言为哲学的根本问题;(3) 展开更多
关键词 法律语言 语言模糊性 语言转向 语言学模式 立法语言 法庭审判 宪法司法化 哲学转向 刑事诉讼法
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在法律解释与政策形成之间——行政法解释方法论研究 被引量:5
18
作者 高秦伟 法律方法法律思维 2012年第1期27-52,共26页
一、引言随着中国立法数量不断增加,为了提升遵从(compliance)率与法律实施效果,学界与实务界因而高度重视法律解释问题。虽然在研究初期,法律解释的范围多局限于私法领域,但是最近几年有关公法解释问题也同样受到人们的关注。本文主要... 一、引言随着中国立法数量不断增加,为了提升遵从(compliance)率与法律实施效果,学界与实务界因而高度重视法律解释问题。虽然在研究初期,法律解释的范围多局限于私法领域,但是最近几年有关公法解释问题也同样受到人们的关注。本文主要以行政法规范的解释为主要探讨内容。众所周知,行政法规范具有一定的特殊性:首先,行政法规范数量较多、层级复杂,并不存在统一的行政法法典,与民法相比。 展开更多
关键词 法律解释 行政法解释 方法论研究 行政法规范 新文本 司法机关 立法意图 行政法学 美国行政法 中国
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法律论证的功能、进路与立场——以菲特丽丝《法律论证原理》一书为视角 被引量:3
19
作者 雷磊 法律方法法律思维 2007年第1期364-382,共19页
20世纪70年代以来,国际法哲学的发展出现了向以数理逻辑和语言哲学为基础的“实践哲学复归”的趋势。与此相适应,在欧陆尤其是德语区国家,一种新的理论方向——法律论证理论也悄然兴起。到20世纪70年代末,由于阿列克西(Alexy)、阿尔尼奥... 20世纪70年代以来,国际法哲学的发展出现了向以数理逻辑和语言哲学为基础的“实践哲学复归”的趋势。与此相适应,在欧陆尤其是德语区国家,一种新的理论方向——法律论证理论也悄然兴起。到20世纪70年代末,由于阿列克西(Alexy)、阿尔尼奥(Arnio)、佩策尼克(Peczenik)等一批中青年法学家的努力,“法律论证理论” 展开更多
关键词 法律论证 司法三段论 法哲学 论证理论 图尔敏 法律原则 价值判断 合理性问题 列克 阿尔尼
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法律推理的逻辑基础 被引量:2
20
作者 熊明辉 法律方法法律思维 2005年第1期183-192,共10页
法律推理不仅是法律逻辑研究的核心概念,而且是法理学研究的一个重要分支。有时,我们很难区别法律推理究竟是在法理学层面上研究的还是在逻辑学层面上来研究的。本文试图把法律推理区分为两个层面:法理层面和逻辑层面。我们认为,法律逻... 法律推理不仅是法律逻辑研究的核心概念,而且是法理学研究的一个重要分支。有时,我们很难区别法律推理究竟是在法理学层面上研究的还是在逻辑学层面上来研究的。本文试图把法律推理区分为两个层面:法理层面和逻辑层面。我们认为,法律逻辑是一种实践推理,非单调逻辑是法律推理的逻辑基础,因而,要从逻辑层面研究法律推理,必须引入非形式逻辑思想,才能解决目前法律逻辑学家的困惑,以及法学家们提出的质疑。 展开更多
关键词 法律推理 法律逻辑 法理学 非单调逻辑 非形式逻辑
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