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社科法学的成长与发展 被引量:8
1
作者 尤陈俊 南开法律评论 2015年第1期6-12,共7页
一、'社科法学'概念之形成大家如果对最近两三年来发表的法学论文或一些法学会议上的讨论有所关注的话,就会发现有两个学术热词近来常被提及,并且其使用频率还在持续走高。这两个学术热词就是'社科法学'和'法教义学... 一、'社科法学'概念之形成大家如果对最近两三年来发表的法学论文或一些法学会议上的讨论有所关注的话,就会发现有两个学术热词近来常被提及,并且其使用频率还在持续走高。这两个学术热词就是'社科法学'和'法教义学'。不过,'社科法学'这一概念最初出现在中国法学界,并非最近两三年来的新事情。'社科法学'是苏力在2000年发表的《也许正在发生——中国当代法学发展的一个概览》一文中提出的一个概念。在那篇文章中。 展开更多
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村规民约备案审查机制重述——基于诸暨市的实证考察 被引量:5
2
作者 孟钢杰 南开法律评论 2018年第1期91-103,共13页
村规民约作为村民进行自我管理、自我约束、自我教育的行为规范,是村民自治的具体体现。村规民约经由村民集体讨论商定,直接反映了村民的需求,体现了村民的意志,保护了村民的切身利益。村民通过自己参与村规民约的制定,有效减少了村民... 村规民约作为村民进行自我管理、自我约束、自我教育的行为规范,是村民自治的具体体现。村规民约经由村民集体讨论商定,直接反映了村民的需求,体现了村民的意志,保护了村民的切身利益。村民通过自己参与村规民约的制定,有效减少了村民间利益冲突,是著名地方治理经验'枫桥经验'矛盾解决在基层的体现。但制定的村规民约实际上问题频出,村规民约的审查和备案机制方面的研究一直少有人问津。本文意在探讨村规民约的审查与备案制度,并以诸暨大唐镇路西新村的模式为例进行说明。 展开更多
关键词 村规民约 审查机制 备案机制 实证考察
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我国自然保护地法律体系的现状、问题及完善路径研究 被引量:4
3
作者 潘晓滨 刘蔚 南开法律评论 2020年第1期23-33,共11页
建立多层次、多类型的自然保护地,是国家治理生态破坏、就地保护生态系统和生物多样性的重要手段,该过程需要完善的法制体系作为保障。长久以来,我国自然保护地立法存在立法层级偏低、保护对象界定模糊、法制缺乏协调性等问题。作为法... 建立多层次、多类型的自然保护地,是国家治理生态破坏、就地保护生态系统和生物多样性的重要手段,该过程需要完善的法制体系作为保障。长久以来,我国自然保护地立法存在立法层级偏低、保护对象界定模糊、法制缺乏协调性等问题。作为法治因应,我国可以采取以国家公园法为先导、以自然保护地法律体系建设为最终目标的"1+1+N"立法路径,制定一部涵盖立法目标、基本原则、保护地类型界定、一般性制度等内容的综合性自然保护地法,以统领多部不同类型保护地的专门立法。 展开更多
关键词 自然保护地 法律体系 自然保护地法 国家公园法 立法路径
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论搜索引擎违反Robots协议不正当竞争行为的认定问题——兼评最高法院“3Q大战”判决对“3B大战”的启示 被引量:4
4
作者 刘建臣 南开法律评论 2014年第1期202-216,共15页
《反不正当竞争法》意义上的竞争关系是一种广义竞争关系,应以诚实信用原则来判断,这对认定网络平台上的不正当竞争具有很大的适用性。搜索引擎违反Robots协议抓取目标网站内容的行为受到《反不正当竞争法》一般条款的规制,本质属侵权... 《反不正当竞争法》意义上的竞争关系是一种广义竞争关系,应以诚实信用原则来判断,这对认定网络平台上的不正当竞争具有很大的适用性。搜索引擎违反Robots协议抓取目标网站内容的行为受到《反不正当竞争法》一般条款的规制,本质属侵权行为。利用Robots协议排除特定爬虫访问是否构成歧视或拒绝交易的抗辩,在不正当竞争之诉中并不适用。互联互通体现的极致是链接层面,对未设置Robots协议网站可设链,但并不能豁免违反Robots协议的行为。技术本身虽然是中立的,但技术也可以成为进行不正当竞争的工具,技术中立的抗辩对于此类不正当竞争亦不适用。 展开更多
关键词 搜索引擎 Robots协议 不正当竞争 互联互通 技术中立
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马克思·韦伯对中国传统法律的误读 被引量:3
5
作者 罗伯特·马什 杜维超 南开法律评论 2015年第1期136-154,共19页
按照法律体系理性化的理想类型,韦伯将现代西欧的法律归类为'形式理性'的,而将中国传统法律归类为'实质非理性'的,考察学界对20世纪之前中国法的研究,可以看出他有非常严重的误解。中国官员在司法裁判过程中的自由裁量... 按照法律体系理性化的理想类型,韦伯将现代西欧的法律归类为'形式理性'的,而将中国传统法律归类为'实质非理性'的,考察学界对20世纪之前中国法的研究,可以看出他有非常严重的误解。中国官员在司法裁判过程中的自由裁量权,远比韦伯所设想的受到的限制更多,而这种限制首先并非来自'神圣传统',而是官员根据成文法所必须承担的责任,在这个体系中,有远比韦伯的认知多得多的法律专门知识。在清代(1644—1912),中国的法律体系更接近于韦伯的'实质理性'法,而非'实质非理性'法。最后,韦伯的'形式理性'法模型即19世纪德国大陆法中的概念法学,已经不再视为现代法的模型,因此,希望从韦伯的理想类型中构建体系的比较法学者们应重新思考现代法的典型特征。 展开更多
关键词 韦伯 中国传统法 形式理性 实质理性
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建构国际法学“中国学派”:国际法理论研究的新路径 被引量:3
6
作者 汤岩 南开法律评论 2015年第1期42-56,共15页
国际法诞生于西方文化的土壤中,国际法理论也都是西方知识体系的产物,更多反映了西方价值和西方理念。随着中国崛起,中国国际法学界应该为国际法发展贡献具有中国特色的理论,不能仅仅局限于西方法哲学或政治哲学的知识框架内。古代中国... 国际法诞生于西方文化的土壤中,国际法理论也都是西方知识体系的产物,更多反映了西方价值和西方理念。随着中国崛起,中国国际法学界应该为国际法发展贡献具有中国特色的理论,不能仅仅局限于西方法哲学或政治哲学的知识框架内。古代中国曾经主导了以'礼'为基础的国际规范,以中国为代表的中华法系是世界上影响深远的法律体系之一,其中包含了一些现代国际法理论忽视的经验和价值。新中国成立以后,特别是改革开放以后,中国从一个长期徘徊在国际体系外的国家成为了国际社会中一个举足轻重的大国,当代中国的外交实践和国际政策也深刻影响着国际法。我们应当在国际法理论研究中建构以中华文化和中国主张为基础的'中国学派',为国际法理论发展贡献中国经验、中国价值和中国智慧。 展开更多
关键词 国际法理论 中国学派 礼治 中华法系 国际政策
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弱者何以享有优待——接近正义的理论基础 被引量:3
7
作者 郭辉 南开法律评论 2015年第1期68-85,共18页
接近正义是指弱势主体在权利受到侵害时,为避免侵害,以合法方式获得相应资源以消除对其不利的因素。可以从平等理论、民主法治理论、正义理论、合法性理论、人权理论五方面考察接近正义的理论基础。这五个方面并非截然分立,互相没有任... 接近正义是指弱势主体在权利受到侵害时,为避免侵害,以合法方式获得相应资源以消除对其不利的因素。可以从平等理论、民主法治理论、正义理论、合法性理论、人权理论五方面考察接近正义的理论基础。这五个方面并非截然分立,互相没有任何关系,相反,它们之间是一种互补性关系,内容上也有重叠和交叉,在某种程度上能够互相印证或互相论证。然而,五种理论本身也有其弱点和不足。 展开更多
关键词 接近正义 平等理论 民主法治理论
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“医闹”法律问题研究 被引量:3
8
作者 刘亮 黄健 南开法律评论 2012年第1期152-164,共13页
目前,学术界和实务界对'医闹'的内涵和外延尚未形成共识。近些年来,'医闹'在案件数量上、行为多样性上和后果严重性上均有所升级。应当看到,造成这一局面的原因有很多。其中,实体法上的条文规制过于粗疏和程序法上的解... 目前,学术界和实务界对'医闹'的内涵和外延尚未形成共识。近些年来,'医闹'在案件数量上、行为多样性上和后果严重性上均有所升级。应当看到,造成这一局面的原因有很多。其中,实体法上的条文规制过于粗疏和程序法上的解决机制过于乏力是两大重要原因。因此,有必要修改我国相关法律条文并淳化法治环境,采取多种措施综合治理'医闹'现象。 展开更多
关键词 “医闹” 干扰医疗秩序 医疗纠纷 法律责任
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虚拟股的定性观察与规则探微——兼论虚拟股股东保护的碎片化修正 被引量:3
9
作者 薛前强 南开法律评论 2015年第1期114-135,共22页
虚拟股的定性观察决定了虚拟股股东的保护机制的二分选择:是从债的合同中心主义还是从股的章程中心主义。然一元保护机制在变动不居的市场背景下皆有不周延之处存在盲区,尤其在公司主体发生重大变化如解散、收购时,虚拟股股东的失语处... 虚拟股的定性观察决定了虚拟股股东的保护机制的二分选择:是从债的合同中心主义还是从股的章程中心主义。然一元保护机制在变动不居的市场背景下皆有不周延之处存在盲区,尤其在公司主体发生重大变化如解散、收购时,虚拟股股东的失语处境使其无法得到应有的公允保护。而合同为主的路径过分强调了合同的可实现内容,所遮蔽掉的是变动不居的市场环境,信息不对称的先前存在,以及权利义务自由安排的可选择性。为此在后金融危机时代,针对虚拟股股东的保护路径也急需从二分法则的单边主义向碎片化的多元主义做以应时转化,还原虚拟股协议的劳动合同属性,比附优先股制度,在合同原则的统领下引入声誉资本等替代机制。 展开更多
关键词 虚拟股协议 二分法则 合同博弈 信义义务 碎片化路径
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古代中国家庭内部性别间的权力冲突与平衡——以“宝玉挨打”为例 被引量:2
10
作者 米传振 南开法律评论 2022年第1期31-47,共17页
对于“宝玉挨打”,有多重原因可能但并不必然导致宝玉的挨打,导致宝玉挨打的真正原因是贾政害怕集体连带责任祸及整个家族。“夫死从子”的儒家规范与古代社会实践相抵牾;孝道协调了母亲的母权与儿子的父权之间的权力冲突,可能使母亲的... 对于“宝玉挨打”,有多重原因可能但并不必然导致宝玉的挨打,导致宝玉挨打的真正原因是贾政害怕集体连带责任祸及整个家族。“夫死从子”的儒家规范与古代社会实践相抵牾;孝道协调了母亲的母权与儿子的父权之间的权力冲突,可能使母亲的母权超越儿子的父权;母亲在日常家事管理中生产出的权威也可能使母亲的母权超越儿子的父权。一家之内,借助个人智识禀赋的“知识女性”以及充分发挥管理才能的女性均可能在中国传统家庭内部发生女性对男性的支配权力的反转。知识和管理技能增加了女性在家庭权力天平中可使用的砝码分量,使女性对男性的支配权力形成反转。基于比较优势理论的“男耕女织”是有效率的性别分工,妇女通过生产活动对家庭作出了与男性同样重要的贡献,正视女性的生产经营、管理家务和抚育子女等活动有利于矫正我们对传统女性“幼从父兄,嫁从夫,夫死从子”的教条式刻板印象。古代家庭的真正“齐家”不能缺少女性的力量。 展开更多
关键词 宝玉挨打 母权 父权 权力冲突 权力分布
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宅基地法律问题研究综述 被引量:2
11
作者 杨雅婷 陈薇舒 王果(校) 南开法律评论 2017年第1期67-81,共15页
近年来,宅基地问题一直受到学界的密切关注,以农村宅基地为主题的期刊论文不胜枚举。学者们主要从经济学、法学学科理论出发,结合本专业的研究方法,从不同角度对宅基地问题进行研究。法学学者对于宅基地问题的研究主要围绕宅基地使用权... 近年来,宅基地问题一直受到学界的密切关注,以农村宅基地为主题的期刊论文不胜枚举。学者们主要从经济学、法学学科理论出发,结合本专业的研究方法,从不同角度对宅基地问题进行研究。法学学者对于宅基地问题的研究主要围绕宅基地使用权展开,同时也关注着宅基地的征收、管理、市场配置、集约利用等问题。随着关于宅基地问题的政策意见出台,宅基地使用权流转问题逐渐成为法学学者的研究重点和热点,法学学者多从限制宅基地使用权流转的原因及造成的问题、放开宅基地使用权流转的必要性、宅基地使用权流转的制度构建及相关配套制度等方面进行研究,与国家出台的政策指导保持方向上的一致性,有利于宅基地制度的进一步完善。然而,当前研究仍然存在着基础理论研究不充分、部分内容不系统、制度构建不具体、研究程度较浅、研究视野不够开阔等问题,未来研究应朝着全面、综合、深入等方向努力。 展开更多
关键词 宅基地 宅基地使用权 流转 城镇化 综述
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网络犯罪中“责令改正”规定之合理性探析 被引量:2
12
作者 董璞玉 陈琦 南开法律评论 2018年第1期52-65,共14页
《刑法修正案(九)》新增设了拒不履行信息网络安全管理义务罪,并将'监管部门责令改正'作为此罪的成立条件之一。针对这一立法规定,理论界有学者质疑'责令改正'的规定是否合理,是否会阻碍追究网络平台服务者的刑事责任... 《刑法修正案(九)》新增设了拒不履行信息网络安全管理义务罪,并将'监管部门责令改正'作为此罪的成立条件之一。针对这一立法规定,理论界有学者质疑'责令改正'的规定是否合理,是否会阻碍追究网络平台服务者的刑事责任。根据网络发展的现状和网络平台服务者的特殊身份,追究网络平台服务者的刑事责任的确对网络犯罪的治理起到积极的促进作用,然而考虑到社会发展的需要,又不能赋予网络平台服务者过多的义务。通过监管部门确认平台服务者的网络安全管理义务,给予其改正的机会,既能有效的预防网络犯罪的发生,防止网络信息安全遭受破坏,又能充分发挥刑法谦抑性,保障网络平台服务者拥有较大的自由权限,不阻碍科技的发展。 展开更多
关键词 拒不履行信息网络安全管理义务罪 责令改正 合理性
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论物证的鉴真——基于物证保管机制的考察 被引量:2
13
作者 孔祥伟 南开法律评论 2021年第1期105-121,共17页
推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革,关键在于完善证据制度。物证作为一种客观性较强的实物类证据,从收集取得到提交法庭将会经历提取、运输、保管、送检等多项环节。我国实践中办案人员处置物证缺乏监管,保管场所、保管条件因陋就简... 推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革,关键在于完善证据制度。物证作为一种客观性较强的实物类证据,从收集取得到提交法庭将会经历提取、运输、保管、送检等多项环节。我国实践中办案人员处置物证缺乏监管,保管场所、保管条件因陋就简等问题比较普遍,因保管不善致使物证发生变质、污染,甚至灭失的现象时有发生。从成因角度分析,物证鉴真规则的功能缺位主要表现为审前取证的简单化、物证保管的粗疏化,以及证据排除的困难化。未来物证鉴真规则的立法构建应从链首鉴真、封装措施与保管笔录等三个方面着力。 展开更多
关键词 物证 鉴真 证据保管链 保管笔录
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论建筑物区分所有权专有部分的登记阙如及其解决路径 被引量:2
14
作者 王毅纯 南开法律评论 2014年第1期142-163,共22页
在建筑物区分所有制度中,除住宅和经营性用房是当然的专有部分之外,地下室、车库车位、绿地、露台等在符合一定条件的情况下也可构成专有部分。但是,根据我国现行关于专有部分登记范围的规定,某些专有部分尚不能登记,由此导致了权属不... 在建筑物区分所有制度中,除住宅和经营性用房是当然的专有部分之外,地下室、车库车位、绿地、露台等在符合一定条件的情况下也可构成专有部分。但是,根据我国现行关于专有部分登记范围的规定,某些专有部分尚不能登记,由此导致了权属不明、阻碍交易、削弱保护等一系列问题。根据我国《物权法》的规定,登记是不动产物权的公示方式,因此,专有部分的登记阙如问题亟待解决。本文通过明确建筑物区分所有权的专有部分,揭示其登记阙如问题,并对其解决路径予以分析,进而提出完善建筑物区分所有权登记制度的相关建议。 展开更多
关键词 专有部分 登记范围 登记阙如 解决路径
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政府数据开放中的个人信息保护:风险、不足与完善 被引量:1
15
作者 李晨 南开法律评论 2023年第1期45-62,共18页
功能主义指引下的政府数据开放虽具有促进公共利益的目的与用途,但仍应注重保护个人信息主体的信息权益,实现效率与安全的平衡。现有分散式地方立法中保护个人信息的核心措施为匿名化,然而技术性的匿名化措施有一刀切之嫌,将复杂的利益... 功能主义指引下的政府数据开放虽具有促进公共利益的目的与用途,但仍应注重保护个人信息主体的信息权益,实现效率与安全的平衡。现有分散式地方立法中保护个人信息的核心措施为匿名化,然而技术性的匿名化措施有一刀切之嫌,将复杂的利益平衡与精细的制度构建问题简单化,易引发保护不足与过度保护的双重问题。为此,可引入风险预防原则作为保护新理念,推动构建个人信息影响评估机制,以分级分类保护作为新制度,构建起向前回溯和向后延伸的全流程个人信息保护机制,从而达成政府数据开放的公益面向和个人信息保护的私益面向之间的动态平衡。 展开更多
关键词 政府数据开放 个人信息保护 匿名化 风险预防原则 全流程保护
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论司法中心主义视野下裁决基准的重建 被引量:2
16
作者 韩振文 南开法律评论 2014年第1期164-178,共15页
具备融贯性和变动性两正当化论据支撑的中国特色社会主义法律体系为司法裁决基准提供合法性基础。理论界与实务界对鉴别裁决法效力依据的基准存在着法条主义和规则怀疑主义两种模式的争论。在立法中心主义下,法官被视为宣示法律的喉舌,... 具备融贯性和变动性两正当化论据支撑的中国特色社会主义法律体系为司法裁决基准提供合法性基础。理论界与实务界对鉴别裁决法效力依据的基准存在着法条主义和规则怀疑主义两种模式的争论。在立法中心主义下,法官被视为宣示法律的喉舌,把法律条文作为裁决的基准,而在司法中心主义下,须重新审视我国司法裁决的基准。裁决规范作为重建的裁决基准,是法官从多元结构的法源中识别发现的,结合个案事实与法律条文进行以法律规则为勾勒模型的解释而具体建构出的个别规范。裁决规范以中国场景中的司法问题及解决为现实生活观照,并能与法官法源相兼容,从而真正实现对法条主义的拓展与规则怀疑主义的超越。 展开更多
关键词 司法中心主义 司法裁决基准 法条主义与规则怀疑主义 法官法源
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网络诽谤入罪量化标准信度分析 被引量:2
17
作者 王璐 南开法律评论 2014年第1期16-34,共19页
'两高'明确网络诽谤'情节严重'的四个标准,为打击网络诽谤提供了法律依据。但量化后的标准也带来一些争议。通过实证分析方法发现,'同一诽谤信息实际被点击、浏览次数达到五千次以上,或者被转发次数达到五百次以上... '两高'明确网络诽谤'情节严重'的四个标准,为打击网络诽谤提供了法律依据。但量化后的标准也带来一些争议。通过实证分析方法发现,'同一诽谤信息实际被点击、浏览次数达到五千次以上,或者被转发次数达到五百次以上的'的量化标准存在一些缺憾,并可能在具体法律适用过程中带来一些问题。为使该量化标准更有信度,建议引入'浏览次数与转发次数的比值'作为参考标准。 展开更多
关键词 网络诽谤 量化 实证研究 关注度 行为度
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碳交易市场跨国合作中的法律原则初探 被引量:2
18
作者 魏庆坡 南开法律评论 2016年第1期157-169,共13页
《巴黎协定》打破了《京都议定书》自上而下的体系化减排模式,开启了自下而上单元层次减排新局面。产权市场强调制度体系建构对目标实现的约束性和规范性,碳交易市场跨国合作更凸显对制度规则的倚重性。碳交易市场跨国合作的法律原则对... 《巴黎协定》打破了《京都议定书》自上而下的体系化减排模式,开启了自下而上单元层次减排新局面。产权市场强调制度体系建构对目标实现的约束性和规范性,碳交易市场跨国合作更凸显对制度规则的倚重性。碳交易市场跨国合作的法律原则对于评估合作可行性、探索合作步骤和深化合作模式具有重要评判意义。结合全球气候合作的宗旨和跨国碳交易市场合作的路径初衷,公平公正原则是减排各方合作的价值标准所在,环境整体性原则是合作的基本要求,经济受益性原则是合作具有可行之动因,而政治互信与可行性原则是推进合作重要现实基础。在当前跨国碳交易市场合作缺乏统一范式下,框架原则建构有助于《巴黎协定》减排模式的推进,也为中国碳交易市场未来国际化提供框架性评估标准。 展开更多
关键词 碳交易市场 法律原则 公平公正 气候合作
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个人信息保护的元规制进路——基于对美欧实践的检视 被引量:1
19
作者 何泽昊 南开法律评论 2023年第1期3-25,共23页
我国个人信息保护领域的常态化规制体制亟待建立,为此需要系统利用《个人信息保护法》中的规范资源,以应对个人信息的泛化趋势。元规制(Meta-regulation),亦即“受规制的自我规制”,为此种规制体制的建立提供了理论工具。考察美国与欧... 我国个人信息保护领域的常态化规制体制亟待建立,为此需要系统利用《个人信息保护法》中的规范资源,以应对个人信息的泛化趋势。元规制(Meta-regulation),亦即“受规制的自我规制”,为此种规制体制的建立提供了理论工具。考察美国与欧盟在个人信息保护领域的规制体制,两者均具有元规制之特征。与此同时,两者也因迥异的制度设计而暴露出各自的缺陷:美国联邦贸易委员会过于谦抑的政府规制难以实质约束和激励企业的自我规制;欧盟各监管机构的政府规制实践则尚未能够匹配《一般数据保护条例》系统性的规范设计。我国个人信息保护规制体制的建构,在规范层面应以《一般数据保护条例》为参考,实现《个人信息保护法》对自我规制的全面法制化;在规制策略层面则应当批判吸收美国与欧盟的实践经验:通过“两步走”战略培育市场自律、将“命令—控制”型规制与元规制组合使用、以对科技巨擘实施监控和不利措施为基准配置规制资源。 展开更多
关键词 个人信息保护 元规制 政府规制 自我规制
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社科法学的内涵与贡献 被引量:2
20
作者 侯猛 南开法律评论 2015年第1期1-5,共5页
社科法学是一个名词简称,其英文名是'law and social science',就是法律和社会科学。从其英文名称比较好理解具体含义,它就是一个跨学科的研究领域,是将社会科学的一些知识和方法运用到法律的研究和教学之中。只是为了方便,才... 社科法学是一个名词简称,其英文名是'law and social science',就是法律和社会科学。从其英文名称比较好理解具体含义,它就是一个跨学科的研究领域,是将社会科学的一些知识和方法运用到法律的研究和教学之中。只是为了方便,才将法律和社会科学简称为社科法学这四个字。那这四个字的简称科不科学?其实是不科学的,法学前面怎么可以有修饰语呢.从语义学的角度来解释这个词存在很多问题。前面也说过,其英文名law and social science很明确,之所以简称为社科法学,原因在于最近5—10年间,法学界有一个新的学术思潮,即法教义学。当今10年以来,或是20年以来。 展开更多
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