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论中国《法律适用法》中的“强制性规定” 被引量：25
1
作者 肖永平 张弛 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2015年第2期115-125,共11页
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第4条在中国国际私法立法史上第一次明确规定了强制性规定的适用,该条所谓的"法律"并不要求强制性规定必须来自法律与行政法规,但最高人民法院的司法解释明确规定该条中的"强... 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第4条在中国国际私法立法史上第一次明确规定了强制性规定的适用,该条所谓的"法律"并不要求强制性规定必须来自法律与行政法规,但最高人民法院的司法解释明确规定该条中的"强制性规定"一般来自法律与行政法规。尽管如此,我国法院仍然可以利用两个途径考虑地方法规、行政规章和规范性文件中的强制性规定。该条规定的强制性规定所调整的法律关系涉及宽泛的民商事关系。强制性规定可分为"效力性强制性规定"和"管理性强制性规定"。对于违反管理性强制性规定的合同,法律与行政法规对其效力有明确规定的,从其规定;若无明确规定,不能仅以违反此类规定为由认定合同无效。合同领域的效力性强制性规定可分为"管制型规范"、"半管制型规范"和"衡平型规范"。管制型规范应直接适用;而衡平型规范的适用必须经过冲突规范的指引;半管制型规范只有在涉及社会公共利益的情况下,才能直接适用。 展开更多
关键词 强制性规定 涉外民事关系 法律适用法 强制性 直接适用
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民法典时代国际条约地位的立法模式 被引量：17
2
作者 王玫黎 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2021年第1期199-209,共11页
《民法通则》第142条关于国际条约地位的条款随着《民法典》的实施出现法律空白,《涉外民事法律关系适用法》也未对此作出规定。第142条有关国际条约优先适用、国际惯例也可适用等内容,在现有民事法律中未能完全覆盖。条约必须遵守来自... 《民法通则》第142条关于国际条约地位的条款随着《民法典》的实施出现法律空白,《涉外民事法律关系适用法》也未对此作出规定。第142条有关国际条约优先适用、国际惯例也可适用等内容,在现有民事法律中未能完全覆盖。条约必须遵守来自各政治体意思自治与国家是独立于个体的组织体这一法理。国际条约地位条款事关国家立法权限的分配,将其置于宪法性文件中最为合理。在民法典时代,针对民商事领域出现的国际条约地位漏洞现实,存在立法论和解释论两个补充方法。 展开更多
关键词 民法典 法律适用法 国际条约地位 法律漏洞补充
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《涉外民事关系法律适用法》第4条及其司法解释之规范目的 被引量：15
3
作者 林燕萍 《法学》 CSSCI 北大核心 2013年第11期66-73,共8页
《涉外民事关系法律适用法》第4条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第10条都规定了我国涉外民事法律关系中有关强制性规定的适用问题。在我国,司法解释是法律的生命,但对任... 《涉外民事关系法律适用法》第4条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第10条都规定了我国涉外民事法律关系中有关强制性规定的适用问题。在我国,司法解释是法律的生命,但对任何一个法条的解释和适用都必须从其规范目的出发,即对条文的解释应该具有不可替代的独特规范之目的,以避免重复解释与解释歧义,对《涉外民事关系法律适用法》第4条的司法解释的理解也应如此。 展开更多
关键词 法律适用法 直接适用的法 强制性规定 司法解释
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论《涉外民事关系法律适用法》的立法特点 被引量：14
4
作者 齐湘泉 《西北大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2011年第2期141-146,共6页
十一届全国人大常委会第十七次会议审议通过了《涉外民事关系法律适用法》。《涉外民事关系法律适用法》很好地落实了该法的立法宗旨和立法要求,高屋建瓴,追踪前沿,注重国情,接轨国际,体系相对完整,内容较为充实,是一部特色鲜明、质量... 十一届全国人大常委会第十七次会议审议通过了《涉外民事关系法律适用法》。《涉外民事关系法律适用法》很好地落实了该法的立法宗旨和立法要求,高屋建瓴,追踪前沿,注重国情,接轨国际,体系相对完整,内容较为充实,是一部特色鲜明、质量较高的立法。 展开更多
关键词 涉外民事关系 法律适用法 立法
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论我国涉外物权法律适用的完善 被引量：13
5
作者 杜焕芳 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第2期139-145,共7页
涉外物权客体宜与我国民法和特别法上物权的客体保持一致,在调整物权本体关系的同时,在范围上应涵盖并区分所有权、用益物权和担保物权。"动产物权"和"运输中动产物权"即使引入当事人选择法律的意思自治,也应加以限... 涉外物权客体宜与我国民法和特别法上物权的客体保持一致,在调整物权本体关系的同时,在范围上应涵盖并区分所有权、用益物权和担保物权。"动产物权"和"运输中动产物权"即使引入当事人选择法律的意思自治,也应加以限制,不得损害第三人的权利。对于有价证券的法律适用,既要包括有价证券体现的权利的法律适用,又要考虑有价证券本身的物权的法律适用;既要考虑到有价证券直接持有体制下的法律适用,又要顾及有价证券间接持有体制下的法律适用。在承认域外物权既得权的同时,更要注重对于内国财产的交易安全和秩序,以及善意第三人利益的保护。 展开更多
关键词 法律适用法 涉外物权关系 法律适用 准据法
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中国《涉外民事关系法律适用法》评析 被引量：10
6
作者 洪莉萍 《中国政法大学学报》 2012年第5期102-112,159-160,共11页
2011年4月1日起施行的中国《涉外民事关系法律适用法》,无论其立法方式,抑或立法内容,都与以往的有关立法发生较大的变化,尤其在意思自治、最密切联系、保护弱者这三大原则及属人法标志的采用上,颇具特色,也引发了一些值得关注的争议。... 2011年4月1日起施行的中国《涉外民事关系法律适用法》,无论其立法方式,抑或立法内容,都与以往的有关立法发生较大的变化,尤其在意思自治、最密切联系、保护弱者这三大原则及属人法标志的采用上,颇具特色,也引发了一些值得关注的争议。我国法律适用法立法取得了实质性的进展,然仍有待进一步完善。 展开更多
关键词 中国 法律适用法 变革 完善
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美国法律适用中“回家去的趋势”及我国法律适用中的法院地法倾向 被引量：9
7
作者 徐伟功 《河南财经政法大学学报》 北大核心 2013年第5期67-75,共9页
法院地法是国际私法中一个重要的系属公式。内国法院在审理涉外民商事案件时,适用法院地法是一种固有的倾向。美国冲突法革命期间,法院地法倾向进一步扩大,出现一种被称之为"回家去的趋势"的现象。我国法院在审理涉外民商事... 法院地法是国际私法中一个重要的系属公式。内国法院在审理涉外民商事案件时,适用法院地法是一种固有的倾向。美国冲突法革命期间,法院地法倾向进一步扩大,出现一种被称之为"回家去的趋势"的现象。我国法院在审理涉外民商事案件时,法院地法的适用占据了绝对的比例。2010年《涉外民事关系法律适用法》的颁布实施对合理限制我国法院地法倾向扩大化具有积极意义,同时也依然存在一些不足。 展开更多
关键词 法院地法 回家去的趋势 法律适用法
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《法律适用法》“有利于”条款实施研究 被引量：9
8
作者 张丽珍 《西部法学评论》 2015年第6期70-80,共11页
《法律适用法》中的"有利于"条款要求法院查明所有连结点所指引的实体法律规定,并进行比较、权衡、考量,最终确定有利于特定当事人的法律而予以适用,这对司法实践中法官的外国法查明和自由裁量都提出了很高的要求。司法实践显... 《法律适用法》中的"有利于"条款要求法院查明所有连结点所指引的实体法律规定,并进行比较、权衡、考量,最终确定有利于特定当事人的法律而予以适用,这对司法实践中法官的外国法查明和自由裁量都提出了很高的要求。司法实践显示,"有利于"条款的实施确实存在着单一适用法院地法、法律选择说理不明和外国法查明过程缺失等问题,这一定程度上是由"有利于"条款本身所内蕴的过高要求所造成的,表现在条文规定本身加重了法官外国法查明的负担,"有利于"条款中的"有利于"字眼的模糊性也让法官的裁量无据可依,另外,我国司法实践中法官法律选择意识淡漠和法院地法情结浓重,是造成"有利于"条款实施不佳的又一原因。目前已推进的司法改革应有助于改变"有利于"条款实施不佳的现状,细化"有利于"条款适用的参酌因素、优化现行的法律专家查明外国法的途径亦有助于突破实践中的瓶颈问题,缓解"有利于"条款实施的尴尬情状。 展开更多
关键词 《法律适用法》 “有利于”条款 实施 优化参酌因素
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法律适用法法条竞合研究 被引量：8
9
作者 齐宸 《中国政法大学学报》 CSSCI 2017年第3期134-144,共11页
法条竞合是社会发展进程中不可避免的法律现象,初现于实体法,发展于程序法,当下已经扩展至法律适用法领域。法条竞合情形下的法律选择与适用,在刑法领域已历百余年的探索,不仅建立了较为完备的法律规则体系,并形成了理论共识。然民法、... 法条竞合是社会发展进程中不可避免的法律现象,初现于实体法,发展于程序法,当下已经扩展至法律适用法领域。法条竞合情形下的法律选择与适用,在刑法领域已历百余年的探索,不仅建立了较为完备的法律规则体系,并形成了理论共识。然民法、程序法领域解决法条竞合的法律规则尚不完备,理论阐释也差强人意。我国法律适用法从无到有,从少到多,从简到繁,从分散到集中,日臻繁荣。我国法律适用法立法主体多元、形式多样,法律只立不废,出现了数量较大且种类繁多的法条竞合,其中不乏相互抵触之法条。对实践中出现的法条竞合现象,司法机关或是削足适履,套用实体法法条竞合规则加以解决,或是放任由法官自由裁量,籍凭法官个人意志确定准据法。这种没有规制的法律选择已经造成了理论上的混乱和实践中的同案异判,侵蚀了法律适用的统一性。法律适用法领域法条竞合情况下的法律选择,亟待从理论上认识并加以解决。本文对我国法条竞合理论的移植与法条竞合解决的实践进行了梳理,归纳了法律适用规范竞合的情形,分析了法律适用规范竞合的种类及成因,探索了法律适用规范竞合解决路径,提出了法律适用规范竞合情形下法律适用规范选择方法。 展开更多
关键词 法条竞合 法律适用法
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《涉外民事关系法律适用法》中的意思自治 被引量：7
10
作者 叶竹梅 《西部法学评论》 2015年第2期96-104,共9页
意思自治源于私法上的契约自由理论,最初引入冲突法领域时仅限于涉外合同的法律选择。随着私法自治观念的深入,一些国家逐步将意思自治扩张适用于包括涉外合同在内的债权、物权、婚姻家庭、继承、知识产权等领域。我国2011年生效的《涉... 意思自治源于私法上的契约自由理论,最初引入冲突法领域时仅限于涉外合同的法律选择。随着私法自治观念的深入,一些国家逐步将意思自治扩张适用于包括涉外合同在内的债权、物权、婚姻家庭、继承、知识产权等领域。我国2011年生效的《涉外民事关系法律适用法》也显现出了意思自治扩展适用的这一特点,但立法上的过于概括并不利于意思自治原则的正确适用。2012年通过的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》完善了意思自治原则的具体适用问题,由此,意思自治在我国冲突法领域的法律适用体系基本形成,并将对冲突正义向实质正义的实现发挥极大的推动作用。 展开更多
关键词 《法律适用法》 意思自治 司法解释 价值 限制
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涉外婚姻法律适用问题研究——兼评《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的相关规定 被引量：5
11
作者 王晶 《南阳师范学院学报》 CAS 2011年第8期23-28,共6页
婚姻法律制度的有效实施是维护社会和谐与稳定的重中之重,随着各国人民之间交往日益频繁,涉外婚姻的数量呈上升趋势。由于各国婚姻法律制度存在较大差异,涉外婚姻的法律冲突现象十分常见。怎样解决婚姻的法律冲突,一向为世界各国所高度... 婚姻法律制度的有效实施是维护社会和谐与稳定的重中之重,随着各国人民之间交往日益频繁,涉外婚姻的数量呈上升趋势。由于各国婚姻法律制度存在较大差异,涉外婚姻的法律冲突现象十分常见。怎样解决婚姻的法律冲突,一向为世界各国所高度重视。2011年4月1日施行的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》,标志着我国涉外民事法律关系规则更加系统化与现代化,但该法在一些方面仍有待得到进一步解释和说明。本文拟就婚姻关系法律冲突的基本理论问题进行探讨,对《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》婚姻家庭关系法律适用相关条款予以解读,并对相关立法司法实践问题提出完善建议。 展开更多
关键词 涉外婚姻 法律适用 法律适用法
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外籍邮轮人身损害赔偿责任纠纷的法律适用 被引量：5
12
作者 谢振衔 郭灿 《人民司法》 2019年第5期79-83,共5页
【裁判要旨】外籍邮轮上发生的旅客人身损害责任纠纷,在当事人未约定准据法,亦无共同经常居所地的情况下,不应简单适用侵权行为地法,而应适用最密切联系原则,结合邮轮母港、受害人住所地等因素确定准据法。承运人能否享受《1974年雅典... 【裁判要旨】外籍邮轮上发生的旅客人身损害责任纠纷,在当事人未约定准据法,亦无共同经常居所地的情况下,不应简单适用侵权行为地法,而应适用最密切联系原则,结合邮轮母港、受害人住所地等因素确定准据法。承运人能否享受《1974年雅典公约》规定的赔偿责任限额,主要判断其是否存在明知及轻率的主客观事实,结合承运人是否遵守邮轮母港、船籍国法律规定和行业规范,事故发生概率及应对措施等因素作出认定。 展开更多
关键词 人身损害赔偿责任 承运人 准据法 最密切联系原则 侵权行为 雅典公约 法律适用法
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述评《涉外民事关系法律适用法》——以有限理性和自由裁量权为视角 被引量：5
13
作者 徐伟功 《河南财经政法大学学报》 北大核心 2012年第2期122-130,共9页
2010年10月28日,我国通过了《涉外民事关系法律适用法》,并于2011年4月1日起开始施行。这是新中国第一部关于冲突法的单行法规,在我国国际私法(冲突法)的立法史上具有里程碑的意义。从有限理性和自由裁量权来看,《法律适用法》在立法上... 2010年10月28日,我国通过了《涉外民事关系法律适用法》,并于2011年4月1日起开始施行。这是新中国第一部关于冲突法的单行法规,在我国国际私法(冲突法)的立法史上具有里程碑的意义。从有限理性和自由裁量权来看,《法律适用法》在立法上具有重大的突破,采取了开放式的立法形式,确立了最密切联系原则的补充性质,强调了弱者权利的保护,赋予了法官一定的自由裁量权。但其也存在需要完善的地方,没有将最密切联系原则上升为基本原则的地位。 展开更多
关键词 有限理性 自由裁量权 《法律适用法》
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《涉外民事关系法律适用法》中“经常居所”规定之评析 被引量：5
14
作者 包运成 黄栋梁 《遵义师范学院学报》 2011年第3期16-19,共4页
《涉外民事关系法律适用法》大量地规定了以"经常居所"为连接点的冲突规范。这些规定是适应我国对外交往日益扩大和涉外民事纠纷日益增多的需要,是我国国际私法立法现代化的结果,但也存在一些不足。我们应尽快明确"经常... 《涉外民事关系法律适用法》大量地规定了以"经常居所"为连接点的冲突规范。这些规定是适应我国对外交往日益扩大和涉外民事纠纷日益增多的需要,是我国国际私法立法现代化的结果,但也存在一些不足。我们应尽快明确"经常居所"的涵义,解决一些地方"经常居所"规定不适用问题,以充分发挥该法的积极作用,尽量避免或者减少其消极影响的发生。 展开更多
关键词 经常居所 法律适用法 冲突规范
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论我国法律适用法体系及其协调和冲突 被引量：5
15
作者 刘宁元 《东方法学》 2011年第3期17-24,共8页
《法律适用法》的颁布标志着我国法律适用法体系的确立。考虑到我国法律体系整体的合理性、完整性、立法习惯和简化法律修改的难度,我国选择了一个较为狭窄的法律适用法体系框架,即法律适用法体系中只包含冲突规范。在这个体系中,因其... 《法律适用法》的颁布标志着我国法律适用法体系的确立。考虑到我国法律体系整体的合理性、完整性、立法习惯和简化法律修改的难度,我国选择了一个较为狭窄的法律适用法体系框架,即法律适用法体系中只包含冲突规范。在这个体系中,因其民事法律适用规范和商事法律适用规范分立",新规则系统"和"旧规则系统"同时发生效力,形成十分复杂的内部结构,不可避免地产生协调和冲突问题。如何协调法律适用法体系的内部结构,化解冲突,是摆在我国司法部门面前的一个严峻课题。 展开更多
关键词 法律适用法 体系 协调 冲突
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强制性规定适用规范:全球立法模式与我国适用现状
16
作者 赵运成 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2024年第5期136-148,共13页
比较全球61个强制性规定适用规范的法条发现,法院地强制性规定适用规范和第三国强制性规定适用规范的立法模式完全不同。实证分析我国法院适用《法律适用法》第4条法院地强制性规定适用规范的167份裁判文书发现,部分法院将适用前提异化... 比较全球61个强制性规定适用规范的法条发现,法院地强制性规定适用规范和第三国强制性规定适用规范的立法模式完全不同。实证分析我国法院适用《法律适用法》第4条法院地强制性规定适用规范的167份裁判文书发现,部分法院将适用前提异化为涉外民事关系、适用方法异化为单独引用该条、适用结果异化为准据法是中国法。为此立法上应界定第4条中的强制性规定,并适时引入第三国强制性规定适用规范;司法上应将第4条的适用前提纠为强制性规定、适用方法纠为直接适用、适用结果纠为涉外民事法律行为效力的评价。 展开更多
关键词 强制性规定适用规范 法律适用法 涉外民事法律关系
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《法律适用法》第3条的立法意涵和司法检视
17
作者 许军珂 何嘉欣 《国际法研究》 CSSCI 2024年第5期112-125,共14页
《法律适用法》第3条规定,“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律”。这在一定程度上决定了当事人意思自治在中国立法中的定位。《法律适用法》第3条中“依照法律规定”是指依照中国法律和司法解释中含有当事人意思... 《法律适用法》第3条规定,“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律”。这在一定程度上决定了当事人意思自治在中国立法中的定位。《法律适用法》第3条中“依照法律规定”是指依照中国法律和司法解释中含有当事人意思自治连结点的法律适用规则,即只有符合中国法律规定的情形下,当事人才可以选择法律。如存在不适用当事人意思自治的特别规定,则依据特别规定,适用其他连结点来确定准据法。因此,当事人意思自治只能适用于部分涉外民事关系,尚未成为法律适用的基本原则。我们在研究大量法院判决的基础上发现,司法实践中存在不规范适用《法律适用法》第3条的诸多问题,如在判决书中未释明适用第3条的理由,在非涉外民事案件中援引第3条,援引第3条确定准据法的逻辑思路不规范,以及存在对《司法解释(一)》第4条的忽略与误解。为完善当事人依法选择适用法律(包括域外法)之司法审判制度,法院应厘清《法律适用法》第3条的适用逻辑,在判决书中释明《法律适用法》第3条的适用理由,并加强对涉外民事司法审判中法律适用的指导,避免出现裁判文书中的法律适用瑕疵。 展开更多
关键词 法律适用法 当事人意思自治 国际私法 法律适用规则 涉外民事关系
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论国际私法中“直接适用的法”——兼评《涉外民事关系法律适用法》第4条 被引量：4
18
作者 张敏 万福良 《南阳师范学院学报》 CAS 2011年第7期14-18,共5页
"直接适用的法"是国际私法上一个较新的理论,其重视对国家和社会重大利益的直接保护,丰富了传统国际私法的发展,发展了当代国际私法的理论体系。我国2010年通过的《涉外民事关系法律适用法》第四条对强制性规定的直接适用作... "直接适用的法"是国际私法上一个较新的理论,其重视对国家和社会重大利益的直接保护,丰富了传统国际私法的发展,发展了当代国际私法的理论体系。我国2010年通过的《涉外民事关系法律适用法》第四条对强制性规定的直接适用作出了明确规定,这是我国第一次在立法层面上对此问题作出规定,对我国国际私法的完善具有重要的意义。但是,我国对此问题在立法上仍然存在着一些不足,这就需要我们在借鉴他国立法的基础上,对其不断加以完善。 展开更多
关键词 “直接适用的法” 法律适用法 强制性规定
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关于我国涉外民事案件认定标准的思考 被引量：3
19
作者 徐妮娜 《法律适用》 北大核心 2010年第Z1期57-60,共4页
在国际私法理论界,无论是在《民法典》涉外编还是在《涉外民事关系法律适用法》的起草过程中,对于涉外民事案件确定标准的争论,一直存在。而在司法实践中,对涉外案件的标准把握也存在不一致。我国国际私法学界应对司法实践中认定涉外案... 在国际私法理论界,无论是在《民法典》涉外编还是在《涉外民事关系法律适用法》的起草过程中,对于涉外民事案件确定标准的争论,一直存在。而在司法实践中,对涉外案件的标准把握也存在不一致。我国国际私法学界应对司法实践中认定涉外案件的标准进行反思,在理论上进行争鸣,在几种不同意见当中确定一种可行的标准,以指导我国未来的冲突法立法中关于涉外案件认定的法律条文设计。 展开更多
关键词 条文设计 法律适用法 司法解释 法院 国际私法 民法典 法律解释 司法机关 认定标准 冲突法 三要件说 法律关系主体 民事法律关系 国际民商事关系 涉外民事法律关系 涉外因素 民事主体 民事法律关系主体 民商事案件
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《法律适用法》中的强制性规定之界定——析《解释(一)》第10条 被引量：4
20
作者 董金鑫 《武大国际法评论》 CSSCI 2013年第2期264-277,共14页
由于实践的需要,我国《法律适用法》中的可直接适用的强制性规定的含义及范围应通过解释予以界定。《解释(一)》第10条不仅并用公益和直接适用作为强制性规定的判断依据,在上述抽象界定之外列举了强制性规定具体存在的情形,还特别注重... 由于实践的需要,我国《法律适用法》中的可直接适用的强制性规定的含义及范围应通过解释予以界定。《解释(一)》第10条不仅并用公益和直接适用作为强制性规定的判断依据,在上述抽象界定之外列举了强制性规定具体存在的情形,还特别注重与我国实体法的规定相协调,这反映了当今国际立法的潮流。但在判断要求、自我限定和情形列举等事项上仍存在诸多不足,急需进一步加以改进。故该条应在参考欧盟立法的规定以及我国司法实践要求的基础上重新拟定。 展开更多
关键词 强制性规定 直接适用 法律适用法 国际强制规范
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已选择0条
导出题录 引用分析
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