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强制、符号与法律的性质--兼评肖尔的《法律的强制》一书

Coercion, Sign and the Nature of Law: A Comment on Schauer's The Force of Law
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摘要 肖尔在《法律的强制》一书中试图把强制重新引入到当代法理学的研究视野中,改变自哈特以来的法理学面貌,恢复“边沁-奥斯丁”的命令理论传统的问题意识和探讨。为此,肖尔一方面致力于全面展现蘋制在法律体系中的广泛运用,另一方面则致力于修正当代法理学研究偏重概念分析的倾向。然而,法律的强制与法律的概念之间的紧张关系一直贯穿于肖尔的理论之中,使其未能真正阐明强制与法律之间的关系。实际上,命令理论并不是一套运用还原分析方式来解释法律规范性的一般理论,而是致力于说明法律如何得以与其他形式的规范区分开来的理论。通过揭示强制作为符号在认知法律方面的作用以及强制性法律的原型地位,强制与法律的概念关系就能得到初步的建立。
作者 叶一舟 Ye Yizhou
出处 《北大法律评论》 CSSCI 2017年第2期128-147,共20页 Peking University Law Review

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