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美国证券集团诉讼的制度反思 被引量:53
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作者 郭雳 《北大法律评论》 CSSCI 2009年第2期426-446,共21页
美国集团诉讼通过"声明退出"规则和胜诉酬金制度,来克服大规模侵权中原告的集体行动困境。证券集团诉讼既具有其一般特征,也呈现出独特问题,尤其是:美国现行和解与保险机制放大了其弊端,给予集团律师过度的激励,纵容了被告公... 美国集团诉讼通过"声明退出"规则和胜诉酬金制度,来克服大规模侵权中原告的集体行动困境。证券集团诉讼既具有其一般特征,也呈现出独特问题,尤其是:美国现行和解与保险机制放大了其弊端,给予集团律师过度的激励,纵容了被告公司管理者的恶行,委托代理矛盾再度凸现。于是,填补投资者损害和惩戒阻却违法者两大目标双双落空,股东承受着因叠加效应而放大的损失,而在其间的分担,既无效率,又欠公平。反思迄今成效有限的改革举措,本文从不同层面提出了整体解决思路,其核心在于使集团诉讼重新"对抗"起来,并积极谋求私人诉讼与公共执法的配合。国情差异表明,上述一些主要问题在我国现阶段并不突出或有可能得到控制,"做小做实"的集团诉讼,有理由成为竞争性多元证券纠纷解决的选项之一。这意味着:投资者利益保护须以分散风险为前提,监管须与诉讼相济。 展开更多
关键词 集团诉讼 证券诉讼 公共执法 证券监管 胜诉酬金
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“认假罪”:那些事实无罪的有罪答辩人 被引量:31
2
作者 John H.Blume Rebecca K.Helm +1 位作者 郭烁 刘欢 《中国刑事法杂志》 CSSCI 北大核心 2017年第5期129-144,共16页
最近几起引人注目的案件,包括西孟菲斯三人组案(the West Memphis Three)在内,再次反映了一个现象:事实上无罪被告人竟表示认罪。更令人不安的是,这一现象很多时候发生在追诉方进入答辩阶段时明知被告无罪或者至少被高度怀疑无罪的情况... 最近几起引人注目的案件,包括西孟菲斯三人组案(the West Memphis Three)在内,再次反映了一个现象:事实上无罪被告人竟表示认罪。更令人不安的是,这一现象很多时候发生在追诉方进入答辩阶段时明知被告无罪或者至少被高度怀疑无罪的情况下。无罪被告人通常(但不总是)在以下三种情形做有罪答辩:第一,触犯轻微刑事犯罪,快速认罪提供了免除牢狱之灾的钥匙;第二,案件的被告人被错误定罪,说服其上诉并提出辩诉交易,以确保其被立即或尽快释放;第三,如果被告人不认罪,他们将受到严厉的惩罚。另外,以下三个主要因素促成此项刑事司法制度——大量无罪被告人对自己未犯下的罪行认罪。其一,观念上认为所有的被告人都应该认罪;其二,当前严厉的刑事犯罪量刑制度;其三,辩诉交易的成因在于,在很大程度上,这是一个不受管制的领域。本文讨论了无罪被告人为获得释放做有罪答辩,从而"认假罪"(unexonerated)的案例;探究了"导致"无罪被告人认罪的因素;最后提出了几项可供当前刑事司法制度采纳的建议,以防范或至少改善无罪被告人被迫认罪的困境。 展开更多
关键词 认假罪 辩诉交易 认罪答辩 无罪 阿尔弗德答辩
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论法定型不真正连带责任及其在严格责任领域的扩展适用 被引量:13
3
作者 王竹 《人大法律评论》 2009年第1期163-172,共10页
一、客观关联共同侵权行为学说对不真正连带责任适用范围的影响(一)传统民法上不真正连带责任适用范围的类型化传统民法上的不真正连带责任,一般是指多数行为人违反法定义务,对一个受害人实施加害行为,或者不同的行为人的基于不同的行... 一、客观关联共同侵权行为学说对不真正连带责任适用范围的影响(一)传统民法上不真正连带责任适用范围的类型化传统民法上的不真正连带责任,一般是指多数行为人违反法定义务,对一个受害人实施加害行为,或者不同的行为人的基于不同的行为而致使受害人的权利受到损害,各个行为人产生的同一内容的侵权责任,各负全部赔偿责任。 展开更多
关键词 不真正连带责任 严格责任 共同侵权行为 受害人 责任人 销售者 侵权责任法 适用范围 民法典 因果关系
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德沃金的法律观与法的品格 被引量:11
4
作者 於兴中 《中国政法大学学报》 CSSCI 2018年第6期123-133,208,共12页
本文探讨的是一个迄今为止还没有引起法理学者们关注的基本问题:法的品格。法的品格是法律制度建设中统合正当性和合法性的基准,也是与公正、公平及法的正当程序等相辅相成的一项重要法律价值。本文通过对德沃金的法律观的阐释论述,法... 本文探讨的是一个迄今为止还没有引起法理学者们关注的基本问题:法的品格。法的品格是法律制度建设中统合正当性和合法性的基准,也是与公正、公平及法的正当程序等相辅相成的一项重要法律价值。本文通过对德沃金的法律观的阐释论述,法的品格这一概念的基本含义及其理论和现实重要性。 展开更多
关键词 法的品格 法的不确定性 法的生命 拟人化 法的解释
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论基金管理人忠实义务的法律规制 被引量:2
5
作者 丁凤楚 王竹 《社会科学研究》 CSSCI 北大核心 2009年第1期64-68,共5页
基金管理人的忠实义务是基于信托法上的受托人的忠实义务的原理构造出来的。它要求基金管理人在处理基金事务的时候,不得考虑自己的利益或为第三人谋取利益。发达国家和地区的证券投资基金立法大都对基金管理人应负有的忠实义务做出了... 基金管理人的忠实义务是基于信托法上的受托人的忠实义务的原理构造出来的。它要求基金管理人在处理基金事务的时候,不得考虑自己的利益或为第三人谋取利益。发达国家和地区的证券投资基金立法大都对基金管理人应负有的忠实义务做出了严格的规定。与这些国家和地区的立法相比,我国的相关立法还存在许多不足之处,有待完善。 展开更多
关键词 证券市场 投资基金 信托法 基金管理人 忠实义务
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有效学术评价的前提:自然与人为 被引量:3
6
作者 於兴中 《清华大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2014年第5期79-81,共3页
学术评价是一个重要问题,因为这牵涉所做研究的水平高低及其重要性。一项研究可能具有以下几种价值。第一是思想价值,即所做的研究是否产生新思想、新观点、新观念。这一层次是非常难以达到的。第二是学术价值。针对某一个概念,某一个... 学术评价是一个重要问题,因为这牵涉所做研究的水平高低及其重要性。一项研究可能具有以下几种价值。第一是思想价值,即所做的研究是否产生新思想、新观点、新观念。这一层次是非常难以达到的。第二是学术价值。针对某一个概念,某一个问题或者某一种学说, 展开更多
关键词 学术评价 自然与人 思想价值 学术价值
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“自然权利”与“社会权利”——政府权力与个人权利关系之辩
7
作者 聂越超 《法律与伦理》 2023年第1期48-65,335,336,共20页
西方古典自然法学派遵循《大宪章》开创的尊重个人基本权利的传统,详尽地阐释了个人权利中的“自然权利”,也就是在不存在政府权力的自然状态下人人生而具有的权利。这种权利传统上包括生命权、自由权和财产权,其中的自由权最终涵盖了... 西方古典自然法学派遵循《大宪章》开创的尊重个人基本权利的传统,详尽地阐释了个人权利中的“自然权利”,也就是在不存在政府权力的自然状态下人人生而具有的权利。这种权利传统上包括生命权、自由权和财产权,其中的自由权最终涵盖了在不损害他人自然权利的前提下基于自身意愿行事的广阔领域。政府权力只能承认和保护自然权利。由于政府权力的运用可以发挥积极的社会效果,人们并没有像古典自然法学派呼吁的那样把政府权力的适用严格限制在保障自然权利上,而是允许它创设与自然权利相对应的个人权利———“社会权利”,赋予个人在满足某些条件的情况下取得自己所意愿的法律状态的权利。这种创设行为不仅不能侵犯传统的三种自然权利,还需要做到公正、平等地对待不同社会群体。厘清以上复杂的关系,不仅具有法理学意义,也有重要的实践价值。 展开更多
关键词 自然权利 自由权 社会权利 政府权力
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重新认识法的自主性 被引量:4
8
作者 於兴中 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2021年第6期51-58,157,158,共10页
法的自主性是法学研究中的一个重大问题,也是现代法律制度赖以建立的一个重要理论支柱。传统的法学理论对法的自主性都有过不同程度的论述。智能科技与法的互动为进一步思考传统的法律思维和法律问题提供了可能性。在新的背景下重新思... 法的自主性是法学研究中的一个重大问题,也是现代法律制度赖以建立的一个重要理论支柱。传统的法学理论对法的自主性都有过不同程度的论述。智能科技与法的互动为进一步思考传统的法律思维和法律问题提供了可能性。在新的背景下重新思考法的自主性问题有利于深入了解并预期法这个社会现象在吸纳了科技内容后的功能和作用,以便处理好新兴的法律关系和问题,处理好法律中的科学和科学中的法律。智能网络、区块链、便捷合同、数据空间、算法等概念与实践在一定程度上都具有自主性的特点,而调整它们的法律在一定程度上也具有自主性。如果说绝对意义上的法的自主性只能是理想,那么相对意义上的法的自主性并不是可望不可及的,因而也是不可忽视的。 展开更多
关键词 法的自主性 智能科技 相对自主性 数据空间 系统论法学 代码即法律
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平台经济用户公平交易权的反垄断法保护
9
作者 杨佩文 《民商法争鸣》 2023年第2期257-277,共21页
当前平台经济在经济发展中成为新生且稳健的增长点,然而由于平台经营者滥用算法权力,消费者、用户的公平交易权急需《反垄断法》及其配套制度的保护。然而在2022修订的《反垄断法》中,相关条文位于第22条第1款第6项,由于“市场支配地位... 当前平台经济在经济发展中成为新生且稳健的增长点,然而由于平台经营者滥用算法权力,消费者、用户的公平交易权急需《反垄断法》及其配套制度的保护。然而在2022修订的《反垄断法》中,相关条文位于第22条第1款第6项,由于“市场支配地位”“条件相同的交易相对人”“交易条件上实行差别待遇”“无正当理由”等适用条件过于苛刻,该条文出现适用失灵,无法对公平交易权进行适当的保护。对此,应当针对造成占用效应而非市场扩张效应的差别化定价行为,依照“价格欺诈—价格歧视—滥用算法权力”三重性质的先后顺序进行规制。同时,“消费者福利标准”在《反垄断法》中应当得到更具体的规定,使其在实际适用过程中获得更多可操作性。最后结合《反垄断指南》,出台针对平台经济数据权利、大数据行为规则的严格程序以遏制滥用大数据权力,从而在技术上、制度上实现对于差别化定价的遏制与用户公平交易权的保护。 展开更多
关键词 公平交易权 反垄断 平台经济 算法 消费者福利标准
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培根法律思想初探 被引量:3
10
作者 於兴中 《杭州师范大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2012年第2期66-70,共5页
培根对普通法的系统化作了有益的尝试,还为普通法提供了归纳推理的方法,使普通法终于有自己的安身立命之所。而且,培根将这种源自法律的基本方法推而广之,应用于科学研究,这乃是前无古人后无来者的举动。培根的立法、司法思想笃厚,在法... 培根对普通法的系统化作了有益的尝试,还为普通法提供了归纳推理的方法,使普通法终于有自己的安身立命之所。而且,培根将这种源自法律的基本方法推而广之,应用于科学研究,这乃是前无古人后无来者的举动。培根的立法、司法思想笃厚,在法律职业方面也有自己独到见解。 展开更多
关键词 西方法律史 培根 法律思想 归纳法
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法治的理想情景 被引量:1
11
作者 安德雷·马默 王志勇 《法律方法》 CSSCI 2016年第2期1-9,共9页
在关于法治的实际要求是什么的文献中,盛行一个显著的共识。如下内容为人们广泛赞成,即法治要求:法律要公开颁布,法律要具有合理程度的清晰性且不能自我矛盾,法律可以一般地和前瞻陛(prospective)地适用;法律的适用由不偏不倚、独立且... 在关于法治的实际要求是什么的文献中,盛行一个显著的共识。如下内容为人们广泛赞成,即法治要求:法律要公开颁布,法律要具有合理程度的清晰性且不能自我矛盾,法律可以一般地和前瞻陛(prospective)地适用;法律的适用由不偏不倚、独立且对于每个人而言适洽可及的(reasonably accessible)法院来实施; 展开更多
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部门法的实证研究——共有的环球比较
12
作者 张永健 《人大法律评论》 2022年第1期3-26,共24页
世界各法域几乎均有按份共有和区分所有两种共有类型,但按份共有之外的特别共有却往往规范方式不同,而且不一定各法域都有。共同墙与共同壁的共有是各法域中常见的规范方式,但合作式住宅则只有北欧、美国等少数法域承认;英格兰和爱尔兰... 世界各法域几乎均有按份共有和区分所有两种共有类型,但按份共有之外的特别共有却往往规范方式不同,而且不一定各法域都有。共同墙与共同壁的共有是各法域中常见的规范方式,但合作式住宅则只有北欧、美国等少数法域承认;英格兰和爱尔兰的小区的共有方式,介于区分所有与合作式住宅之间。一般性的特别共有可以分为3种常见典型类型:瑞士、中国等法域的共同共有;普通法法域的合有;苏联各加盟国的俄式共有。荷兰、苏格兰等法域则有别具一格的特别共有。 展开更多
关键词 特别共有 家庭共有 区分所有 合作式住宅
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预测编码在司法中的应用简介 被引量:2
13
作者 於兴中 《经贸法律评论》 2018年第1期97-103,共7页
预测编码是一种利用计算机技术审查、分析和处理大量文档的技术。预测编码在特定算法支持下进行"文本分类",并基于律师及案情专家对测试文件审阅,通过软件程序对与特定案件或争论点相关或者可响应的文件进行识别。由于预测编... 预测编码是一种利用计算机技术审查、分析和处理大量文档的技术。预测编码在特定算法支持下进行"文本分类",并基于律师及案情专家对测试文件审阅,通过软件程序对与特定案件或争论点相关或者可响应的文件进行识别。由于预测编码可以通过协助律师进行文件的搜索、挑选和分类,减少需要手动审查的不相关和无响应文档的数量从而大幅降低电子披露流程的成本,被认为是电子证据开示领域最重要的发展之一。自2012年以来,在英美法系中已有若干在司法审判中使用预测编码的案例。但由于预测编码技术仍处于发展之中,其仍然具有局限性。预测编码技术尚难以准确无误地捕捉到案件文本的关键点,在算法决策透明度、训练模型的设计上也仍不成熟。由于预测编码技术自身的专业性,使得法律文件审查工作将日益专业化和精英化。人类语言的复杂性使得预测编码尚难以准确理解不同场景中不同词语的内涵,因而在审查的准确性上仍存在风险。 展开更多
关键词 预测编码 电子证据开示 人工智能
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互联网时代的信息对抗策略
14
作者 方洁 王竹 《信息网络安全》 2008年第7期45-46,共2页
当今社会,任何一个新闻事件都会在互联网上引起一连串的"水波效应"。网友对事件进行评价、驳斥、批判、号召,围绕热门事件,论坛的置顶和刷新速度达到了令人惊奇的程度。不少国外新闻记者开始将注意力转向中国的网络用户,希望... 当今社会,任何一个新闻事件都会在互联网上引起一连串的"水波效应"。网友对事件进行评价、驳斥、批判、号召,围绕热门事件,论坛的置顶和刷新速度达到了令人惊奇的程度。不少国外新闻记者开始将注意力转向中国的网络用户,希望从中发掘有价值的新闻线索。尽管如此,看似欣欣向荣的网络空间在信息的对抗方面却仍然没有达到国际广播电视传播时代的战略高度,国内网络用户仍然没有脱离"人多势众"的"口水战"水平。如何充分利用互联网开拓的广泛而深厚的社会基础与西方媒体展开有效的信息对抗已成为了一个十分迫切的问题。 展开更多
关键词 互联网 新闻事件 信息对抗
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法学院应当传授职业责任,职业美德,抑或其他?——评《卡内基律师培育报告》(下)
15
作者 W.布拉德利·温德尔 刘熊擎天 《法学教育研究》 2019年第1期296-331,共36页
随着《卡内基报告》的发布,法律职业主义教育之话题再次引起热议。基于法律与道德的二分,法学教育的学徒制只注重传授法律推理之技巧,而缺乏对道德与伦理等议题的关照;这混淆了以合法方式实现客户之利益以及该行为本身的道德价值,引发... 随着《卡内基报告》的发布,法律职业主义教育之话题再次引起热议。基于法律与道德的二分,法学教育的学徒制只注重传授法律推理之技巧,而缺乏对道德与伦理等议题的关照;这混淆了以合法方式实现客户之利益以及该行为本身的道德价值,引发了有关法律伦理的争议。故此,报告呼吁法学院增加对律师职业伦理培育的投入。但这并非意味对当前法学教育进行全面改革,相反,只需在教学之中并举分析方法(抽象的理论性知识)和道德考量(具象的实践性知识)。因为规则并非中立之物,而法律推理之中也业已嵌入了对社会和道德因素的考量。所以,法学教育的当务之急在于,培养法科学生批判性认知法律教义的能力,促使其掌握法律实践之技艺,并理解该技艺所追求的品格特征之标准,进而转变为从业者。诚然,将以美国司法部法律顾问办公室律师的刑讯逼供建议为例,进而廓清法律伦理之内涵,并最终揭示法学院为培育律师而应传授之内容。 展开更多
关键词 《卡内基报告》 法学教育 律师 法律伦理 道德性
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法学院应当传授职业责任、职业美德,抑或其他——评《卡内基律师培育报告》(上)
16
作者 W.布拉德利·温德尔 刘熊擎天(译) 《法学教育研究》 CSSCI 2018年第4期242-264,共23页
随着《卡内基报告》的发布,法律职业主义教育之话题再次引起热议。基于法律与道德的二分,法学教育的学徒制只注重传授法律推理之技巧,而缺乏对道德与伦理等议题的关照;这混淆了以合法方式实现客户之利益以及该行为本身的道德价值,引发... 随着《卡内基报告》的发布,法律职业主义教育之话题再次引起热议。基于法律与道德的二分,法学教育的学徒制只注重传授法律推理之技巧,而缺乏对道德与伦理等议题的关照;这混淆了以合法方式实现客户之利益以及该行为本身的道德价值,引发了有关法律伦理的争议。故此,报告呼吁法学院增加对律师职业伦理培育的投入。但这并非意味着对当前法学教育进行全面改革,相反,只须在教学之中并举分析方法(抽象的理论性知识)和道德考量(具象的实践性知识)。因为规则并非中立之物,而法律推理之中也业已嵌入了对社会和道德因素的考量。所以,法学教育的当务之急在于培养法科学生批判性认知法律教义的能力,促使其掌握法律实践之技艺,并理解该技艺所追求的品格特征之标准,进而转变为从业者。诚然,将以美国司法部法律顾问办公室律师的刑讯逼供建议为例,进而廓清法律伦理之内涵,并最终揭示法学院为培育律师而应传授之内容。 展开更多
关键词 《卡内基报告》 法学教育 律师 法律伦理 道德性
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证券信息披露制度中的民事法律责任问题研究 被引量:1
17
作者 李雪然 《郑州航空工业管理学院学报(社会科学版)》 2012年第6期132-137,共6页
民事法律责任制度是证券信息披露制度的重要组成部分。随着《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》的颁布施行,其可操作性已得到很大加强,但民事法律责任仍然是信息披露制度中较为薄弱的一环。文章从... 民事法律责任制度是证券信息披露制度的重要组成部分。随着《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》的颁布施行,其可操作性已得到很大加强,但民事法律责任仍然是信息披露制度中较为薄弱的一环。文章从民事责任制度的起点——证券信息披露制度的特征和要求出发,介绍了信息披露制度的重要意义、立法现状及披露义务标准,深入分析了信息披露民事责任的性质和特征,着重探讨了民事责任的构成要件,以披露义务人和披露担保人两种主体类别为线索,阐述了其不同的义务范围和归责原则,并与美国相关立法进行了比较借鉴,结合我国证券市场实际,从立法理念、立法程序和立法实体等角度,提出了完善我国证券信息披露中民事法律责任制度的立法构想和具体意见。 展开更多
关键词 证券市场 信息披露 民事责任 中小投资者保护
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“焦某某诉江苏A、B旅行社侵权纠纷案”研究报告
18
作者 郑伊然 《贸大法律评论》 2016年第1期185-197,共13页
'焦某某诉江苏A和B旅行社旅游侵权纠纷案',反映出实践中存在的旅行社将人数不足的旅行团转团给其他旅行社来提高利润这一行业惯例所产生的纠纷。旅游服务本身的特性决定了旅游者一旦跟团出发便处在弱势地位,旅游者的权益在转团... '焦某某诉江苏A和B旅行社旅游侵权纠纷案',反映出实践中存在的旅行社将人数不足的旅行团转团给其他旅行社来提高利润这一行业惯例所产生的纠纷。旅游服务本身的特性决定了旅游者一旦跟团出发便处在弱势地位,旅游者的权益在转团关系中遭受侵害的现象屡见不鲜。应当具体分析转团关系下旅游经营者、旅游者、履行辅助人的法律地位,旅游者权益遭受损害后的法律关系和责任承担,以及在旅游纠纷中法官应如何判定精神损害赔偿和如何确定具体赔偿数额等问题,从而促进旅客提高法律意识,同时,使我国旅游行业更加健康有序的发展。 展开更多
关键词 转团 旅行社 履行辅助人 侵权纠纷 精神损害赔偿
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美国电子存贮信息举证费用控制及分担
19
作者 王冕 《贵州大学学报(社会科学版)》 2011年第3期61-65,共5页
电子存贮信息的大量增加,它作为证据在法庭上也越来越多的使用。电子存贮信息作为证据使用上数量大、费用高,如何合理、有效地把电子存贮信息作为法庭上所必须的证据予以提供,尽量减少其费用,已引起人们的关注。现从影响电子存贮信息举... 电子存贮信息的大量增加,它作为证据在法庭上也越来越多的使用。电子存贮信息作为证据使用上数量大、费用高,如何合理、有效地把电子存贮信息作为法庭上所必须的证据予以提供,尽量减少其费用,已引起人们的关注。现从影响电子存贮信息举证费用的要素、与电子存贮信息及电子存贮信息搜寻相关的美国联邦和州的法律、法规,美国律师协会对电子存贮信息及电子存贮信息搜寻的建议以及相关案例等方面对美国就电子存贮信息举证费用的控制和分担进行分析。 展开更多
关键词 美国法律 电子证据 费用控制 费用分担
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从“以物为中心”到“以人为中心”的转变
20
作者 於兴中 《民主与科学》 2012年第6期36-37,共2页
什么是科学的发展观?阿玛迪亚·森指出,发展的目的不仅在于增加人的商品消费数量,更重要的是在于使人们获得能力。根据这一思想,联合国开发计划署提出了人类发展的概念,指出发展是一个不断扩大人们选择的过程。这表明发展观从... 什么是科学的发展观?阿玛迪亚·森指出,发展的目的不仅在于增加人的商品消费数量,更重要的是在于使人们获得能力。根据这一思想,联合国开发计划署提出了人类发展的概念,指出发展是一个不断扩大人们选择的过程。这表明发展观从“以物为中心”到“以人为中心”的转变。 展开更多
关键词 以人为中心 联合国开发计划署 科学的发展观 消费数量 获得能力 人类发展 商品
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