风险负担规则与合同解除制度的竞合 被引量：11

1

作者 邓志伟 张平 《上海政法学院学报（法治论丛）》 2012年第4期33-40,共8页

风险负担规则具有在因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,合同予以解除的功效,这与合同解除制度出现了竞合。目前关于风险负担规则与合同解除制度竞合的理论研究滞后、立法缺失,导致司法实践中对两者适用上的混乱。特别是在结果上... 风险负担规则具有在因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,合同予以解除的功效,这与合同解除制度出现了竞合。目前关于风险负担规则与合同解除制度竞合的理论研究滞后、立法缺失,导致司法实践中对两者适用上的混乱。特别是在结果上,同质异判,差异较大。对于因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,是依据风险负担规则来分配给付和对待给付风险,还是依据合同解除制度进行清算,目前主要有一元论与并存论两种争论。一元论主张设立合同解除制度,废除风险负担规则;并存论主张建立合同解除制度与风险负担规则并存的二元体系。从目的价值、功能作用、因应性、比较法上来分析,并存论优于一元论。在并存模式下,应该采取法律效果进路,理顺合同违约形态的风险分配规则;以合同解除制度为原则,以风险负担规则为特殊,从根本上避免两者竞合。在司法实践中,可从尊重当事人的意思自治,赋予当事人选择权;视情否定当事人的合同解除权;适当限制解除权行使期限;司法衡平等方面应对两者竞合时的冲突问题。 展开更多

关键词 风险负担规则 合同解除制度 竞合 模式选择

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具有特色的宋代监司巡检制度 被引量：2

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作者 莫家齐 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 1989年第3期57-62,共6页

在中国封建社会,宋朝的监察制度是比较完备的,其中尤以监司巡检制度最为严密,颇具时代特色。鉴于唐末、五代藩镇坐大、军阀专权的教训,宋朝统治者十分注重巩固和强化中央集权。在收夺地方财、政、军、司法权的同时,加强了对地方的监察,... 在中国封建社会,宋朝的监察制度是比较完备的,其中尤以监司巡检制度最为严密,颇具时代特色。鉴于唐末、五代藩镇坐大、军阀专权的教训,宋朝统治者十分注重巩固和强化中央集权。在收夺地方财、政、军、司法权的同时,加强了对地方的监察,在路一级建置“监司”,并确定了监司巡检制度。 展开更多

关键词 监司 巡检制 提点刑狱 庆元条法事类 州县官吏 提举常平司 转运使 转运司 《宋史》 中央集权

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违反强制性规定合同效力的法解释学分析——目的解释与经济分析的双重视角 被引量：5

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作者 邓志伟 伍玉联 《人大法律评论》 2012年第1期130-145,共16页

违反强制性规定的合同效力判断问题是民事审判中的一个重大问题,但无论是当前学说还是合同法及司法解释并不能提供一个明晰的操作办法。对该问题,存在语义分析、规范效力层次分析、民法内外规范区分、效力性规范与管理性规范区分、规范... 违反强制性规定的合同效力判断问题是民事审判中的一个重大问题,但无论是当前学说还是合同法及司法解释并不能提供一个明晰的操作办法。对该问题,存在语义分析、规范效力层次分析、民法内外规范区分、效力性规范与管理性规范区分、规范效力类型化五种主要分析模式。但这几种分析模式,站在法解释学的角度而言,均没有掌握准确的解释规则和方法。要解释好违反强制性规范的合同效力问题,就要遵循基本的解释学规律,找出合适的解释路径。首先离不开目的解释,同时要辅助以经济分析的方法,将两者结合起来才能得出合理的解释结论。在一些典型案例中,目的解释和经济分析双重视角的分析能得出合理的结论,验证了这一解释模式的可行性。 展开更多

关键词 强制性规定 合同效力 法解释学

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论场外配资协议的效力——基于商事合同自治与金融管制的二维分析 被引量：4

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作者 汪媛媛 《证券法律评论》 2018年第1期303-315,共13页

场外配资业务发展过程中,双方当事人经过反复市场博弈形成了一种较为稳定的协议模式。由于场外配资业务的高杠杆、高风险以及脱离监管等特点,其合法性一直存疑。本文从商事合同的逐利性与金融管制的公共性、商事合同的创新性与管制方式... 场外配资业务发展过程中,双方当事人经过反复市场博弈形成了一种较为稳定的协议模式。由于场外配资业务的高杠杆、高风险以及脱离监管等特点,其合法性一直存疑。本文从商事合同的逐利性与金融管制的公共性、商事合同的创新性与管制方式的保守性、合同交易的自由性与金融管制的拘束性等方面进行分析,运用解释学的相关理论从文义分析、利益衡量等角度对《合同法》第52条第5项以及《证券法》相关规范进行条文解读,进而探究其对协议效力产生的影响,并提出从宽认定场外配资协议效力的对策建议:一是从价值归位的角度不断深化对场外配资的认知;二是坚持鼓励交易与效率优先的商事协议审查原则;三是区分公权认定违法性与协议的私法效力,区分配资关系与承诺保底收益的理财关系。 展开更多

关键词 场外配资 协议效力 利益衡量

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论法益考量在刑法目的解释中的运用——围绕最高人民法院公报案例的叙说 被引量：2

5

作者 伍玉联 晏楚兴 《法律方法》 CSSCI 2011年第1期190-202,共13页

刑法目的解释是一种重要的解释方法,相比其他解释方法有其独特的作用。以法益为中心进行目的探究又是一种非常独特的刑法目的解释方法。本文以1985～2008年最高人民法院公报案例为背景资料,对法益考量的刑法目的解释方法进行分析。以法... 刑法目的解释是一种重要的解释方法,相比其他解释方法有其独特的作用。以法益为中心进行目的探究又是一种非常独特的刑法目的解释方法。本文以1985～2008年最高人民法院公报案例为背景资料,对法益考量的刑法目的解释方法进行分析。以法益为中心进行目的探究,对刑法罪与非罪之目的、此罪与彼罪目的、模糊用语之目的的探寻,均有很强的解释力。在运用法益考量进行刑法目的解释的时候,首先需要法官能正确地掌握法益考量适用的条件,然后需要准确地确定某一条文的法益,最后需要在需解释的问题与法益之间运用法律思维进行恰当的思索。 展开更多

关键词 目的解释 法益考量 公报案例

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发现“当事人的意思”:规则、流程与标准——合同纠纷中补充性解释的应用及其限制 被引量：2

6

作者 邓志伟 曾茜 《法律方法》 CSSCI 2012年第1期209-220,共12页

在合同纠纷审判实践中,当事人常因合同意思不明而发生争议,需要法官运用裁判规则填补合同漏洞。我国合同法对合同漏洞填补规则做了大致的规定,规则接近于大陆法系。合同漏洞填补规则的应用有一定流程。该流程因所欲补充的合同是否典型... 在合同纠纷审判实践中,当事人常因合同意思不明而发生争议,需要法官运用裁判规则填补合同漏洞。我国合同法对合同漏洞填补规则做了大致的规定,规则接近于大陆法系。合同漏洞填补规则的应用有一定流程。该流程因所欲补充的合同是否典型而略有不同,对于该流程可以形象化为合同漏洞填补规则模型。基于案例的实证分析表明,合同漏洞填补规则模型能有效运用到商事审判实务之中。在合同漏洞填补中,法官的主观判断占据重要地位。为了避免法官个人的偏见及任性影响正确判决,需要对法官的合同漏洞填补工作做价值评价,标准为自由、正义、效率与安全。同时,合同漏洞填补必须受合同原意的限制,并符合职业共同体以及社会公众对于合同的合理期待。 展开更多

关键词 当事人意思 漏洞填补 规则 价值判断 合理限制

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高级人民法院职能的调整与优化——基于司法行政管理的功能定位 被引量：1

7

作者 邓志伟 徐远太 陆银清 《中国应用法学》 2017年第6期19-32,共14页

高级法院履行人财物管理的司法行政职能,在历史变迁过程中出现了分与合的多重轮回,功能也在不断扩充。然而,高级法院的司法行政管理功能在实际运行中,却出现了对党政机关的过于依赖,与下级法院形成了利益同盟,省院统管后可能出现三级法... 高级法院履行人财物管理的司法行政职能,在历史变迁过程中出现了分与合的多重轮回,功能也在不断扩充。然而,高级法院的司法行政管理功能在实际运行中,却出现了对党政机关的过于依赖,与下级法院形成了利益同盟,省院统管后可能出现三级法院的利益分化、更加"行政化",破坏审级独立,同时还需面临高级法院人员冗杂与行政机构的暴增问题。域外三种司法管理模式的经验表明,司法自治型法院管理"混合"模式在省级统管后能较好地保障审判独立。在坚持党管干部、尊重司法规律等原则的基础上,结合各省所在辖区的不同情况,在省级人大下设立多个司法区行政管理委员会,负责各区的人财物讨论与决定,同时保障人员构成来源的多样性和公开性,将司法行政管理职能交由不同部门执行等,才能实现司法行政保障审判独立运行的功能。 展开更多

关键词 高级人民法院 司法行政管理 功能定位

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当前审理经济犯罪案应注意的几个问题

8

《人民司法》 北大核心 1989年第9期4-5,共2页

最近,我们共检查了四个中院、基层法院近两年判处的经济犯罪案件(盗窃除外)142件199人,发现定罪不准、量刑不当的为34件48人,占检查案件数的24％。案件处理不当特别是量刑不当的原因主要表现在以下几个方面: 对共同犯罪中主犯的地位和... 最近,我们共检查了四个中院、基层法院近两年判处的经济犯罪案件(盗窃除外)142件199人,发现定罪不准、量刑不当的为34件48人,占检查案件数的24％。案件处理不当特别是量刑不当的原因主要表现在以下几个方面: 对共同犯罪中主犯的地位和作用考虑不够,从而没有体现主犯从重处罚的原则。 展开更多

关键词 经济犯罪 从重处罚 案件处理 基层法院 从轻情节 情节特别严重 免除处罚 犯罪分子 首要分子 没收财产

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办理死刑案件中几个常见问题的作法和体会

9

作者 刑一庭 《中央政法管理干部学院学报》 CSSCI 1994年第1期30-33,共4页

办理死刑案件中几个常见问题的作法和体会湖南省高级人民法院研究室刑一庭自刑法，刑事诉讼法颁布实施至１９９２年底１３年间，我院在二审和复核死刑案件中，始终坚持抓住“准”这个核心，依法核准了一大批罪大恶极的严重刑事犯罪分子... 办理死刑案件中几个常见问题的作法和体会湖南省高级人民法院研究室刑一庭自刑法，刑事诉讼法颁布实施至１９９２年底１３年间，我院在二审和复核死刑案件中，始终坚持抓住“准”这个核心，依法核准了一大批罪大恶极的严重刑事犯罪分子，同时对５１９名一审判处死刑的被告... 展开更多

关键词 被告人 常见问题 复核死刑案件 医学鉴定 被害人 死刑立即执行 精神病状态 鉴定结论 刑事诉讼法 检察机关

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让统计更好地为司法工作服务

10

《统计》 1987年第3期22-23,共2页

近几年来,我们在准确及时完成全省司法统计报表,开展专题分析和综合分析,为领导掌握审判工作新动向、新特点,进行审判决策方面,做了一些工作,较好地发挥了统计的参谋作用,得到了最高人民法院和省政法委员会的肯定和好评。

关键词 司法工作 中级 司法统计 基层法院 最高人民法院 统计人员 新动向 统计员 专题分析 登记簿

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诉讼费用制度对民事调解影响的实证研究报告

11

作者 邓志伟 肖芳 《湘江法律评论》 2014年第1期308-325,共18页

实证研究表明,调解案件减半交纳案件受理费并未如预期一般对民事调解发挥良好的促进作用,法院确定诉讼费用负担时做法不一,影响司法权威。为此,法院应引导当事人合理评估诉讼预期与诉讼成本,促进当事人对诉讼费用的负担协商一致。如果... 实证研究表明,调解案件减半交纳案件受理费并未如预期一般对民事调解发挥良好的促进作用,法院确定诉讼费用负担时做法不一,影响司法权威。为此,法院应引导当事人合理评估诉讼预期与诉讼成本,促进当事人对诉讼费用的负担协商一致。如果当事人不能协商一致,法院应当根据确认之诉、变更之诉、给付之诉的不同特点,合理确定诉讼费用的负担。对鉴定、公告、勘验、翻译等费用的负担应参考案件受理费的决定方案予以分配,并适当考虑引起评估、鉴定、勘验的原因;对于诉讼费用在共同诉讼人之间的分配,还应考虑共同诉讼的原因;在案外人参加调解达成调解协议时,案外人承担责任的,也可决定由案外人承担全部或者部分诉讼费用;调解案件中,无独立请求权的第三人承担责任的,可以决定由其承担诉讼费用。 展开更多

关键词 诉讼费用 民事调解 实证研究

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析审判活动中的地方和部门保护主义

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《人民司法》 北大核心 1997年第12期13+12+14-15,共4页

析审判活动中的地方和部门保护主义湖南省高级人民法院研究室近年来，在依法治国战略方针的指导下，我国社会主义法制建设取得了很大成绩，立法日臻完善，社会主义市场经济法律体系初步形成；人民法院依法审判，审结的案件不断增加，较... 析审判活动中的地方和部门保护主义湖南省高级人民法院研究室近年来，在依法治国战略方针的指导下，我国社会主义法制建设取得了很大成绩，立法日臻完善，社会主义市场经济法律体系初步形成；人民法院依法审判，审结的案件不断增加，较好地发挥了为大局服务的职能作用；公... 展开更多

关键词 部门保护主义 当事人 上级法院 下级法院 本地利益 管辖异议 重复立案 协助执行 司法解释 管辖权

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法院现状与改革的思考

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《政治与法律》 CSSCI 北大核心 1989年第2期48-50,共3页

党的十一届三中全会以来,法院适应改革开放的新形势,不断强化审判职能,改进审判工作,出现了全面发展的好势头。但是,就商品经济新秩序对法制建设的要求来说,还有很多不相适应的地方,突出表现为五个方面的矛盾。一是形势发展与思想认识... 党的十一届三中全会以来,法院适应改革开放的新形势,不断强化审判职能,改进审判工作,出现了全面发展的好势头。但是,就商品经济新秩序对法制建设的要求来说,还有很多不相适应的地方,突出表现为五个方面的矛盾。一是形势发展与思想认识的矛盾。具体表现在有的法院指导思想不明确,存在孤立办案、关门办案、就案办案的现象;有的因循守旧,工作封闭,对法院改革缺乏必要的思想准备。 展开更多

关键词 下级法院 最高人民法院 具体表现 法制建设 审判人员 审判职能 审判工作 法院改革 上级法院 改革目标

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公平正义：社会主义和谐社会的核心价值

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作者 谭辉雄 《中国政协》 2007年第7期20-21,共2页

公平正义既是社会主义和谐社会的基本特征，也是社会主义法治的价值追求，更是广大人民群众的强烈愿望和殷切期待。只有致力于社会公平正义的实现，构建社会主义和谐社会的各项任务才能落到实处，才能真正维护好、实现好和落实好最广大... 公平正义既是社会主义和谐社会的基本特征，也是社会主义法治的价值追求，更是广大人民群众的强烈愿望和殷切期待。只有致力于社会公平正义的实现，构建社会主义和谐社会的各项任务才能落到实处，才能真正维护好、实现好和落实好最广大人民群众的根本利益。 展开更多

关键词 构建社会主义和谐社会 公平正义 核心价值 最广大人民群众 社会主义法治 才能

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