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比例原则在民法上的适用及展开 被引量：326
1
作者 郑晓剑 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2016年第2期143-165,共23页
比例原则包含"适当性"、"必要性"和"均衡性"三个子原则,其通过对"手段"和"目的"之关联性的考察,以确认国家权力对公民基本权利的干预有无逾越必要的限度。比例原则的精髓在于"... 比例原则包含"适当性"、"必要性"和"均衡性"三个子原则,其通过对"手段"和"目的"之关联性的考察,以确认国家权力对公民基本权利的干预有无逾越必要的限度。比例原则的精髓在于"禁止过度",对包括民法在内的整个法律秩序发生作用。比例原则适用于民法不仅具有可行性,而且具有重大的理论意义和实践价值。比例原则可广泛地作用于民事立法、民事司法和民事行为等领域,对这些领域是否存在"禁止过度"的情况进行分析和诊断,以确保相关主体的权利和自由不被过度干预,从而能够捍卫私法自治的价值,也有助于推动民法在理念和制度层面的更新。因此,比例原则具备担纲一项民法基本原则的地位和资格。 展开更多
关键词 比例原则 私法自治 完全赔偿 禁治产制度
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客观诚信与主观诚信的对立统一问题——以罗马法为中心 被引量：149
2
作者 徐国栋 《中国社会科学》 CSSCI 北大核心 2001年第6期97-113,共17页
本文力图揭示客观诚信与主观诚信在罗马法和现代各国民法典中的对立统一 ,并运用社会契约论解释了两种诚信之统一的前提。本文证明 ,罗马法史上最早的诚信都是客观的 ,到了古典时期 ,诚信才分叉为客观和主观两个方面 ,分别在诉讼和物权... 本文力图揭示客观诚信与主观诚信在罗马法和现代各国民法典中的对立统一 ,并运用社会契约论解释了两种诚信之统一的前提。本文证明 ,罗马法史上最早的诚信都是客观的 ,到了古典时期 ,诚信才分叉为客观和主观两个方面 ,分别在诉讼和物权两个领域发挥作用。罗马人的诚信观念具有宗教起源以及斯多亚哲学的世俗起源。在古罗马的诉讼制度中 ,现代诚信原则的裁判诚信功能不仅由诚信诉讼承担 ,而且由许多制度承担 ,由此可见 ,现代诚信原则是多源产生的。本文还揭示了诚信诉讼便利当事人诉讼、方便法院办案、降低诉讼成本的功能 ,并基于主客观诚信统一的立场 ,就设计未来中国民法典中的诚信条款提出了建议。 展开更多
关键词 罗马法 客观诚信 主观诚信 社会契约论 诉讼成本
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风险社会之刑法应对 被引量：175
3
作者 陈晓明 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2009年第6期52-64,共13页
风险社会为理解和把握现代刑法提供了全新的观察视角,也为反思传统刑法提供了重要的理论工具。为了应对风险,有必要制定风险刑法。风险刑法在观念、功能和归责等方面与传统刑法有显著不同,对传统刑法基本原则构成挑战,并对传统刑法价值... 风险社会为理解和把握现代刑法提供了全新的观察视角,也为反思传统刑法提供了重要的理论工具。为了应对风险,有必要制定风险刑法。风险刑法在观念、功能和归责等方面与传统刑法有显著不同,对传统刑法基本原则构成挑战,并对传统刑法价值体系进行裂解,隐含有巨大风险。在风险社会,可以采用传统刑法与风险刑法并存的方式,以弥补传统刑法在功能上的不足和责任追究上的漏洞,两者互相支持,共同达成维护社会秩序和安全的目标。 展开更多
关键词 风险 风险社会 风险刑法 传统刑法
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诚实信用原则二题 被引量：115
4
作者 徐国栋 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2002年第4期74-88,共15页
诚信可分解为客观诚信与主观诚信。客观诚信是一种课加给主体的行为义务 ,该义务具有明显的道德内容 ;主观诚信是主体对其行为符合法律或具有合道德内容的个人确信。二者可以统一于一般诚信。主观诚信与客观诚信的分离是随着社会的发展 ... 诚信可分解为客观诚信与主观诚信。客观诚信是一种课加给主体的行为义务 ,该义务具有明显的道德内容 ;主观诚信是主体对其行为符合法律或具有合道德内容的个人确信。二者可以统一于一般诚信。主观诚信与客观诚信的分离是随着社会的发展 ,通过把规制对象从第一占有人转换到第二占有人而逐渐完成的。我国把诚信局限于客观诚信的理论存在缺陷 ,应吸收先进的研究成果再造。 展开更多
关键词 诚实信用 取得时效 民法 道德 法律
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填海造地生态损害评估:理论、方法及应用研究 被引量：130
5
作者 彭本荣 洪华生 +3 位作者 陈伟琪 薛雄志 曹秀丽 彭晋平 《自然资源学报》 CSSCI CSCD 北大核心 2005年第5期714-726,共13页
论文建立了一系列生态—经济模型,用于评估填海造地生态损害的价值以及被填海域作为生产要素的价值。用所建立的模型对厦门填海造地进行经验估算,得出在厦门每m2填海造地生态损害的价值为279元,远远高于现行的填海造地海域使用金征收标... 论文建立了一系列生态—经济模型,用于评估填海造地生态损害的价值以及被填海域作为生产要素的价值。用所建立的模型对厦门填海造地进行经验估算,得出在厦门每m2填海造地生态损害的价值为279元,远远高于现行的填海造地海域使用金征收标准。加上海域作为生产要素的价值,厦门工业用填海造地海域使用金征收标准应该为327.82元/m2,商业用填海造地的海域使用金征收标准应该为相邻土地价格的50%～55%。研究结果可以为制定填海造地规划和控制填海造地的经济手段提供强有力的科技支撑。 展开更多
关键词 填海造地 生态损害 评估模型 经济手段 厦门
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民法典草案的基本结构——以民法的调整对象理论为中心 被引量：123
6
作者 徐国栋 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2000年第1期37-55,共19页
本文探讨了大陆系主要国家民法典的理论渊源。作者认为 ,德国民法典创立的潘得克吞体的总则部分掩盖了“人法”的价值。作者提出的我国民法典基本结构包括人身关系法和财产关系法两大部分。在此基础上 。
关键词 民法典草案 理论渊源 二编结构 制度设计
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体外受精胎胚的法律地位研究 被引量：128
7
作者 徐国栋 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2005年第5期50-66,共17页
人工辅助生殖技术的出现导致双轨生殖体制的形成,对传统法律制度提出了挑战,各国纷纷以立法应对。其中最核心的法律问题就是受精胎胚的法律属性问题。各国在理论以及实践中分别作出不同的回答,包括主体说(分为有限自然人说和法人说)、... 人工辅助生殖技术的出现导致双轨生殖体制的形成,对传统法律制度提出了挑战,各国纷纷以立法应对。其中最核心的法律问题就是受精胎胚的法律属性问题。各国在理论以及实践中分别作出不同的回答,包括主体说(分为有限自然人说和法人说)、客体说(分为财产说和私生活利益说)以及中介说。其中中介说作为一种最有解释力的理论为多数国家关于人工辅助生殖的立法奉行。采用中介说,是我国民法立法的不二选择。 展开更多
关键词 受精胎胚 主体说 客体说 中介说
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数字人权时代人脸识别技术应用的治理 被引量：134
8
作者 郭春镇 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2020年第4期19-36,共18页
在数字人权时代,人脸识别技术的发展给我们的日常生活带来相当多的便利,但也给个人信息、隐私和财产带来风险,并且给人的尊严带来被贬损的可能。在兼顾产业发展的同时,我们应对人脸识别技术的应用持审慎态度。对该技术的应用带来的风险... 在数字人权时代,人脸识别技术的发展给我们的日常生活带来相当多的便利,但也给个人信息、隐私和财产带来风险,并且给人的尊严带来被贬损的可能。在兼顾产业发展的同时,我们应对人脸识别技术的应用持审慎态度。对该技术的应用带来的风险、其所涉的数据提供者、控制者、使用者和监管者等各方的利益,以及公共利益进行衡量。并在此基础上采取以下措施:首先,通过公权力机关的推动和公民自我认知的提升形塑"数字理性"主体。其次,立足现有规范体系和现实,将个人信息保护的"知情同意"架构进行柔韧化处理,建构合理的规范体系。最后,通过强化数据掌控者和监管者的责任、推动公众和专业人士的有效参与、建构兼容"知情同意"框架的制度体系等方式,形成基于责任和参与的多重治理机制。这些措施是保护个人信息安全的路径,也是实现数字人权的应有之义。 展开更多
关键词 人脸识别 个人信息 隐私 数字人权
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“公共利益”的解释困境及其突围 被引量：91
9
作者 刘连泰 《文史哲》 CSSCI 北大核心 2006年第2期160-166,共7页
“公共利益”的实体解释理论无法界定“不特定多数”这个概念,对“利益”的内涵也无法形成共识。“公共利益”的程序解释理论将公共利益的解释问题转化为“谁来决定公共利益”的问题,实质上将公共利益的解释问题虚化了。可能的突围方案... “公共利益”的实体解释理论无法界定“不特定多数”这个概念,对“利益”的内涵也无法形成共识。“公共利益”的程序解释理论将公共利益的解释问题转化为“谁来决定公共利益”的问题,实质上将公共利益的解释问题虚化了。可能的突围方案是对公共利益的反向解释,即通过逐步清理公共利益的边界,将公共利益的“假冒形态”逐出公共利益的范围,这样就可以避免在公共利益判断中走过多的弯路。 展开更多
关键词 公共利益 个人权利 政府利益 商业利益 集团利益
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见义勇为立法比较研究 被引量：90
10
作者 徐国栋 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2006年第7期2-17,共16页
对古犹太法、英美法、大陆法系主要国家、社会主义国家、中国的见义勇为立法进行比较研究,得出不同法域的见义勇为立法涵盖范围不同、立法重心不同的结论。阐述上述差异的原因,评价道德法律化运动对见义勇为立法的影响,研究中国的见义... 对古犹太法、英美法、大陆法系主要国家、社会主义国家、中国的见义勇为立法进行比较研究,得出不同法域的见义勇为立法涵盖范围不同、立法重心不同的结论。阐述上述差异的原因,评价道德法律化运动对见义勇为立法的影响,研究中国的见义勇为立法人性标准设定过高与警力不足问题的关联以及见义勇为立法实效问题。 展开更多
关键词 见义勇为 人性标准 无因管理 见死不救 责任豁免 立法
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公益诉讼与当事人适格之扩张 被引量：73
11
作者 齐树洁 苏婷婷 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2005年第5期82-89,共8页
在公法私法化和私法公法化不断演进的今天,公共利益的重要性与现实状况的严峻性正被逐步认识,允许公共力量适当介入私法领域已经势在必行,公益诉讼由此应运而生。此时,对作为制度瓶颈的当事人适格予以扩张并赋予其法定效力便显得尤为必... 在公法私法化和私法公法化不断演进的今天,公共利益的重要性与现实状况的严峻性正被逐步认识,允许公共力量适当介入私法领域已经势在必行,公益诉讼由此应运而生。此时,对作为制度瓶颈的当事人适格予以扩张并赋予其法定效力便显得尤为必要与迫切。将诉的利益作为当事人适格的衡量标准,并以此为基础构建诉讼信托制度,对于完善当事人理论,促进公益诉讼制度的合理化与合法化具有重要作用。 展开更多
关键词 当事人适格 公益诉讼 诉讼信托 程序当事人 民事诉讼 中国
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现代国际法的多样化、碎片化与有序化 被引量：83
12
作者 古祖雪 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2007年第1期135-147,共13页
现代国际法的发展呈现出新的趋势:一方面,国际立法活动日益活跃,法律规范越来越多样化;另一方面,各种规范之间的冲突加剧,国际法的体系结构越来越碎片化。这种现象损害了国际法的权威性和可预见性,也给国际关系增加了不稳定的因素。有... 现代国际法的发展呈现出新的趋势:一方面,国际立法活动日益活跃,法律规范越来越多样化;另一方面,各种规范之间的冲突加剧,国际法的体系结构越来越碎片化。这种现象损害了国际法的权威性和可预见性,也给国际关系增加了不稳定的因素。有必要在《维也纳条约法公约》的框架内,通过国际组织间的合作和国家间的协调来寻求解决规范冲突的办法,提高国际法的有序化程度。 展开更多
关键词 国际法 国际立法 法律规范冲突 条约法公约
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《十二表法》新译本 被引量：74
13
作者 徐国栋 阿尔多.贝特鲁奇 纪蔚民 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2005年第11期2-5,共4页
关键词 《十二表法》 中国 法律规范 法制史
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论修复性司法 被引量：66
14
作者 陈晓明 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2006年第1期52-61,共10页
与传统刑事司法相比,修复性司法在满足各方当事人需要、吸引社会公众参与、预防和减少犯罪、降低成本、提高成效等方面具有优势,但也有过度依赖当事人、适合处理的案件有限、社会控制的不当扩大和对弱势群体及当事人权利保护不力等局限... 与传统刑事司法相比,修复性司法在满足各方当事人需要、吸引社会公众参与、预防和减少犯罪、降低成本、提高成效等方面具有优势,但也有过度依赖当事人、适合处理的案件有限、社会控制的不当扩大和对弱势群体及当事人权利保护不力等局限。修复性司法在国家在刑事司法中的地位、刑事司法的功能、对正义的理解和犯罪解决机制多元化等方面对我们有重要启示。改革我国刑事司法,应跨越单纯改革刑事诉讼程序的狭隘思路,对刑事司法机制进行重塑,逐步建立统一协调、良性互动、功能互补、程序衔接、彼此支持的双轨制,以更好地解决犯罪问题。 展开更多
关键词 修复性司法 传统刑事司法 司法模式
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WTO与绿色壁垒:若干法律问题分析 被引量：49
15
作者 朱晓勤 《厦门大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2001年第4期83-89,共7页
绿色壁垒由于在客观上形成一种市场准入的障碍 ,易引发国际贸易争端。世贸组织协议中的“环保例外权”是其产生的法律依据 ,但有关条文规定存在一些缺陷 ,使绿色壁垒常被滥用。从进口国的动机来看 ,绿色壁垒有正当与不正当之分。实践中... 绿色壁垒由于在客观上形成一种市场准入的障碍 ,易引发国际贸易争端。世贸组织协议中的“环保例外权”是其产生的法律依据 ,但有关条文规定存在一些缺陷 ,使绿色壁垒常被滥用。从进口国的动机来看 ,绿色壁垒有正当与不正当之分。实践中发达国家口惠而实不至 ,使绿色壁垒给发展中国家带来的更多的是消极影响。我国作为发展中国家 ,在入世以后 ,既应主动创造和善于利用良好的外部环境 ,也应积极推动国内经贸领域环保事业的发展 。 展开更多
关键词 绿色壁垒 法律 发展中国家 WTO 国际贸易 中国 关贸总协定 GATT 性质
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司法克制下的司法能动 被引量：62
16
作者 张榕 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2008年第2期179-185,共7页
司法能动或是司法克制体现了法官释法的意识形态。司法能动和司法克制是法官在司法中进行自由裁量时享有多大的自由或者受到多大的限制问题,并没有一个绝对的标准可供遵循。在我国当下,去除僵化的司法克制与无序的司法能动,并且实现司... 司法能动或是司法克制体现了法官释法的意识形态。司法能动和司法克制是法官在司法中进行自由裁量时享有多大的自由或者受到多大的限制问题,并没有一个绝对的标准可供遵循。在我国当下,去除僵化的司法克制与无序的司法能动,并且实现司法克制下的司法能动应是明智的选择。 展开更多
关键词 司法克制 司法能动 法律解释
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大数据时代个人信息问题的回应型治理 被引量：76
17
作者 郭春镇 马磊 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2020年第2期180-196,共17页
在大数据时代,个人信息的保护与使用面临着严峻挑战。当前的个人信息问题治理过于依赖"个人控制"模式,忽视了信息主体的有限理性、个人信息处理的复杂性以及个人信息自身的公共性,因而无法有效应对个人信息问题治理所面临的... 在大数据时代,个人信息的保护与使用面临着严峻挑战。当前的个人信息问题治理过于依赖"个人控制"模式,忽视了信息主体的有限理性、个人信息处理的复杂性以及个人信息自身的公共性,因而无法有效应对个人信息问题治理所面临的挑战。回应型治理理论以回应型法理论和现代治理理论为基本理论渊源,将关注焦点从个体的权利建构转移到相关主体的治理责任,确立了以责任为核心、具有整体性的个人信息问题治理模式。在个人信息问题的回应型治理模式下,个人信息问题治理应当分别从强调多元主体合作、加强政府的保护和监管责任、强化企业自我治理和采纳多元治理手段等路径入手,展开具体的治理实践。 展开更多
关键词 个人信息保护 个人控制 回应型治理
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论检察机关对监察机关职务犯罪调查的制约 被引量：76
18
作者 朱福惠 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2018年第3期13-21,共9页
宪法第127条规定,监察机关办理职务违法和职务犯罪案件,应当与审判机关、检察机关、执法部门互相配合,互相制约。本文在探讨互相配合、互相制约含义的基础上,重点讨论检察机关对监察机关职务犯罪调查的制约。监察机关的调查虽然不是刑... 宪法第127条规定,监察机关办理职务违法和职务犯罪案件,应当与审判机关、检察机关、执法部门互相配合,互相制约。本文在探讨互相配合、互相制约含义的基础上,重点讨论检察机关对监察机关职务犯罪调查的制约。监察机关的调查虽然不是刑事诉讼法上的侦查,但《中华人民共和国监察法》(以下简称监察法)将职务犯罪之调查权赋予监察机关,刑事诉讼法上的职务犯罪侦查已经被监察法取代。因此,监察机关的职务犯罪调查具有刑事诉讼法上犯罪侦查之法律效果,属于刑事诉讼之发动,构成人民检察院制约监察委员会的法律依据和基础。检察机关通过审查起诉来制约监察机关职务犯罪调查,具体内容是依照刑事诉讼法审查犯罪事实是否存在,证据是否充分确凿,是否存在非法证据,犯罪性质和罪名是否准确。检察机关对监察机关的制约符合一定的限度,必须与监察机关充分协调并且在作出不起诉决定时提请上一级人民检察院批准;检察机关在审查起诉阶段除适用刑事诉讼法外,还应当在程序上遵守监察法,并且不能在监察机关的职务犯罪立案调查阶段进行监督和制约。 展开更多
关键词 检察机关 监察机关 职务犯罪 调查 制约
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“人权条款”：宪法未列举权利的“安身之所” 被引量：73
19
作者 张薇薇 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2011年第1期10-17,共8页
从我国宪法"人权条款"(即"国家尊重和保障人权"条款)在宪法规范体系中所处的位置、在中国法文化背景与当前时代背景下来看,它具有作为宪法具体权利的总括与成为宪法基本原则和价值的功能,且内在包含了对于宪法消极... 从我国宪法"人权条款"(即"国家尊重和保障人权"条款)在宪法规范体系中所处的位置、在中国法文化背景与当前时代背景下来看,它具有作为宪法具体权利的总括与成为宪法基本原则和价值的功能,且内在包含了对于宪法消极权利和积极权利的保护。宪法未列举权利条款可以在不损害宪法稳定性与宪法权威的前提下为新兴宪法权利的保护提供规范支持。我国宪法的"人权条款"为宪法未列举权利提供了"安身之所"。 展开更多
关键词 人权条款 宪法未列举权利 结构主义
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夫妻财产制若干重大问题思考 被引量：40
20
作者 蒋月 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2000年第6期102-106,共5页
本文以对我国内地居民夫妻财产关系调查数据为依据 ,论证了生产力发展水平、所有制度、家庭职能和传统文化是影响夫妻财产制立法的四大因素 。
关键词 夫妻财产制 家庭职能 婚姻法 特有财产制
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