涉正当防卫案件不法侵害证明困境及其破解

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作者 刘佳敏 《政法学刊》 2024年第2期80-88,共9页

不法侵害作为正当防卫适用之前提条件,对防卫权之认定具有重要作用。然而,不法侵害的证明却面临理论与实践,实体与程序之双重困境。一方面,“不法侵害”在实体法层面的学说争鸣虽然繁荣,却尚未形成统一论调,难以为司法提供确定的判断标... 不法侵害作为正当防卫适用之前提条件,对防卫权之认定具有重要作用。然而,不法侵害的证明却面临理论与实践,实体与程序之双重困境。一方面,“不法侵害”在实体法层面的学说争鸣虽然繁荣,却尚未形成统一论调,难以为司法提供确定的判断标准。司法工作人员对“紧迫性”条件的严格把握造就了实践中“限缩不法侵害认定范围”的局面。另一方面,“不法侵害”独立证明理论阙如,诱发了实践中“弱化不法侵害识别”与“忽视不法侵害证据收集”的倾向。在能动司法的语境之下,上述问题与功利主义思想盛行而防卫权利属性不彰不无关系。对此,应对正当防卫的权利属性加以重塑,破除“维稳优先”对不法侵害认定之束缚,并辅之以类型化防卫要件证明理论,构建不法侵害审前证明程序,凸显不法侵害证明的体系地位,助力正当防卫制度的发展。 展开更多

关键词 不法侵害 正当防卫 权利本位 证明职责

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论正当防卫中不法侵害现实性和紧迫性之判断——于海明案刑法教义学的分析 被引量：6

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作者 张开骏 《交大法学》 CSSCI 2019年第4期171-190,共20页

正当防卫中不法侵害现实性的判断,至少要从三个方面予以说明,即判断资料(或判断内容)、判断时间和判断主体。不法侵害是否存在,既不能机械地从事后唯结果论,也不能简单地以行为时防卫人或一般人的主观认识论,而是由司法人员根据事后查... 正当防卫中不法侵害现实性的判断,至少要从三个方面予以说明,即判断资料(或判断内容)、判断时间和判断主体。不法侵害是否存在,既不能机械地从事后唯结果论,也不能简单地以行为时防卫人或一般人的主观认识论,而是由司法人员根据事后查明的全部客观事实,来判断不法侵害人在行为时是否有现实可能造成不法侵害。不法侵害是否结束,要从案发当场的时空条件下,客观上不法侵害人是否已丧失侵害能力,以及主观上不法侵害人是否已放弃侵害意愿这两方面去判断。对于已经开始的不法侵害,在案发当场,只要客观上不法侵害人具有侵害能力,主观上没有放弃侵害意思,则应认为不法侵害仍在进行,而没有结束。特殊防卫与一般防卫的起因条件不同,因而在案情发生变化时,存在特殊防卫与一般防卫转化的问题。在于海明案中,刘海龙推搡、踢打于海明的行为是一般侵害;持刀击打于海明的行为属于特殊侵害(严重危及人身安全的暴力犯罪),类型是“行凶”;刘海龙被刺砍而受伤倒地,然后站起来作短暂对峙,属于特殊侵害的继续;跑向宝马车时,只存在一般侵害;绕过车尾以后,不法侵害才结束。于海明刺砍刘海龙致死,成立特殊防卫;刘海龙向车方向跑时,于海明的追砍行为只具备一般防卫的成立条件,所幸未造成过当结果。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 现实性 紧迫性 行凶

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正当防卫中不法侵害“紧迫性”判断的类型化建构

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作者 李天娇 《唐山师范学院学报》 2024年第4期129-133,151,共6页

不法侵害紧迫性的判断是适用正当防卫制度的关键,然而《刑法》的规定并不明确。我国关于正当防卫紧迫性的主流学说为“事后判断说”,其对防卫人过于苛求且具有片面性,已无法适应司法实践新潮流。应以“防卫人合理确信说”为学说基础,对... 不法侵害紧迫性的判断是适用正当防卫制度的关键,然而《刑法》的规定并不明确。我国关于正当防卫紧迫性的主流学说为“事后判断说”,其对防卫人过于苛求且具有片面性,已无法适应司法实践新潮流。应以“防卫人合理确信说”为学说基础,对正当防卫中不法侵害紧迫性的判断标准进行类型化处理,以促进我国正当防卫制度真正实现法理与情理的统一。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 紧迫性 类型化

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正当防卫中不法侵害之紧迫性判断的教义学建构 被引量：4

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作者 付凤鸣 《湖北警官学院学报》 2018年第2期138-144,共7页

在对正当防卫进行具体分析时,其中的不法侵害之紧迫性的判断标准一直是非常难以认定的问题。而不法侵害之紧迫性成立与否的判断标准会直接影响正当防卫是否成立的具体认定。尽管不法侵害之紧迫性并不是正当防卫认定过程中的唯一考虑因素... 在对正当防卫进行具体分析时,其中的不法侵害之紧迫性的判断标准一直是非常难以认定的问题。而不法侵害之紧迫性成立与否的判断标准会直接影响正当防卫是否成立的具体认定。尽管不法侵害之紧迫性并不是正当防卫认定过程中的唯一考虑因素,但为了有效地解决正当防卫认定过程中出现的各种争议,就需要对诸如正当防卫之不法侵害的紧迫性判断标准等问题予以一个刑法教义学意义上的类型化建构。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 紧迫性 判断标准 教义学 类型化

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正当防卫之不法侵害的紧迫性要件判定标准探讨 被引量：2

5

作者 段克文 《广东外语外贸大学学报》 2017年第3期106-111,共6页

不法侵害的紧迫性要件系正当防卫构成要件中的核心部分,但"紧迫性"的判定标准具体是什么?围绕不法侵害发生的"起点"与"终点",结合具体司法判例来论述紧迫性要件的核心要素,同时阐述了自招侵害与预期侵害... 不法侵害的紧迫性要件系正当防卫构成要件中的核心部分,但"紧迫性"的判定标准具体是什么?围绕不法侵害发生的"起点"与"终点",结合具体司法判例来论述紧迫性要件的核心要素,同时阐述了自招侵害与预期侵害这两种特殊不法侵害的紧迫性判定问题。 展开更多

关键词 紧迫性 不法侵害 自招侵害 预期侵害 判定标准

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正当防卫中不法侵害认定误区的匡正——兼论不法侵害与被害人过错之间的区分 被引量：2

6

作者 林哲宇 《安徽警官职业学院学报》 2019年第4期16-21,共6页

正当防卫制度在我国刑法中具有重要的地位和作用,对于维护国家、集体、个人、他人的合法利益具有重要的意义。但由于受传统国家本位思想以及法条自身规定过于简洁等影响,正当防卫制度在司法适用中出现异化,背离其保障公民自救权利的初... 正当防卫制度在我国刑法中具有重要的地位和作用,对于维护国家、集体、个人、他人的合法利益具有重要的意义。但由于受传统国家本位思想以及法条自身规定过于简洁等影响,正当防卫制度在司法适用中出现异化,背离其保障公民自救权利的初衷。其中,对正当防卫的前提性条件——不法侵害的误读是目前实践中正当防卫认定难的重要原因之一。实践中,过分限缩不法侵害的范围、模糊被害人过错与不法侵害的界限等原因造成大量不法侵害难以被认定,从而导致防卫人行为的防卫性质被否定。只有明确界定不法侵害,才能更好地保障正当防卫制度在实践中贯彻落实。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 被害人过错

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正当防卫中不法侵害行为的特性 被引量：2

7

作者 胡凯 王栋林 《武汉理工大学学报（社会科学版）》 2006年第3期330-332,共3页

《刑法》第20条对正当防卫作了明确规定,相对于1979年刑法对正当防卫的规定更为具体,对有效保护公民的合法权益起了积极作用。但对正当防卫的条件———不法侵害并没有作出明确的说明。因此有必要从不法侵害的含义及特征入手,对可以实... 《刑法》第20条对正当防卫作了明确规定,相对于1979年刑法对正当防卫的规定更为具体,对有效保护公民的合法权益起了积极作用。但对正当防卫的条件———不法侵害并没有作出明确的说明。因此有必要从不法侵害的含义及特征入手,对可以实施正当防卫的不法侵害行为作一个科学的界定。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 刑法

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论正当防卫制度中的“必要限度” 被引量：2

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作者 郝连根 《山西省政法管理干部学院学报》 2016年第2期87-89,共3页

"必要限度"的程度问题是我国刑事司法正当防卫制度中的核心难点问题之一,文章结合司法实践中的具体认识,对必要限度进行了必要的考量,从不法侵害的强度、紧迫性、外部环境等角度予以剖析,继而在第二部分对退避的适用进行了论... "必要限度"的程度问题是我国刑事司法正当防卫制度中的核心难点问题之一,文章结合司法实践中的具体认识,对必要限度进行了必要的考量,从不法侵害的强度、紧迫性、外部环境等角度予以剖析,继而在第二部分对退避的适用进行了论述,最后对超出必要限度与重大损害提出了自己的观点。 展开更多

关键词 必要限度 不法侵害 重大损害 防卫过当

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对预防交通民警在执法中遭受不法侵害的思考 被引量：1

9

作者 上海市公安局静安分局交警支队课题组 王根根 《公安理论与实践（上海公安高等专科学校学报）》 2007年第1期41-45,共5页

近年来,交通民警在执法过程中遭受各种不法侵害的事件在不断增多。当前交通民警受到不法侵害的原因是多方面的,从起因上来看,不法侵害可分为以下两种类型:第一是由犯罪行为引发的不法侵害;第二是由交通执法纠纷引发的不法侵害。为了有... 近年来,交通民警在执法过程中遭受各种不法侵害的事件在不断增多。当前交通民警受到不法侵害的原因是多方面的,从起因上来看,不法侵害可分为以下两种类型:第一是由犯罪行为引发的不法侵害;第二是由交通执法纠纷引发的不法侵害。为了有效降低交通民警遭受不法侵害,应提高民警自我保护的能力,完善交警应急指挥机制,改善媒体导向的环境,提高交警执法工作水平。 展开更多

关键词 交通民警 执法水平 不法侵害 媒体导向

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司法实务中“暴力不法侵害才能防卫”的成因与对策

10

作者 储志豪 《阜阳师范学院学报（社会科学版）》 2019年第5期115-120,共6页

只能对暴力行为才能防卫,对非暴力侵害不能防卫是司法实践中长期以来形成的错误认识。究其原因有:一是紧迫性要素的判断方法有失偏颇;二是错将“紧迫性”与“暴力性”等同;三是“基本相适应说”盛行且拔高为防卫性质判断之标准。及时总... 只能对暴力行为才能防卫,对非暴力侵害不能防卫是司法实践中长期以来形成的错误认识。究其原因有:一是紧迫性要素的判断方法有失偏颇;二是错将“紧迫性”与“暴力性”等同;三是“基本相适应说”盛行且拔高为防卫性质判断之标准。及时总结、反思暴力侵害才能正当防卫的错因并针对性提出对策,有助于实务中准确定性对非暴力性不法侵害的反击行为,同时可保障公民有效行使正当防卫权。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 紧迫性 基本相适应说

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以“于海明案”为视角反思我国正当防卫制度

11

作者 盛豪杰 《河南工程学院学报（社会科学版）》 2019年第4期41-45,共5页

虽然“于海明案”已经尘埃落定,但是对该案件的深入讨论不仅有利于厘清正当防卫理论的相关分歧,而且有助于扭转司法实践严格认定正当防卫的不良现象。“于海明案”在社会上引起争论的原因在于理论上的分歧,包括防卫行为的割裂评价、防... 虽然“于海明案”已经尘埃落定,但是对该案件的深入讨论不仅有利于厘清正当防卫理论的相关分歧,而且有助于扭转司法实践严格认定正当防卫的不良现象。“于海明案”在社会上引起争论的原因在于理论上的分歧,包括防卫行为的割裂评价、防卫意志的不当分析、防卫限度过于苛刻。因此,在理论上对防卫时间进行准确认定、对防卫意志进行正确定位、对防卫限度进行合理设置非常必要。 展开更多

关键词 “于海明案” 正当防卫 不法侵害 防卫限度

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完全无刑事责任能力人构成正当防卫对象问题研究

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作者 张翔 《绥化学院学报》 2017年第3期46-49,共4页

正当防卫作为刑法赋予公民保护自身与他人合法权益的武器,在制止和预防犯罪方面有着良好的社会效果,但是对完全无刑事责任能力人能否进行正当防卫一直是学界讨论的问题。虽然附带限制的承认成为了通说,但通过对完全无刑事责任能力人侵... 正当防卫作为刑法赋予公民保护自身与他人合法权益的武器,在制止和预防犯罪方面有着良好的社会效果,但是对完全无刑事责任能力人能否进行正当防卫一直是学界讨论的问题。虽然附带限制的承认成为了通说,但通过对完全无刑事责任能力人侵害行为侵害性和违法性的分析发现,由于我国刑事违法性概念内涵的缺失以及"四要件"犯罪构成理论与违法性判断的不耦合性,使得我国在认定完全无刑事责任能力人的侵害行为是否为不法侵害上出现了困难。从社会危害性与违反法律规范的角度去认定完全无刑事责任能力人的不法侵害则可以为实现该问题的应然立场提供解决方案。 展开更多

关键词 正当防卫 完全无刑事责任能力人 不法侵害 刑事违法性

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不法侵害紧迫性刑法维度研究

13

作者 龚傲霜 《红河学院学报》 2020年第1期152-156,共5页

不法侵害之"紧迫性"是判断正当防卫构成的核心要素,关乎行为防卫人客观违法阻却是由的成立。对"紧迫性"的判定,理论与实践的认定标准总是莫衷一是。为了有效解决不法侵害"紧迫性"认定困难问题,本文以案... 不法侵害之"紧迫性"是判断正当防卫构成的核心要素,关乎行为防卫人客观违法阻却是由的成立。对"紧迫性"的判定,理论与实践的认定标准总是莫衷一是。为了有效解决不法侵害"紧迫性"认定困难问题,本文以案例比较分析法,结合个案的综合因素,从不法侵害质的维度和时空维度展开,考察不法侵害及侵害人对法益侵害的危险程度,解决不法侵害得以防卫的起止时间标准,和考察妥当防卫的空间因素,继而判断防卫人面临的不法侵害是否具有紧迫性,防卫行为是否成立合法阻却事由。 展开更多

关键词 不法侵害 紧迫性 正当防卫 质的维度 时空维度

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正当防卫结束时间之认定——基于接续行为危险说

14

作者 王林梅 《湖南广播电视大学学报》 2019年第2期71-81,共11页

对于如何认定正当防卫结束时间这一问题,法学界存在诸多不同的观点,但这些观点或学说都较为抽象和模糊,不能很好地指导实践。接续行为危险说通过判断不法侵害人接下来的客观行为是否具有法益侵害的危险来认定不法侵害是否结束,即只要行... 对于如何认定正当防卫结束时间这一问题,法学界存在诸多不同的观点,但这些观点或学说都较为抽象和模糊,不能很好地指导实践。接续行为危险说通过判断不法侵害人接下来的客观行为是否具有法益侵害的危险来认定不法侵害是否结束,即只要行为人接下来的行为属于扩大以前的危险、新增不同种类的危险、维持巩固以前的危险或危害结果三种行为之一,则表明不法侵害尚未结束。该学说具有直观性、易操作性等优势,能更好地指导实践。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 结束时间 危险

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于欢案之防卫限度再认识

15

作者 殷圣欣 《四川职业技术学院学报》 2018年第3期18-25,共8页

于欢的防卫行为是否"明显超过必要限度造成重大损害",对其理解至今并没有如"泾渭分明"般廓清,仍然是值得我们进一步思考的。本文尝试从刑法条文之间的关系、不法侵害的严重程度、防卫人的"行为选择空间"... 于欢的防卫行为是否"明显超过必要限度造成重大损害",对其理解至今并没有如"泾渭分明"般廓清,仍然是值得我们进一步思考的。本文尝试从刑法条文之间的关系、不法侵害的严重程度、防卫人的"行为选择空间"、人格权受侵犯主体与防卫人的错位、不同"法益"应受保护的程度平衡、民警处置不当对防卫行为的不恰当引导等方面,阐释于欢之防卫行为并没有"明显超过必要限度造成重大损害";并且希望通过刑法的规范评价能够引导"民间借贷"诸多社会纠纷中所涉利益的正确割舍平衡,对"社会在刑法中的映像"进行积极反应并正确作用于社会,引导社会良性发展。 展开更多

关键词 正当防卫 必要限度 不法侵害 行为选择 价值平衡

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不法侵害“紧迫性”的实证考察

16

作者 张洪成 《刑法论丛》 2020年第1期140-157,共18页

"紧迫性"是作为正当防卫前提的不法侵害判断的量化要素,通过"紧迫性"限缩不法侵害的范围是现代法保护理论发展的必然。不法侵害"紧迫性"的判断基础是尚未发生现实危害结果的危险行为(预备或者实行行为),... "紧迫性"是作为正当防卫前提的不法侵害判断的量化要素,通过"紧迫性"限缩不法侵害的范围是现代法保护理论发展的必然。不法侵害"紧迫性"的判断基础是尚未发生现实危害结果的危险行为(预备或者实行行为),判断标准应是动态与静态的结合,不法侵害行为的危险性及严重性、被侵害人权利保护的可能性(外在的法益保护可能性)等属于静态判断标准,而防卫限度则是动态的制约因素。 展开更多

关键词 正当防卫 不法侵害 “紧迫性” 防卫过当

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违法行政:一个被忽略的防卫对象

17

作者 蒲秀莉 《宜春学院学报》 2015年第7期32-37,共6页

对违法行政行为进行的正当防卫既符合宪法赋予公民基本人权,也契合正当防卫成立条件。但是,对违法行政行为的正当防卫并不应同于普通违法犯罪,它在防卫起因、防卫时机、防卫对象、防卫限度上存在一定的特殊性。对违法行政行为防卫权之研... 对违法行政行为进行的正当防卫既符合宪法赋予公民基本人权,也契合正当防卫成立条件。但是,对违法行政行为的正当防卫并不应同于普通违法犯罪,它在防卫起因、防卫时机、防卫对象、防卫限度上存在一定的特殊性。对违法行政行为防卫权之研究,以期能引起社会对违法行政的关注,促使行政人员谨慎执法,将人权保障实践得更广、更远。 展开更多

关键词 违法行政 不法侵害 防卫对象 防卫时机 防卫限度

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论家庭暴力犯罪中的正当防卫 被引量：4

18

作者 刘涛 宋云超 《北方论丛》 2004年第2期130-132,共3页

通过对正当防卫传统理论和立法方面在现实与逻辑上的错误的讨论,提出在家庭暴力犯罪中,主观意图不是构成正当防卫的必要条件,对相应不法侵害的临界时间应当辩证理解,防卫适当的认定标准应当科学界定。最后提出立法建议。

关键词 家庭暴力 不法侵害临界点 适当标准

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《刑法》关于正当防卫规定的不足及修改意见 被引量：2

19

作者 孙由体 《重庆科技学院学报（社会科学版）》 2006年第6期44-46,共3页

分析了我国《刑法》有关正当防卫的规定,认为规定特殊防卫权是过分追求功利目标的表现,不能有效规制防卫过当行为。遵从宪法“国家尊重和保障人权”的精神和“尊重人的尊严和基本权利”这一国际法公认的原则,任何人都应该享有平等的正... 分析了我国《刑法》有关正当防卫的规定,认为规定特殊防卫权是过分追求功利目标的表现,不能有效规制防卫过当行为。遵从宪法“国家尊重和保障人权”的精神和“尊重人的尊严和基本权利”这一国际法公认的原则,任何人都应该享有平等的正当防卫权。对《刑法》第20条提出了具体的修改意见。 展开更多

关键词 人权 不法侵害人 防卫人 正当防卫

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对适时防卫与事后防卫的再认识

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作者 林宗仁 程书兵 《湖南公安高等专科学校学报》 2007年第4期44-47,共4页

如何区分适时防卫与事后防卫,在刑法理论上存在着争论,在刑法实践中也不易操作。"不法侵害行为的结束"不等于"不法侵害的结束",不法侵害是否正在进行不能单纯从犯罪行为是否继续或犯罪行为是否既遂来判断,而关键看... 如何区分适时防卫与事后防卫,在刑法理论上存在着争论,在刑法实践中也不易操作。"不法侵害行为的结束"不等于"不法侵害的结束",不法侵害是否正在进行不能单纯从犯罪行为是否继续或犯罪行为是否既遂来判断,而关键看防卫人的行为在特定的环境中还有无可能有效排除不法侵害行为或行为导致的危险状态;是适时防卫还是事后防卫,应以不法侵害是否结束为判断标准,而不应以不法侵害行为是否结束为判断标准。 展开更多

关键词 适时防卫 事后防卫 不法侵害行为 不法侵害

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