民事诉讼发回重审制度之检讨 被引量：25

1

作者 王福华 融天明 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2007年第1期3-16,共14页

十多年来我国法院民事上诉案件发回重审率的变化表明,发回重审的适用,除取决于法律制度本身外,还与司法政策、一审法官的素质等因素紧密相关。实践中我国二审法院存在着诸多发回重审的"潜理由",如提高年度结案率、规避审判责... 十多年来我国法院民事上诉案件发回重审率的变化表明,发回重审的适用,除取决于法律制度本身外,还与司法政策、一审法官的素质等因素紧密相关。实践中我国二审法院存在着诸多发回重审的"潜理由",如提高年度结案率、规避审判责任追究、维持上下级法院之间良好关系等。对二审法院滥用发回重审进行制约的措施应包括,在立法上将发回重审的事由限定于法律问题,在审级功能正当化的基础上使上级法院更加尊重一审判决,并赋予发回重审裁定时二审法院的自缚效力。无害性原则、辩论原则、处分原则以及终局性原则,应当成为构建以保护当事人程序利益为中心的发回重审制度的基础。 展开更多

关键词 发回重审 无害性原则 辩论原则 处分原则 终局性原则

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我国刑事程序违法发回重审制度研究——反思与重建 被引量：8

2

作者 袁锦凡 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2015年第3期186-193,共8页

我国基于刑事程序违法发回重审制度在发回重审的条件和发回重审的程序上都存在明显的问题,根本原因在于没有处理好程序公正、实体公正及效率价值之间的关系。我国应该以兼顾程序公正、实体公正、效率三种价值的实现为指导思想,重构基于... 我国基于刑事程序违法发回重审制度在发回重审的条件和发回重审的程序上都存在明显的问题,根本原因在于没有处理好程序公正、实体公正及效率价值之间的关系。我国应该以兼顾程序公正、实体公正、效率三种价值的实现为指导思想,重构基于刑事程序违法的发回重审制度。 展开更多

关键词 刑事程序违法 发回重审 程序公正 实体公正 效率

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扶养义务的“激活”与“过去时间的扶养费”的有限可追索性 被引量：1

3

作者 徐国栋 《西南政法大学学报》 2024年第1期27-36,共10页

古罗马皇帝哥尔迪安的敕答开创了过去时间的扶养费的法律地位问题,将之降等,允许其成为和解的对象。虢多弗雷多把这一问题改造成时间错位问题,形成不诉追过去时间的扶养费构成不需要此等经济支持的表面证据的推理,以此保护扶养义务人并... 古罗马皇帝哥尔迪安的敕答开创了过去时间的扶养费的法律地位问题,将之降等,允许其成为和解的对象。虢多弗雷多把这一问题改造成时间错位问题,形成不诉追过去时间的扶养费构成不需要此等经济支持的表面证据的推理,以此保护扶养义务人并鼓励权利人自力更生。波坦诺明确提出了过去时间的扶养费不受追诉的原则,被至少被10部现代民法典采用。其中,《德国民法典》对这一问题作了最明确细致的规定,它原则上不许追索过去时间的扶养费,但允许一定的例外。《意大利民法典》的德译者把父母与其未成年子女的生活保持关系排除作为过去时间的扶养费不受追索的适用对象,强调了抚养与扶养、赡养的不同,甚有道理。王利明教授负责起草的民法典学者建议稿也采用了这一规则。有了这些作为基础,我国应通过司法解释确立过去时间的扶养费不可无限追索的规则。 展开更多

关键词 扶养 过去时间的扶养费 催告 第三人扶养 禁反言

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民事上诉审程序中亟待完善的问题之思考 被引量：4

4

作者 刘学在 《河南财经政法大学学报》 北大核心 2012年第1期88-100,共13页

在修改《民事诉讼法》时,建立附带上诉制度很有必要,特别是对提起附带上诉的要件应作出合理的规定。上诉审程序中的撤回起诉制度应得到立法上的明确认可,其条件和法律后果也应合理予以界定。"原判决认定事实错误或者认定事实不清... 在修改《民事诉讼法》时,建立附带上诉制度很有必要,特别是对提起附带上诉的要件应作出合理的规定。上诉审程序中的撤回起诉制度应得到立法上的明确认可,其条件和法律后果也应合理予以界定。"原判决认定事实错误或者认定事实不清、证据不足"这一发回重审的事由应予废除,以违反法定程序为由发回重审的情形则应予以严格限制。基于裁定与判决的性质不同,应当构建不同于判决之上诉审程序的相对独立的裁定之上诉审程序。 展开更多

关键词 附带上诉 二审中的撤诉 发回重审 裁定之上诉

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民事诉讼发回重审事由的审视与检讨——兼评2012年《民事诉讼法修正案》的相关规定 被引量：3

5

作者 庞小菊 《北京师范大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2013年第2期92-100,共9页

民事诉讼发回重审制度设置的目的,是为了给在一审程序中权益受损的当事人提供上诉审程序所不能提供或者不宜提供的救济。根据此目的以及我国二审法院有独立的事实认定权之现实来审视民事诉讼发回重审的法定事由,可发现《民事诉讼法》相... 民事诉讼发回重审制度设置的目的,是为了给在一审程序中权益受损的当事人提供上诉审程序所不能提供或者不宜提供的救济。根据此目的以及我国二审法院有独立的事实认定权之现实来审视民事诉讼发回重审的法定事由,可发现《民事诉讼法》相关规定的不足。一审判决事实认定有瑕疵的,原则上应由二审法院直接查清事实自行改判,不需发回重审;一审判决违反法定程序的,只有该违法情形影响到一审民事诉讼结构完整性的,才提供发回重审之救济。 展开更多

关键词 发回重审 事实认定 法律救济 法定事由

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WTO争端解决中上诉机构“完成分析”问题研究 被引量：3

6

作者 吕炳斌 《武大国际法评论》 CSSCI 2010年第S1期304-319,共16页

世界贸易组织(WTO)争端解决实践中形成的上诉机构"完成分析"这一做法包括两类情形:解决专家组未曾分析的问题;对相关事实适用不同的法律解释。上诉机构完成分析的前提条件是:必须已有足够的事实基础;必须存在专家组对相关法... 世界贸易组织(WTO)争端解决实践中形成的上诉机构"完成分析"这一做法包括两类情形:解决专家组未曾分析的问题;对相关事实适用不同的法律解释。上诉机构完成分析的前提条件是:必须已有足够的事实基础;必须存在专家组对相关法律问题的分析;专家组未能对该问题进行分析是行使了司法节制造成的。"完成分析"这一做法引起了正当性争议。上诉机构一方面根据DSU第3条第3款和第7款证明"完成分析"的正当性,一方面又根据DSU第17条第6款和第13款规定的权限进行自我限制,在多数案件中拒绝完成分析。"无法完成分析"引发的困境的临时性解决对策是专家组提供"备选事实认定",最终的解决对策是在DSU中引入恰当的发回重审程序。"完成分析"是WTO争端解决中的一种重要"做法",中国参与WTO争端解决要善于利用"完成分析"。 展开更多

关键词 世界贸易组织 争端解决 完成分析 司法节制 发回重审

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我国民事审判程序违法救济之初步检讨 被引量：2

7

作者 占善刚 张博 《南大法学》 2020年第4期98-109,共12页

在民事诉讼中,审判程序违法之救济乃裁判正当性的保障。我国现行《民事诉讼法》关于审判程序违法救济的规定存在诸多缺漏,主要表现为一审程序中程序违法救济的规则缺位、二审程序中“严重违反法定程序”的界定不明、再审程序中申请事由... 在民事诉讼中,审判程序违法之救济乃裁判正当性的保障。我国现行《民事诉讼法》关于审判程序违法救济的规定存在诸多缺漏,主要表现为一审程序中程序违法救济的规则缺位、二审程序中“严重违反法定程序”的界定不明、再审程序中申请事由与发回重审之事由混同。上述问题产生的根本原因在于立法者修订法律时未对审判程序违法救济制度作体系化思考。在我国实行两审终审制的背景下,借鉴大陆法系的制度设计建立程序异议权,依托发回重审的制度本旨,统一“严重违反法定程序”的界限,参照发达国家设置的再审事由严格限定我国申请再审的程序违法事由,是完善我国民事审判程序违法救济制度的应然路径。 展开更多

关键词 程序违法 严重违反法定程序 程序异议权 发回重审 再审事由

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论程序违法发回重审的条件——域外认知&中国立场 被引量：1

8

作者 袁锦凡 《西南政法大学学报》 2014年第3期59-65,共7页

发回重审是重要的程序违法的制裁与救济机制,它对于维护程序的公正、实现程序的独立价值具有重要作用,但是程序违法不是发回重审的充分条件;只有程序违法严重影响程序公正或者可能影响判决、并且已经在原审中被及时提出过异议,才会导致... 发回重审是重要的程序违法的制裁与救济机制,它对于维护程序的公正、实现程序的独立价值具有重要作用,但是程序违法不是发回重审的充分条件;只有程序违法严重影响程序公正或者可能影响判决、并且已经在原审中被及时提出过异议,才会导致发回重审。 展开更多

关键词 程序违法 发回重审 充分条件 中国立场

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重审中“发”与“回”的审级表达及其诉讼解构——从民事裁判的质量标准上诠释司法行为的妥当性 被引量：1

9

作者 孙山 易利娟 《天津法学》 2012年第2期34-45,共12页

学界和司法界对民事诉讼法关于发回重审标准的争论由来已久,主要集中在因原审裁判瑕疵是"发"还是"改"与法律适用过于弹性化的叠加导致的自由裁量权滥用现象上,由此形成了独我是好各自表达的审级诉讼冲突。期间,因... 学界和司法界对民事诉讼法关于发回重审标准的争论由来已久,主要集中在因原审裁判瑕疵是"发"还是"改"与法律适用过于弹性化的叠加导致的自由裁量权滥用现象上,由此形成了独我是好各自表达的审级诉讼冲突。期间,因人为关系投送了法律无法承载的利益期待使话题越发显得胶着和沉重,以至于剪不断理还乱。究其原因,既有立法技术问题,也有体制、机制不畅因素,还有公权私化、借案谋私倾向以及群体裁判下的错案问责缺失等,不能不说情形混迹十分复杂甚至难以名状。对此,笔者仅从主体行为归责出发以缩限法的任意性标准为目的,力图达到技术与思想双重治理的品质效果。 展开更多

关键词 发回重审 审级利益 适用条件

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“逮捕”不等于arrest

10

作者 李长栓 《东方翻译》 2021年第3期44-50,共7页

我们通常把"逮捕"和arrest视为对等词,但在法律意义上,"逮捕"发生在拘留之后,已经演变为"审前羁押"的同义词。鉴于此,建议把"逮捕"翻译为英语中功能对等的概念remand、remand detention、deten... 我们通常把"逮捕"和arrest视为对等词,但在法律意义上,"逮捕"发生在拘留之后,已经演变为"审前羁押"的同义词。鉴于此,建议把"逮捕"翻译为英语中功能对等的概念remand、remand detention、detention,或者其他表示审前羁押的概念,如preventive detention、provisional detention。同时建议把arrest翻译为"拘捕""抓捕"等非法律概念,以区别于法律概念"逮捕"。 展开更多

关键词 ARREST remand DETENTION 拘留 逮捕 审前羁押

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论建立世贸组织上诉机构发回重审制度的必要性

11

作者 刘思艺 《华北电力大学学报（社会科学版）》 2021年第3期60-70,共11页

2020年11月30日,由于美国连续阻挠法官的遴选和连任程序,WTO上诉机构因所有法官任期均届满而终至“停摆”,争端解决机制改革迫在眉睫。DSU规定,上诉范围仅为专家组报告中的法律问题和专家组作出的法律解释。在争端解决实践中,由于专家... 2020年11月30日,由于美国连续阻挠法官的遴选和连任程序,WTO上诉机构因所有法官任期均届满而终至“停摆”,争端解决机制改革迫在眉睫。DSU规定,上诉范围仅为专家组报告中的法律问题和专家组作出的法律解释。在争端解决实践中,由于专家组对司法经济原则的广泛适用,某些法律和事实问题悬而未决。到了上诉阶段,如上诉机构推翻了专家组的认定,转而需要审查这些问题时,就会因“完成专家组分析”引发越权质疑,或因案件事实不足而无法解决争端。应当建立发回重审制度,由原专家组审理其本应审理的未决事项,消解上诉机构面临的司法困境。增加发回重审制度,可以避免上诉机构越权行使专家组的职能,同时维护当事方的审级利益,从而最大程度确保世贸争端得到妥善解决。 展开更多

关键词 WTO 上诉机构 发回重审 司法经济 完成专家组分析 越权裁判

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新《民事诉讼法》第170条评析

12

作者 许方钱 《北京政法职业学院学报》 2013年第1期45-51,共7页

新《民事诉讼法》第170条对民事二审发回重审制度作了部分修改,该制度的相关问题也引起了学者们新的关注。立法修改,有值得肯定的地方,也有待商榷之处。通过认识该制度近十年的发回重审率、发回重审的原因、重审效果和异化使用状况,剖... 新《民事诉讼法》第170条对民事二审发回重审制度作了部分修改,该制度的相关问题也引起了学者们新的关注。立法修改,有值得肯定的地方,也有待商榷之处。通过认识该制度近十年的发回重审率、发回重审的原因、重审效果和异化使用状况,剖析立法修改的长处和不足,进而提出实践运用的相关策略。 展开更多

关键词 民事二审 发回重审 事实瑕疵 程序瑕疵

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比较法视野中的刑事强制措施 被引量：98

13

作者 孙长永 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2005年第1期111-125,共15页

从比较法的角度看,我国刑事强制措施制度具有立法授权的分散性和实际权力的集中性、适用对象的特定性和适用目的的单一性等特点,但在体系上过度依赖羁押性手段,在制度设计上未能充分体现人权保障的精神,司法实践中"惩罚性"地... 从比较法的角度看,我国刑事强制措施制度具有立法授权的分散性和实际权力的集中性、适用对象的特定性和适用目的的单一性等特点,但在体系上过度依赖羁押性手段,在制度设计上未能充分体现人权保障的精神,司法实践中"惩罚性"地适用强制措施以及追诉机关自我授权和执法违法的现象比较突出。为了保障公民的人身自由不受非法侵犯,应当对适用强制措施的权力进行重新分配,形成以强制到案的措施和强制候审的措施为基本类型的强制措施新体系,将取保候审设计为最常用的一种强制措施,并且完善相关的配套制度,健全适用强制措施过程中的权利救济机制。 展开更多

关键词 刑事强制措施 适用 权利救济机制 羁押 立法授权 人身自由 追诉 制度设计 配套制度 集中性

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发回重审与上诉不加刑原则关系论 被引量：8

14

作者 金泽刚 《法律科学》 CSSCI 北大核心 2003年第3期118-122,共5页

发回重审和上诉不加刑原则的关系问题很少有人论及。在发回重审的案件中 ,因事实不清楚或者证据不足发回重审应当确立原审基本事实是否清楚、主要证据是否充分的认识标准。发回重审的案件既不等同于二审改判的案件 ,也不等同于单纯的一... 发回重审和上诉不加刑原则的关系问题很少有人论及。在发回重审的案件中 ,因事实不清楚或者证据不足发回重审应当确立原审基本事实是否清楚、主要证据是否充分的认识标准。发回重审的案件既不等同于二审改判的案件 ,也不等同于单纯的一审案件。发回重审的案件能否加刑深受诉讼价值观的影响 ,我们不能不考虑上诉不加刑原则所蕴涵的诉讼理念。重审时 ,只有在发现案件的基本事实确实发生变化时 ,才可能对被告人判处比原审判决更重的刑罚。 展开更多

关键词 发回重审 上诉不加刑原则 刑事诉讼法 中国 证据 刑罚 法律真实

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我国刑事二审发回重审制度的反思与重构 被引量：7

15

作者 史立梅 刘林呐 《国家检察官学院学报》 2004年第3期60-67,共8页

我国现行刑事诉讼法规定的二审发回重审制度在实践中引起了被告人被长期羁押、案件久拖不决等一系列严重后果,分析该制度的成因并在此基础上予以改进,对于实现司法公正具有十分重要的意义。"客观真实"的诉讼认识论具有理论局... 我国现行刑事诉讼法规定的二审发回重审制度在实践中引起了被告人被长期羁押、案件久拖不决等一系列严重后果,分析该制度的成因并在此基础上予以改进,对于实现司法公正具有十分重要的意义。"客观真实"的诉讼认识论具有理论局限,应从"法律真实"的角度对诉讼中的事实问题进行全新的解读,以重构我国二审制度特别是发回重审制度。 展开更多

关键词 二审发回重审 客观真实 法律真实 法律事实

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基于改进马尔科夫模型的航空备件需求预测 被引量：10

16

作者 夏秀峰 董彦军 《兵工自动化》 2013年第11期39-41,48,共4页

针对时间序列法存在较大误差的问题,构建基于改进马尔科夫的航空备件需求预测模型。利用备件的历史数据计算出状态转移矩阵,以某飞行大队航材部门某型直升机备件的月统计消耗量为例,通过马尔科夫预测和改进的三步平均马尔科夫预测法对... 针对时间序列法存在较大误差的问题,构建基于改进马尔科夫的航空备件需求预测模型。利用备件的历史数据计算出状态转移矩阵,以某飞行大队航材部门某型直升机备件的月统计消耗量为例,通过马尔科夫预测和改进的三步平均马尔科夫预测法对备件的需求状态概率进行预测分析。结果表明:在给定备件满足率的情况下,改进的马尔科夫预测法能取得更好的预测效果。 展开更多

关键词 航空备件需求 马尔科夫预测 三步平均法

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刑事强制措施制度的体系化修改及现代化进路

17

作者 郭烁 《南京师大学报（社会科学版）》 北大核心 2024年第2期111-123,共13页

我国《刑事诉讼法》自1979年颁布至今历经三次修改,但一直未曾就强制措施制度的若干根本性问题展开体系化补正工作。与域外“分门别类”的刑事强制措施相比,我国的强制措施仅限对人身权利的限制,不仅存在诸多内生性缺陷,还因缺乏对物、... 我国《刑事诉讼法》自1979年颁布至今历经三次修改,但一直未曾就强制措施制度的若干根本性问题展开体系化补正工作。与域外“分门别类”的刑事强制措施相比,我国的强制措施仅限对人身权利的限制,不仅存在诸多内生性缺陷,还因缺乏对物、隐私权和个人信息权益的侦查限权,导致当前强制措施制度的系统性不足。刑事强制措施体系的建构关涉每个公民的基本权利。据此,应当对我国刑事强制措施制度进行体系化修改以使其满足现代刑事诉讼的发展要求。一方面,对人刑事强制措施的完善方向在于改革拘留制度并推进非羁押性强制措施的适用,将当前五种限制人身自由的强制措施明确改造为到案、羁押、非羁押三类,使其轻重层次分明;另一方面,将针对物、公民隐私以及个人信息的侦查手段正式纳入刑事强制措施体系,从而通过司法令状手段导入司法监督,并以“物权保护”“合理期待”“必要限度”等标准辅助检察院、法院审查评判。 展开更多

关键词 刑事强制措施 强制到案 羁押候审 司法令状

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程序违法与发回重审——《民事诉讼法》第170条之检讨 被引量：5

18

作者 占善刚 刘芳 《江西财经大学学报》 CSSCI 北大核心 2014年第5期122-128,共7页

发回重审乃上级法院纠正下级法院错误判决的手段之一,目的在于保障当事人获得公正审判的机会。科学构建发回重审事由,有利于发回重审功能的实现。分析发回重审事由设计的理论依据,原审违反法定程序应当是发回重审的唯一事由,事实认定不... 发回重审乃上级法院纠正下级法院错误判决的手段之一,目的在于保障当事人获得公正审判的机会。科学构建发回重审事由,有利于发回重审功能的实现。分析发回重审事由设计的理论依据,原审违反法定程序应当是发回重审的唯一事由,事实认定不清不能单独作为发回重审的事由。《民事诉讼法》第170条关于发回重审事由的设计有违诉讼法理,欠缺正当性。应当区分严重程序违法与一般程序违法而设定发回重审的事由,前者乃绝对的发回重审事由,后者只有在影响裁判结果且以维持审级制度为必要的情况下,才构成发回重审的事由。 展开更多

关键词 程序违法 发回重审 公正审判 审级利益

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论美国行政程序违法的法律后果 被引量：5

19

作者 李烁 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2020年第2期189-200,共12页

在美国,作为法院开展程序合法性审查的主要依据,《联邦行政程序法》第706节第2款第4项规定,对于行政机关"没有遵守法律规定的程序"之行为,法院"应当宣布非法并予以撤销"。但在程序合法性审查中,基于"无害错误&... 在美国,作为法院开展程序合法性审查的主要依据,《联邦行政程序法》第706节第2款第4项规定,对于行政机关"没有遵守法律规定的程序"之行为,法院"应当宣布非法并予以撤销"。但在程序合法性审查中,基于"无害错误"规则以及"不撤销而发回重作"这一替代性判决在不同层面的适用,行政程序违法法律后果--撤销,抑或不撤销--的确定始终是一个由法院个案衡量的问题,个案衡量的背后反映的是美国法院寻求程序法治与行政效率相平衡的努力。美国的这一经验可为我国同类问题的检讨提供智识上的支持。 展开更多

关键词 行政程序违法 “无害错误”规则 不撤销而发回重作

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民事二审发回重审的机理与制度重构 被引量：4

20

作者 王春 《政法学刊》 2012年第3期41-48,共8页

我国民事诉讼发回重审制度的设计与运作的理论依据存有缺陷,是发回重审制度存在诸多问题的重要原因。该制度的设计与运作应当以维护当事人的审级利益,保障程序公正价值的实现,维持上下级法院职能分工为理论基础。基此,我国民诉法修改时... 我国民事诉讼发回重审制度的设计与运作的理论依据存有缺陷,是发回重审制度存在诸多问题的重要原因。该制度的设计与运作应当以维护当事人的审级利益,保障程序公正价值的实现,维持上下级法院职能分工为理论基础。基此,我国民诉法修改时,必须重新设定发回重审的事由,赋予当事人程序选择权,明确规定发回重审使用判决书,规定撤销发回判决中判断理由的拘束效力。 展开更多

关键词 民事二审 发回重审 审级利益 辩论权 制度重构

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