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《侵权责任法》第58条的解释、瑕疵与修正 被引量：1
1
作者 张宏武 《孝感学院学报》 2011年第6期29-34,共6页
因为《侵权责任法》第58条既存在表述上的瑕疵,也存在内容上的错误,所以,不能用单纯的可推翻的推定或不可推翻的推定进行解释,必须对条文进行修改。修改前应作以下解释:如果原告证明了被告违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规... 因为《侵权责任法》第58条既存在表述上的瑕疵,也存在内容上的错误,所以,不能用单纯的可推翻的推定或不可推翻的推定进行解释,必须对条文进行修改。修改前应作以下解释:如果原告证明了被告违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定,则法院直接认定医疗机构存在过错;如果原告证明了被告"隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料"或"伪造、篡改或者销毁病历资料",则推定医疗机构存在过错,如果医疗机构不能证明自己不存在过错,则承担医疗侵权责任。 展开更多
关键词 过错 推定 视为 可推翻的推定 不可推翻的推定
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论日本专利侵权“所失利益”的法律性质:“可推翻之推定” 被引量：3
2
作者 胡晶晶 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2021年第3期84-96,共13页
日本专利侵权的所失利益方式具有“可推翻之推定”的法律性质。所失利益方式旨在填补专利权人被侵权产品侵蚀的市场份额,当专利权人的产品与侵权产品存在市场竞争关系时,损失发生因果关系即成立,此时便可将侵权产品销量暂时地推定为损... 日本专利侵权的所失利益方式具有“可推翻之推定”的法律性质。所失利益方式旨在填补专利权人被侵权产品侵蚀的市场份额,当专利权人的产品与侵权产品存在市场竞争关系时,损失发生因果关系即成立,此时便可将侵权产品销量暂时地推定为损害范围。推定的成立具有暂时性,可以被反证推翻。如果侵权人能反证证明,即便侵权不发生,专利权人由于缺乏充分的实施能力也不可能获得所有的侵权产品销量,那么超过该实施能力的部分便应予扣除,即“部分地推翻推定内容”。“推定”具有减轻专利权人证明责任、简化计算过程的效果,而“推翻推定”通过将不具有相当因果关系的部分从暂定的推定内容中扣除,为获得符合“完全赔偿原则”的赔偿额提供了制度保障。日本法的经验对于完善我国专利侵权的实际损失方式极具借鉴意义。我国专利法中的实际损失方式公式二与日本的所失利益方式表面上十分相近。但前者在减轻权利人证明责任的同时却未能同时兼顾实体法上“完全赔偿原则”的要求,这表现在:缺乏对损害发生因果关系的考察,损害范围因果关系的认定忽视对个案中权利人具体损害的考察。完善实际损失方式的关键在于,运用“可推翻之推定”理论,将“推定”与“推翻”机制内嵌入实际损失方式中。将该方式所针对的损害实际发生作为适用条件,同时纠正目前“全部市场价值原则”的司法实践,承认推定的部分可推翻性,使法官价值评价介入损害范围认定过程。此外,纠正各计算方式顺位适用的做法,使实际损失方式的被推翻部分适用合理许可费方式,由实际损失方式和合理许可费方式共同决定赔偿额,由此充分填补专利权人的各类损害,实现“完全赔偿”。 展开更多
关键词 专利法 损害赔偿 所失利益 实际损失 可推翻之推定 侵权获利 惩罚性赔偿
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家庭暴力对子女抚养权归属影响探究——以美国相关制度为借鉴 被引量：3
3
作者 苏云云 《北京化工大学学报（社会科学版）》 2018年第3期54-59,共6页
涉及家庭暴力的离婚案件日益增加,而家庭暴力在我国子女抚养权归属的立法中不具有明确的地位,家庭暴力是否和如何影响子女抚养权归属的问题亟需得到解决。在家庭暴力对子女抚养权归属影响的问题上,美国的立法和司法实践相对成熟,而且学... 涉及家庭暴力的离婚案件日益增加,而家庭暴力在我国子女抚养权归属的立法中不具有明确的地位,家庭暴力是否和如何影响子女抚养权归属的问题亟需得到解决。在家庭暴力对子女抚养权归属影响的问题上,美国的立法和司法实践相对成熟,而且学者对于二者之间关系的研究更为深入。通过对美国相关制度和理论的研究和借鉴,可以为我国相关立法的完善和司法实务的科学化提供理论依据和有益的建议。 展开更多
关键词 家庭暴力 子女抚养权归属 可推翻性假定 家庭暴力分类说
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伞形效应下受害者的反垄断诉权
4
作者 剌森 《理论与现代化》 2018年第6期119-125,共7页
横向协议所带来的伞形效应会造成市场中非横向协议成员的购买者也承受了高于竞争价格的溢价。2014年欧盟法院在Kone案中首次肯定了伞形购买者的损害赔偿权,被视为一个较为进步的发展。但是关于伞型购买者如何证明横向协议与损害之间存... 横向协议所带来的伞形效应会造成市场中非横向协议成员的购买者也承受了高于竞争价格的溢价。2014年欧盟法院在Kone案中首次肯定了伞形购买者的损害赔偿权,被视为一个较为进步的发展。但是关于伞型购买者如何证明横向协议与损害之间存在适当的因果关系,以及伞形购买者拥有诉权是否会对于宽大制度产生不利影响,仍存在着疑问。因此本文尝试从上述两个问题出发,探讨应如何保障伞型购买者的反垄断诉权。 展开更多
关键词 伞形效应 反垄断诉讼 可反驳推定 宽大制度 欧盟竞争法
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美国药品领域反向支付的反垄断司法经验解读与启示——以反垄断审查规则为线索 被引量：17
5
作者 陈兵 《上海财经大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第5期123-138,共16页
药品领域的反向支付协议集中体现了药品研发创新保护与药品市场自由竞争之间的博弈,对该类协议所实施的反垄断审查更是反映了药品专利法规与反垄断法规适用竞合与可能存在的冲突。通过对美国经验的考察,发现本身违法规则、合理规则以及... 药品领域的反向支付协议集中体现了药品研发创新保护与药品市场自由竞争之间的博弈,对该类协议所实施的反垄断审查更是反映了药品专利法规与反垄断法规适用竞合与可能存在的冲突。通过对美国经验的考察,发现本身违法规则、合理规则以及可抗辩违法推定规则构成了现今对反向支付协议反垄断审查的主要适用规则。结合我国现阶段药品行业发展特征和竞争法治实施规律,认为可抗辩违法推定规则更加适合我国现实,且进一步主张以反垄断法为基石尽快建立药品市场上激励创新的自由竞争生态系统。 展开更多
关键词 反向支付 反垄断审查 司法经验 可抗辩违法推定规则 自由竞争生态系统
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反思与权衡:转售价格维持的反垄断法分析模式探析 被引量：10
6
作者 郝俊淇 《竞争政策研究》 2017年第4期23-33,共11页
转售价格维持是具有复杂经济效果的混合体。美国反托拉斯法和欧盟竞争法对转售价格维持采取了不同的分析模式。实践中,我国发改委和法院对转售价格维持的分析模式存在持续性冲突;理论上,我国反垄断法学界对该问题的主张取向不同。确立... 转售价格维持是具有复杂经济效果的混合体。美国反托拉斯法和欧盟竞争法对转售价格维持采取了不同的分析模式。实践中,我国发改委和法院对转售价格维持的分析模式存在持续性冲突;理论上,我国反垄断法学界对该问题的主张取向不同。确立我国转售价格维持的分析模式须厘清《反垄断法》有关"禁止+豁免"的规范意涵,同时不能脱离对基础事实、管理成本以及分析模式之法律确定性和功能自足的考量,采取可抗辩的违法推定具备适合性,但其依据不是"禁止+豁免"下的逻辑推导。为了避免可抗辩的违法推定落入本身违法的陷阱,应着力构建转售价格维持的抗辩体系和抗辩清单,以此保障抗辩实质化。 展开更多
关键词 转售价格维持 分析模式 禁止+豁免 可抗辩的违法推定 抗辩体系
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转售价格维持适用合理原则的经济理据批判 被引量：8
7
作者 张骏 《法治现代化研究》 2019年第1期163-171,共9页
我国反垄断法学界的主流意见认为转售价格维持应当适用合理原则。这类观点最根本的理论依据是经济理论。但无论在宏观还是微观层面,这些经济理据都存在着疏漏,而其逻辑前提更是直接源于美国反托拉斯法的相关制度和理论,在很大程度上忽... 我国反垄断法学界的主流意见认为转售价格维持应当适用合理原则。这类观点最根本的理论依据是经济理论。但无论在宏观还是微观层面,这些经济理据都存在着疏漏,而其逻辑前提更是直接源于美国反托拉斯法的相关制度和理论,在很大程度上忽略了我国的立法和经济现实,难以令人信服。 展开更多
关键词 转售价格维持 经济分析 合理原则 可抗辩的违法推定规则
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转售价格维持的排他性理论及其反垄断执法含义 被引量：2
8
作者 张骏 《竞争政策研究》 2019年第1期69-77,共9页
转售价格维持是反垄断法领域中的难题之一。我国反垄断执法机构在规制该行为时,一贯秉承可抗辩的违法推定规则。但是由于行政执法程序的封闭,加之处罚决定书的内容过于简单,故而常被学界诟病为适用本身违法规则。转售价格维持的排他性... 转售价格维持是反垄断法领域中的难题之一。我国反垄断执法机构在规制该行为时,一贯秉承可抗辩的违法推定规则。但是由于行政执法程序的封闭,加之处罚决定书的内容过于简单,故而常被学界诟病为适用本身违法规则。转售价格维持的排他性理论长期为理论界和实务界忽视,但它其实能够被用来作为反垄断执法时的损害竞争理论,从而拉开本身违法规则与可抗辩的违法推定规则之间的距离,完善我国的反垄断执法工作。 展开更多
关键词 转售价格维持 排他性理论 本身违法规则 可抗辩的违法推定规则
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