论反垄断法的谦抑性适用——基于总体执法观和具体方法论的分析 被引量：28

1

作者 孔祥俊 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2022年第1期31-42,共12页

反垄断法的谦抑性适用是指在总体执法态度和方法路径上的必要、适度、克制和非冒进的适用姿态。反垄断法执行的理想状态是不枉不纵、恰如其分和精准定位,但这种目标只可尽量接近而又难以企及,因而只能在总体执法效果上退而求其次。由于... 反垄断法的谦抑性适用是指在总体执法态度和方法路径上的必要、适度、克制和非冒进的适用姿态。反垄断法执行的理想状态是不枉不纵、恰如其分和精准定位,但这种目标只可尽量接近而又难以企及,因而只能在总体执法效果上退而求其次。由于市场认知的困难性以及市场强大的自愈能力,在次优效果的追求中总体上可以采取必要的"宁纵不枉"的谦抑执法观,以尽量减少错误成本。反垄断法是经济与法律的结合体,经常以经济学分析为体,以法律方法为用,其谦抑性需要进行方法论上的贯彻。反垄断法兼具刚性和柔性,以法律解释为核心的法律方法是调和刚柔的路径与载体,通过谦抑的解释实现刚柔相济。经济学分析是反垄断法执行的重要支撑,但仍有其局限性。执法毕竟涉及"生杀予夺",运用经济学分析应当谨慎和适度,在反垄断法施行初期尤其要防止经济学分析"拜物教"。 展开更多

关键词 反垄断法执行 谦抑性 法律方法 宽严相济 经济学分析

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论刑法的谦抑性 被引量：6

2

作者 刘咏 王雪琪 《中州大学学报》 2007年第2期8-11,共4页

刑法谦抑性,是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚(而用其他刑罚代替措施)获取最大的社会效益——有效地预防和抗制犯罪。刑法的谦抑性具有限制机能,在现代法治社会,这是刑法应有的价值意蕴。刑法的谦抑性表现在:对于某... 刑法谦抑性,是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚(而用其他刑罚代替措施)获取最大的社会效益——有效地预防和抗制犯罪。刑法的谦抑性具有限制机能,在现代法治社会,这是刑法应有的价值意蕴。刑法的谦抑性表现在:对于某种危害社会的行为,国家只有在运用民事的、行政的法律手段和措施仍不足以抗制时,才能运用刑法手段。运用刑法手段解决社会冲突,应当具备两个条件:其一,危害行为必须具有相当严重程度的社会危害性;其二,作为对危害行为的反应,刑罚应当具有无可避免性。一般来说,具有无效果、可替代、太昂贵三种情况之一,就说明不具备刑罚之无可避免性,此时刑法应当谦抑。 展开更多

关键词 谦抑原则 非犯罪化 非刑罚化

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安乐死的刑法问题思考 被引量：2

3

作者 郭锐林 《广东广播电视大学学报》 2007年第4期51-54,共4页

安乐死是近年来社会各界讨论的热点问题,然而在法律上仍然没有丝毫的进展。在讨论其合法化之前,还有一个非犯罪化的问题。安乐死在我国刑法上涉及三个方面的问题,在排除犯罪性行为理论中,安乐死仍缺乏有力的根据;另一方面,我国刑法故意... 安乐死是近年来社会各界讨论的热点问题,然而在法律上仍然没有丝毫的进展。在讨论其合法化之前,还有一个非犯罪化的问题。安乐死在我国刑法上涉及三个方面的问题,在排除犯罪性行为理论中,安乐死仍缺乏有力的根据;另一方面,我国刑法故意杀人罪的立法对安乐死的入罪,也值得检讨;而安乐死非犯罪化的根据,不得不考虑刑法的谦抑性问题。 展开更多

关键词 安乐死 非犯罪化 故意杀人罪 谦抑原则

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关于罚金刑缓刑制度合理性的思考 被引量：1

4

作者 孙浩文 《河南工程学院学报（社会科学版）》 2016年第1期49-53,共5页

罚金刑是我国刑罚体系的重要组成部分,随着适用范围的不断扩大,其暴露出的问题也越来越多。构建符合我国国情的罚金刑缓刑制度是解决罚金刑弊端的必要措施和有力手段。

关键词 罚金刑 缓刑 谦抑性 宽严相济

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论我国积极的刑事立法的合理性及其边界 被引量：1

5

作者 魏瀚申 丁友勤 《中州大学学报》 2020年第2期45-53,共9页

积极的刑事立法活动代表我国晚近以来,刑事立法领域犯罪圈划定扩大的趋势。刑事立法活动体现了法治国家建设进程中,刑法对社会治理任务的调整与分担。犯罪圈的扩大与刑罚配置的调控,是社会变迁与立法互动的产物,我们既应把握其法治构建... 积极的刑事立法活动代表我国晚近以来,刑事立法领域犯罪圈划定扩大的趋势。刑事立法活动体现了法治国家建设进程中,刑法对社会治理任务的调整与分担。犯罪圈的扩大与刑罚配置的调控,是社会变迁与立法互动的产物,我们既应把握其法治构建目标,也应深刻理解其社会语境。在推进刑事法治现代化的过程中,积极刑事立法活动具有合理性与必要性,但刑法的功能是有限的,应当根据法治现代化的目标、法治原则、法治效果,划定积极的刑事立法的边界。 展开更多

关键词 立法观 谦抑性 罪刑法定原则

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论我国刑法平等原则之实质欠缺及立法规制

6

作者 朱建华 谷超 《河南警察学院学报》 2019年第5期74-79,共6页

我国刑法虽引入了现代刑法平等理念并以法条加以确立,但平等原则事实上是缺位的。原因是刑法于立法之初便对个人价值忽视,且出于维护道德之需要,将部分道德观念“烙入”刑法;立法之初坚持的是形式平等而非实质平等,此终致平等原则之缺... 我国刑法虽引入了现代刑法平等理念并以法条加以确立,但平等原则事实上是缺位的。原因是刑法于立法之初便对个人价值忽视,且出于维护道德之需要,将部分道德观念“烙入”刑法;立法之初坚持的是形式平等而非实质平等,此终致平等原则之缺位。若需填补刑法中平等原则之缺位,需于立法之初坚持刑法之谦抑性,摒弃以道德中心的刑法规制观,以人之需求为立法导向,并以机会平等为立法追求。 展开更多

关键词 平等 标签化 反向歧视 谦抑性

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我国民事检察监督制度存在的问题及完善

7

作者 何普 高剑波 高俊伟 《湖北文理学院学报》 2017年第3期32-35,共4页

2012年修订的《民事诉讼法》和2013年制定的《人民检察院民事诉讼监督规则(试行)》极大地丰富和完善了我国民事检察监督制度,有利于民事检察监督制度的贯彻落实。但我国民事检察监督制度存在着过度适用的风险,我国民事检察监督仍然在程... 2012年修订的《民事诉讼法》和2013年制定的《人民检察院民事诉讼监督规则(试行)》极大地丰富和完善了我国民事检察监督制度,有利于民事检察监督制度的贯彻落实。但我国民事检察监督制度存在着过度适用的风险,我国民事检察监督仍然在程序启动及范围、民事检察监督程序等方面存在问题。应当从坚持民事检察监督的谦抑性、明确民事检察监督的重点范围、完善民事检察建议的程序和加大民事检察监督的投入等方面进一步完善我国民事检察监督制度。既注重民事检察监督制度功能的发挥,又要确保民事检察监督的谦抑性,使民事检察监督制度在维护当事人诉讼地位平等和促进司法公正之间保持平衡。 展开更多

关键词 民事诉讼 检察监督 司法体制改革 谦抑性

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论我国刑法中的期待可能性:以许霆案为分析视角

8

作者 高婉淇 童伟华 《湖北警官学院学报》 2016年第3期106-111,共6页

许霆案虽然已经过去,但作为一个标志性的案件依然值得深入探讨。不管从具体案情还是从两次判决的巨大差异来看,该案不可避免地成为公众关注的焦点。许霆案映射出了法理与情理的冲突。许霆案最终减为5年有期徒刑的重审结果是源于对期待... 许霆案虽然已经过去,但作为一个标志性的案件依然值得深入探讨。不管从具体案情还是从两次判决的巨大差异来看,该案不可避免地成为公众关注的焦点。许霆案映射出了法理与情理的冲突。许霆案最终减为5年有期徒刑的重审结果是源于对期待可能性理论精神内核的运用。期待可能性理论所具有的一些合理的精神内核值得我国借鉴,它能使刑法更加人性化而得以实现更好的社会效果,我国刑法有很多因素能与期待可能性理论相契合。 展开更多

关键词 期待可能性 意志自由 人性弱点 谦抑性

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论我国不申报行为的逃税罪刑事立法完善--基于意大利不申报罪刑事立法及适用的启示 被引量：1

9

作者 翁武耀 《经贸法律评论》 2021年第4期45-68,共24页

我国现行逃税罪刑事立法存在犯罪主体范围狭小、扣缴义务人与纳税人定罪量刑的不公平差别对待、主观要件缺乏逃税目的的明确规定、逃税金额的累计规则不当,以及不申报逃税行为的界定过于简化、针对不申报逃税行为的入罪门槛相对过低、... 我国现行逃税罪刑事立法存在犯罪主体范围狭小、扣缴义务人与纳税人定罪量刑的不公平差别对待、主观要件缺乏逃税目的的明确规定、逃税金额的累计规则不当,以及不申报逃税行为的界定过于简化、针对不申报逃税行为的入罪门槛相对过低、刑事处罚相对过重等问题,由此形成逃税定罪处罚立法的结构性失衡。《刑法修正案(七)》出台至今已经过去十多年,我国税收治理现代化、税收法治建设也不断取得重大进展,在此背景下,可借鉴意大利不申报(逃税)罪刑事立法及相关司法判决和学说观点。我国税收犯罪刑事立法理念应当转变为以打击逃税等税收实害行为为基准,而逃税犯罪刑事立法需要在严密刑事打击法网、充分维护国库利益的同时,强调刑法谦抑性原则并贯彻罪刑相适应原则。我国不申报行为的逃税罪立法完善具体包括以具有申报义务来限定犯罪主体、限制逃税比例入罪门槛的应用范围、原则上不加总不同税种的逃税金额、主观要件增加逃税目的、消除扣(收)缴义务人与纳税人在逃税定罪处罚方面的差异,以及针对不申报逃税行为明确界定构成条件、在入罪门槛与处罚标准上差别化对待等。 展开更多

关键词 逃税罪 不申报 犯罪主体 入罪门槛 刑法谦抑性原则 罪刑相适应原则

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对共享单车上锁专用行为的刑法分析 被引量：1

10

作者 融昊 《商丘职业技术学院学报》 2017年第5期18-22,共5页

近两年来,共享单车以其高效便民、经济环保等优势迅速风靡全国。然而,近来上锁专用等妨碍共享单车使用甚至破坏共享单车的行为却大量出现。这种行为无疑为共享单车及其背后蓬勃发展的共享经济蒙上了一层阴影。因此,对于这种对共享单车... 近两年来,共享单车以其高效便民、经济环保等优势迅速风靡全国。然而,近来上锁专用等妨碍共享单车使用甚至破坏共享单车的行为却大量出现。这种行为无疑为共享单车及其背后蓬勃发展的共享经济蒙上了一层阴影。因此,对于这种对共享单车上锁行为的性质进行刑法上的界定,并且探讨在刑法层面对其的规制,就显得尤为必要。 展开更多

关键词 共享单车 盗窃 破坏生产经营 寻衅滋事 罪刑法定 刑法谦抑性 宽严相济

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论庞德的社会控制理论及其对我国犯罪控制的启示

11

作者 夏娜 《江西科技师范大学学报》 2014年第3期43-47,共5页

庞德的社会控制理论是以实用主义哲学与社会控制学说作为其理论的基石,以社会利益学说作为其社会控制理论思想的核心。该理论于19世纪末20世纪初,形成发展起来的,影响颇深。庞德的社会控制理论与刑法中的刑法谦抑性这一理论的实质精神... 庞德的社会控制理论是以实用主义哲学与社会控制学说作为其理论的基石,以社会利益学说作为其社会控制理论思想的核心。该理论于19世纪末20世纪初,形成发展起来的,影响颇深。庞德的社会控制理论与刑法中的刑法谦抑性这一理论的实质精神也不谋而合。在我国现阶段的法治建设中,庞德的社会控制理论对其具有深刻的启示意义,尤其是在现代化的社会进程中,以利益博弈为核心的骤变与聚合,使得犯罪组织化、多元化和复杂化等等,进一步使控制犯罪这个社会越轨行为的难度加大。庞德的社会控制理论与刑法这一理论相结合正好给予了我国犯罪控制的理论指引,最终达到减少犯罪的社会控制目的。 展开更多

关键词 文明 社会控制 犯罪控制 刑法谦抑性 刑法社会化

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社会变动背景下的刑法价值选择——以侵犯公民个人信息罪为视角

12

作者 高正旭 《河南理工大学学报（社会科学版）》 2018年第2期10-16,共7页

秩序价值和自由价值是法律价值的核心内容,因为社会实际的复杂性,两种不同价值之间会出现冲突的状况。出于对社会风险的防范和对法益的周延保护,我国近年来的刑事立法出现了刑法前置化和法益抽象化等重视刑法秩序价值的倾向。但是刑法... 秩序价值和自由价值是法律价值的核心内容,因为社会实际的复杂性,两种不同价值之间会出现冲突的状况。出于对社会风险的防范和对法益的周延保护,我国近年来的刑事立法出现了刑法前置化和法益抽象化等重视刑法秩序价值的倾向。但是刑法的前置化等契合风险刑法理论的做法,可能存在使刑法谦抑性受损、行政违法与刑事违法界限模糊等问题。故在以刑法手段应对社会中的各种风险时,应坚持以刑法的人权保障的自由价值为本位,谨慎对待各种风险的入罪。 展开更多

关键词 法律价值 侵犯公民个人信息罪 风险刑法 刑法谦抑性

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言论自由与保障名誉的博弈:网络反腐视角下诽谤罪的再认定

13

作者 行江 胡安琪 《河南理工大学学报（社会科学版）》 2015年第4期402-407,共6页

在网络反腐的进程中,公民的言论自由及宪法监督权与被举报人的名誉权均为法律所重点保护的权利,当二者发生冲突时,为保证公民言论自由和监督权的广泛行使以及参与国家和社会事务管理的热情,对网络反腐中举报人的"诽官"行为应... 在网络反腐的进程中,公民的言论自由及宪法监督权与被举报人的名誉权均为法律所重点保护的权利,当二者发生冲突时,为保证公民言论自由和监督权的广泛行使以及参与国家和社会事务管理的热情,对网络反腐中举报人的"诽官"行为应当以最谦抑的刑法手段进行预防和惩戒。本着这个理念,在网络反腐视角下对网络诽谤的入罪标准应重新给予审慎思考,不能轻易降低诽谤罪的入罪门槛、扩大刑法的适用范围,对网络诽谤的构成要件应进行谨慎认定,以充分、合理地在打击网络诽谤犯罪的同时保障公民的基本权利。 展开更多

关键词 网络反腐 网络诽谤 诽谤罪 构成要件 谦抑性

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论部分劳动教养行为的入刑规制

14

作者 石东洋 雷传平 汤之清 《广西警官高等专科学校学报》 2016年第2期29-34,共6页

饱受各界诟病的劳动教养制度废除后,部分违法行为的入刑规制要引起相当的重视,要防范其陷入到重刑主义的泥淖之中。对此,应该重视人权保障,强调刑法的谦抑性原则,用现代法治观念来引导和加深公众对恢复性司法和开放式处遇的认识,发展和... 饱受各界诟病的劳动教养制度废除后,部分违法行为的入刑规制要引起相当的重视,要防范其陷入到重刑主义的泥淖之中。对此,应该重视人权保障,强调刑法的谦抑性原则,用现代法治观念来引导和加深公众对恢复性司法和开放式处遇的认识,发展和完善符合国际新趋势的社区矫正制度及相关制度,不断改进和完善包括刑事法律体系在内的规制体系。 展开更多

关键词 人权保障 谦抑性原则 恢复性司法 社区矫正制度

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