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基于法律原则的裁判 被引量：94
1
作者 陈林林 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2006年第3期3-15,共13页
基于法律原则的裁判需依次解决以下三个问题:如何识别与个案相关的法律原则;如何处理原则与规则的适用关系,或者说在何种情况下,允许裁判者依据法律原则得出判决;如何解决原则之间的冲突问题,亦即能否籍由原则权衡获取法律上的“唯一正... 基于法律原则的裁判需依次解决以下三个问题:如何识别与个案相关的法律原则;如何处理原则与规则的适用关系,或者说在何种情况下,允许裁判者依据法律原则得出判决;如何解决原则之间的冲突问题,亦即能否籍由原则权衡获取法律上的“唯一正解”。现有的裁判理论对这三个问题作了不同回应,但欠缺可靠的操作程式。究其根源,是因为原则裁判的实质,是裁判者在规则穷尽之际,选择并依据法律体系内的价值判断为个案判决提供合理化论证;然而一旦涉及到价值判断,裁判就有主观、恣意和片面的可能。 展开更多
关键词 法律原则 法律论证 司法裁判
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从法律原则到个案规范--阿列克西原则理论的民法应用 被引量：62
2
作者 彭诚信 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2014年第4期92-113,共22页
司法中针对某具体个案适用法律原则的通常情形是,没有既有规则可以适用(即"穷尽规则"),或者尽管有规则,但因其与原则相冲突而被排除适用。这两种情形的规范表现在实质上均可理解为原则之间的冲突。在相冲突的原则中确定何者... 司法中针对某具体个案适用法律原则的通常情形是,没有既有规则可以适用(即"穷尽规则"),或者尽管有规则,但因其与原则相冲突而被排除适用。这两种情形的规范表现在实质上均可理解为原则之间的冲突。在相冲突的原则中确定何者最终适用于该具体个案,恰是阿列克西原则理论(尤其是其"竞争法则")所要解决的问题。适用"竞争法则"的核心在于找寻与确立优先条件或变量,相较于阿列克西的比重公式,参照生活常情或"事物本质"能为其找寻与确立提供更为具体的实践操作路径,因为优先条件或变量的确立由此转变为找寻连接基本案件事实与优先原则的中点(此即"裁判案件要确定的核心要素")。以"竞争法则"为理论根基,再辅之以确立优先条件或变量的具体路径,原则的规则化便水到渠成:即通过具体的优先条件或变量确立相冲突原则中优先适用的原则(即优先原则),适用优先原则的结果便是创设一个规则(即个案规范),优先条件或变量进而成为该个案规范的构成要件。个案规范才是裁判该具体个案的直接依据。 展开更多
关键词 法律原则 优先条件 优先原则 原则具体化 个案规范
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为权衡理论辩护 被引量：23
3
作者 雷磊 《政法论丛》 CSSCI 北大核心 2018年第2期23-33,共11页
权衡理论目前面对诸多质疑,其中方法论上的反对意见批评它是一种不理性的方法。作为法律原则的典型适用方式,权衡只是一种论证形式,它的作用在于使得产生于特定前提的论据之间形成理性关系,即在结构上符合权衡法则与重力公式。无论是非... 权衡理论目前面对诸多质疑,其中方法论上的反对意见批评它是一种不理性的方法。作为法律原则的典型适用方式,权衡只是一种论证形式,它的作用在于使得产生于特定前提的论据之间形成理性关系,即在结构上符合权衡法则与重力公式。无论是非理性主义的批评(狭义上的非理性主义、主观决断主义与修辞主义),还是不可通约性的批评(缺乏比较中项与特殊主义)都没有根据,都建立在对权衡的误读之上。权衡本身是一种理性的论证过程,只是在运用于个案时需要与具体的实质论据相结合。 展开更多
关键词 法律原则 权衡 论证形式 重力公式 理性
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刑事电子数据取证的基本权利干预——基于六个典型案例的分析 被引量：23
4
作者 谢登科 《人权》 CSSCI 2021年第1期72-88,共17页
电子数据作为网络信息时代的证据之王,其种类繁多、范围广泛,由此决定了电子数据承载着各种基本权利。明晰电子数据所承载的基本权利,是电子数据取证中实现"尊重和保障人权"的重要前提。财产类电子数据中承载着财产权,传统的... 电子数据作为网络信息时代的证据之王,其种类繁多、范围广泛,由此决定了电子数据承载着各种基本权利。明晰电子数据所承载的基本权利,是电子数据取证中实现"尊重和保障人权"的重要前提。财产类电子数据中承载着财产权,传统的扣押、冻结等侦查措施无法完成对数字货币的有效取证,直接将数字货币变现后予以扣押,既存在对财产权保障不足的问题,也可能侵犯犯罪嫌疑人其他基本权利。隐私类电子数据中隐私权客体的扩张及其依附载体的变化,决定了此类电子数据取证中可能存在隐私权无形干预和二次干预的问题。通信类电子数据中承载着通信自由和通信秘密权,侦查机关可以选择通过搜查、调取、远程勘验等方式收集此类电子数据,但现有制度设计各自会面临对通信自由权保障不足的问题。言论表达类电子数据承载着言论自由权,侦查机关收集此类电子数据,虽不会干预狭义言论自由,但可能会干预出版自由。基本权利干预电子数据取证应遵循的基本原则包括法律保留主义、令状主义、比例原则以及非法证据排除等。 展开更多
关键词 电子数据 基本权利 权利干预 法律原则
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我国企业境外档案管理面临的法律冲突与适用原则 被引量：17
5
作者 徐拥军 舒蓉 李孟秋 《档案学通讯》 CSSCI 北大核心 2018年第4期9-14,共6页
我国企业境外档案管理面临档案管辖权冲突、境内外档案法律规定冲突。对于前者，基于地域原则接受所在国家或地区的法律管辖是首要的，但也可以依据母公司对子公司的控制手段、国籍原则与保护原则确立对我国企业境外档案的管辖权，从而... 我国企业境外档案管理面临档案管辖权冲突、境内外档案法律规定冲突。对于前者，基于地域原则接受所在国家或地区的法律管辖是首要的，但也可以依据母公司对子公司的控制手段、国籍原则与保护原则确立对我国企业境外档案的管辖权，从而确立我国法律对我国企业境外档案的适用性。对于后者，实行双重遵从原则，即我国企业境外档案管理中应既遵从所在国或地区的法律规定，同时又遵从我国的法律规定。双重遵从符合公司法中的跨国公司管理原则，符合国际私法中基于所有权和控制权行使的管辖权原则．也符合国际经济贸易法中的“当事人意思自治”原则。 展开更多
关键词 企业档案 境外档案 法律冲突 法律原则
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生态文明语境下的生物安全法:理念与制度 被引量：17
6
作者 于文轩 《学术前沿》 CSSCI 北大核心 2020年第20期15-21,共7页
生物安全问题发生于从工业文明发展到生态文明的过程之中,其出现并被人类认知和关注。生物安全立法的推进与加强生态文明建设的宏观背景息息相关。生物安全法治应遵循生态整体主义伦理观和以风险预防原则为中心、以谨慎发展原则和全程... 生物安全问题发生于从工业文明发展到生态文明的过程之中,其出现并被人类认知和关注。生物安全立法的推进与加强生态文明建设的宏观背景息息相关。生物安全法治应遵循生态整体主义伦理观和以风险预防原则为中心、以谨慎发展原则和全程管理原则为支撑的法律原则,形成以维护生态安全、保护人体健康、促进现代生物技术健康发展以及保障国家安全为主要内容的多元协调的目标体系。在法律制度建设层面,应重点推进形成多部门协同的管理体制,形成精细化的风险防范机制和基于科学标准的安全审查机制,同时重视面向公众的生物安全风险沟通。 展开更多
关键词 生物安全 法律原则 风险预防 风险评估 生态文明
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法律原则适用与程序制度保障——以民事法为中心的分析 被引量：12
7
作者 刘克毅 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2006年第1期29-36,共8页
法律原则因为没有明确、具体的事实构成要件和法律效果而无法像法律规则那样为当事人提供行为准则,为法官提供裁判根据。适用法律原则处理个案纠纷就是法官以自己所“造”之法进行司法裁判,其适用困境的实质在于,以立法机关制定的(成文... 法律原则因为没有明确、具体的事实构成要件和法律效果而无法像法律规则那样为当事人提供行为准则,为法官提供裁判根据。适用法律原则处理个案纠纷就是法官以自己所“造”之法进行司法裁判,其适用困境的实质在于,以立法机关制定的(成文)法律规则为中心运行的司法制度(尤其是司法程序)难以为法官行使自由裁量权提供有效的正当性论证。在实体法、法律适用技术的范围内,以构建适用条件、适用规则,完善适用方法等方式来破解此困境,作用极为有限。重构司法程序制度,使当事人、社会能够以恰当的方式参与到具体的裁判过程以制约法官的裁量权,或许是解决此难题的可能途径。 展开更多
关键词 法律原则 法律适用 自由裁量权 司法程序
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循环经济法的建构与实证分析 被引量：12
8
作者 王灿发 李丹 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2007年第4期106-112,共7页
循环经济法是一部环境友好型经济法,是具有可操作性的专项法,与现行其他法律互为补充。循环经济法的调整范围主要包括清洁生产、资源综合利用、资源的再使用、废物再生利用与处置、绿色消费等五个方面的内容。法律基本原则可以概括为减... 循环经济法是一部环境友好型经济法,是具有可操作性的专项法,与现行其他法律互为补充。循环经济法的调整范围主要包括清洁生产、资源综合利用、资源的再使用、废物再生利用与处置、绿色消费等五个方面的内容。法律基本原则可以概括为减量化、再利用、资源化原则(3R原则);政府引导、市场调节、企业实施相结合原则;扶持与强制相结合原则;公众参与原则和鼓励技术创新原则。我国循环经济法的框架建议按照循环经济实施的过程予以设计,在各个环节中贯彻3R原则的要求。循环经济法可以确立规划制度,鼓励、限制、禁止名录制度,循环经济标准与指标体系制度,生产者延伸责任制度,经济扶持制度等五项基本法律制度。 展开更多
关键词 循环经济法 定位 法律原则 框架设计 法律制度
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法律原则核心问题论辩 被引量：14
9
作者 庞正 杨建 《南京师大学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2010年第1期29-36,共8页
法律原则理论主要包括法律原则规范属性理论、法律原则区分理论以及法律原则适用理论三个部分。法律原则在规范评价与事实描述两个层面上均作为有效的规范类型存在,它与法律规则作为两大构成要素并存于法律规范之中,它们之间的差异是逻... 法律原则理论主要包括法律原则规范属性理论、法律原则区分理论以及法律原则适用理论三个部分。法律原则在规范评价与事实描述两个层面上均作为有效的规范类型存在,它与法律规则作为两大构成要素并存于法律规范之中,它们之间的差异是逻辑性的而不是程度上的,但两者的关键区分在于法律原则无法像法律规则那样被承认规则所鉴别。法律原则不可以直接适用于具体个案,只能在符合形式限定与实质限定的条件下发挥其规范作用。对于我国许多学者基于实用主义偏好而热衷的法律原则适用理论,我们需要保持一种前提性的反思,有意识地进行语境置换,以便更好地把握法律原则的意涵。 展开更多
关键词 法律规范 法律原则 法律规则
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论法律原则与法律规则的区分:从逻辑结构出发 被引量：14
10
作者 宋旭光 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2022年第2期51-58,156,157,共10页
是否存在一种独立于法律规则的规范范畴即法律原则,是原则理论成败的关键。许多法学家都会将逻辑结构当作规则与原则的重要区分标准,但却很少给出细致的分析。中国学界既有的讨论多聚焦于法律规则的逻辑结构,而对于法律原则所言不多。... 是否存在一种独立于法律规则的规范范畴即法律原则,是原则理论成败的关键。许多法学家都会将逻辑结构当作规则与原则的重要区分标准,但却很少给出细致的分析。中国学界既有的讨论多聚焦于法律规则的逻辑结构,而对于法律原则所言不多。根据语用学观念,规则和原则作为规范语句的意义,来自于这些陈述的使用实践,是由它们在法律推理中的角色决定的。因此,规则与原则在逻辑结构上的差异,也是与我们运用它们进行推理的方式相关的。这种差异主要不是逻辑表述的形式问题,而是服务于正确法律推理目的的实质问题。 展开更多
关键词 法律原则 法律规则 逻辑结构 质的差别 逻辑区分
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论法律原则的性质及其适用——权衡说之批判与诠释说之辩护 被引量：14
11
作者 王琳 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2017年第2期87-105,共19页
民法典的编撰如何处理好安定性和开放性的关系是一个十分重要而又复杂的课题。在法典中对民法基本原则及其适用方式加以规定是处理好该关系的重要方式。法理学有责任为此贡献经得起哲学反思的、立法实践可资借鉴的理论资源。近些年来,... 民法典的编撰如何处理好安定性和开放性的关系是一个十分重要而又复杂的课题。在法典中对民法基本原则及其适用方式加以规定是处理好该关系的重要方式。法理学有责任为此贡献经得起哲学反思的、立法实践可资借鉴的理论资源。近些年来,我国法理学加强了法律原则理论的研究,逐渐形成了一种主流学说——法律原则适用权衡说。然而,该学说对法律原则之性质的理解并不准确,并由此导致了其在法律原则适用主张上的错误。我们可以在避免这些缺陷的基础上重构法律原则适用理论——诠释说。诠释说认为,法律原则是包含诠释性概念的共享规范,其应当通过诠释方法予以理解和适用。这一理论可以指引我们获得民法典编撰中处理安定性与开放性关系的总体思路。 展开更多
关键词 民法典 法律原则 权衡说 诠释说
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WTO下两岸经济一体化的法律定位、依据与原则 被引量：10
12
作者 唐永红 《台湾研究集刊》 CSSCI 2006年第4期54-61,共8页
WTO下两岸四地间的制度性经济一体化,本质上是同一主权国家内部不同关税区作为WTO平等成员方之间的经济一体化安排。所谓“国内经贸关系论”与“泛国际化论”,从国际法与国内法的角度看,都是难以成立的。援引“WTO一体化例外”规定,既... WTO下两岸四地间的制度性经济一体化,本质上是同一主权国家内部不同关税区作为WTO平等成员方之间的经济一体化安排。所谓“国内经贸关系论”与“泛国际化论”,从国际法与国内法的角度看,都是难以成立的。援引“WTO一体化例外”规定,既是其法律依据,也是其现实选择。这种法律定位与依据,对WTO下两岸经济一体化机制与模式安排有着明确的规范意义。实践中两岸经济一体化机制与模式安排选择,应在WTO规则、一个中国的国家主权架构、一体化深化发展要求三者构成的约束空间中进行,并应遵循一套基本原则。 展开更多
关键词 两岸经济一体化 法律定位 法律依据 法律原则
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我国海洋环境保护的法律原则和政策措施 被引量：7
13
作者 吴险峰 《海洋环境科学》 CAS CSCD 北大核心 2005年第3期72-76,共5页
通过对近年来我国海洋环境保护法律法规和一些政策措施的分析,论述了基本的法律原则和当前所采取的污染防治和生态保护措施,结果表明,国家通过加强立法、增加投入,实施重点污染物总量控制、加强海洋生态保护和实施重点流域污染防治计划... 通过对近年来我国海洋环境保护法律法规和一些政策措施的分析,论述了基本的法律原则和当前所采取的污染防治和生态保护措施,结果表明,国家通过加强立法、增加投入,实施重点污染物总量控制、加强海洋生态保护和实施重点流域污染防治计划、重点海域碧海行动计划等措施,在一定程度上减缓了沿海经济建设和海洋产业开发给海洋环境带来的压力,近岸海域环境污染加剧的趋势得到初步控制,局部海域的环境质量有所改善。指出了当前存在的主要问题是城市环境基础设施建设滞后、工业污染防治水平不高、海上污染事故应急能力不足等,并提出了相应的建议。 展开更多
关键词 海洋环保 法律原则 政策措施
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重访法典(化)的基本法理议题 被引量：12
14
作者 瞿郑龙 《苏州大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2022年第3期76-89,共14页
法典(化)的历史经验和普遍实践引发了诸多围绕法典(化)基础法理问题的争议,认真对待法典和法典化要求我们重访法典(化)的基础法理问题。其一,“法典”是一个具有层级高低和中心边缘之分的原型范畴,综合性、体系性和集成化是法典的主要特... 法典(化)的历史经验和普遍实践引发了诸多围绕法典(化)基础法理问题的争议,认真对待法典和法典化要求我们重访法典(化)的基础法理问题。其一,“法典”是一个具有层级高低和中心边缘之分的原型范畴,综合性、体系性和集成化是法典的主要特性;法典既是一种特定形态的成文法规范构造,也是一种特质鲜明的法律思维方式。其二,作为一种思维方式的法典(化)是古往今来所有法制文明的基本现象,是法律理性化和法学科学化的内在要求;支持和反对(作为特定法律存在形式的)法典(化)的理由分属法律性、社会性、技术性和哲理性四个不同维度,分为内在理由与外在理由两种性质,应该坚持“差序化”的法典化推进策略,反对法典主义。其三,“是否应当创制法典、推进法典化”的争议可以通过追问“应当创制什么样的法典”进行转换、深化。重访法典化的基础法理议题,有助于重塑法典观的新范式和构建新时代的法典学。 展开更多
关键词 法典 法典化 法典观 法理 法典学
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论反不正当竞争法的性质 被引量：12
15
作者 谢晓尧 《政法论丛》 CSSCI 北大核心 2022年第6期63-75,共13页
反不正当竞争法是较为独特的法律现象,有必要全面审视其身世。反不正当竞争法肇始于侵权行为法,承继了私法的制度基因,为经营者确立了行为标准,扩展了竞争领域的纯粹经济损失。作为调节人类行为的规范,反不正当竞争法很大程度上是原则之... 反不正当竞争法是较为独特的法律现象,有必要全面审视其身世。反不正当竞争法肇始于侵权行为法,承继了私法的制度基因,为经营者确立了行为标准,扩展了竞争领域的纯粹经济损失。作为调节人类行为的规范,反不正当竞争法很大程度上是原则之治,主要模式有二:以过错为中心,对外链接商业习惯;将商业伦理内化为法律原则,两种模式都呈现出日益客观化的趋势。原则之要义在于衡平,反不正当竞争法力图整合不同的立法目标,实现私法和公法交融。反不正当竞争法是法官法,在司法救济中得以发展和演化。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 侵权行为法 法律原则 衡平之法 法官法
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论反欺诈原则在证券法中的确立——对诚实信用作为证券法基本原则的反思 被引量：12
16
作者 万国华 杨海静 《南开学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2015年第1期119-129,共11页
合目的性、普遍适用性、可诉性是证券法基本原则的构成要件。诚实信用作为证券法的基本原则,是我国民事基本立法在证券立法中的惯性体现。较之诚实信用,反欺诈原则揭示了证券市场的本然之理,贯穿于证券法的始终,并在域外司法实践中切实... 合目的性、普遍适用性、可诉性是证券法基本原则的构成要件。诚实信用作为证券法的基本原则,是我国民事基本立法在证券立法中的惯性体现。较之诚实信用,反欺诈原则揭示了证券市场的本然之理,贯穿于证券法的始终,并在域外司法实践中切实发挥着补充法律漏洞的作用。《证券法》修改应摒弃诚实信用对市场主体主观态度的伦理倡导,确立反对一切欺诈行为的客观理念,构建基本原则与具体规范相结合的反欺诈规则体系。 展开更多
关键词 法律原则 证券市场 诚实信用 反欺诈
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法律多元主义及其中国语境:规范多元化 被引量：10
17
作者 张德淼 《政法论丛》 CSSCI 2013年第5期3-11,共9页
法律多元主义的产生与发展,对各国法治发展的影响不容忽视。当代中国自上而下推行法治,法律规范创制体系以国家制定法为中心,但现代社会中民间法的超强生命力、道德的法律化、法律原则的普遍适用等现象冲击了制定法的中心地位,法律规范... 法律多元主义的产生与发展,对各国法治发展的影响不容忽视。当代中国自上而下推行法治,法律规范创制体系以国家制定法为中心,但现代社会中民间法的超强生命力、道德的法律化、法律原则的普遍适用等现象冲击了制定法的中心地位,法律规范的创制体系也由此趋于多元。这种多元主义法律观对当代中国的法治运行具有现实意义。 展开更多
关键词 法律多元 中国语境 民间法 法律原则 法律规则
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“黑名单”列入标准的立法审视与完善 被引量：10
18
作者 顾敏康 白银 《湘潭大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2021年第1期101-109,共9页
“黑名单”作为一种失信联合惩罚的载体,在促进我国社会信用体系建设方面发挥着重要作用。然而,由于对“黑名单”制度的政策误读和法理定性不准,多地多领域甚至企图将其作为一种无所不能、随处可用的管理工具。在立法实践中出现了列入... “黑名单”作为一种失信联合惩罚的载体,在促进我国社会信用体系建设方面发挥着重要作用。然而,由于对“黑名单”制度的政策误读和法理定性不准,多地多领域甚至企图将其作为一种无所不能、随处可用的管理工具。在立法实践中出现了列入标准制定主体多元化,部分列入标准内容与法律保留原则、尊重保障人权原则、相关因素原则、比例原则等法律原则相悖,以及列入标准模式各成体系难以实现联动等合法性和合理性危机。为此,应对“黑名单”制度重新进行政策定位与性质认定,促进上位法的快速出台;慎重制定列入标准,使之符合法律的一般性原则;统一列入模式以助力信息共享和失信联合惩戒。 展开更多
关键词 “黑名单”列入标准 法律原则 立法权限 社会信用
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侵权损害完全赔偿原则之新阐释 被引量：10
19
作者 冯德淦 《西南政法大学学报》 CSSCI 2018年第3期12-25,共14页
传统侵权在损害赔偿领域遵循完全赔偿原则,运用"差额说"的损害计算方法,以"全有全无"的方式来确定损害。随着新型侵权的出现和社会价值理念的转变,传统侵权理论开始被不断的质疑,对损害的规范性评价呼声越来越高。... 传统侵权在损害赔偿领域遵循完全赔偿原则,运用"差额说"的损害计算方法,以"全有全无"的方式来确定损害。随着新型侵权的出现和社会价值理念的转变,传统侵权理论开始被不断的质疑,对损害的规范性评价呼声越来越高。学界利用"概率因果关系理论""损害酌减制度"和"动态系统论"开始对完全原则展开批判,认为应当重构损害赔偿原则。检讨之后,不难发现,"动态系统论"因为其自身的缺陷,难以堪当建构的重任,而"概率因果关系理论"也仅仅是完全赔偿原则的内部修正,"损害额酌减制度"则是公法和自然法对侵权法的介入,其本身并未对完全赔偿原则产生冲击。我国侵权法解释论上,应当在坚持侵权法补偿功能的基础上,通过原则性条款和案例指导制度。 展开更多
关键词 完全赔偿原则 概率因果关系 损害酌减 动态系统论 法律原则
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《民法典》法源类型的二元化思考——以“规则——原则”的区分为中心 被引量：9
20
作者 刘亚东 《北方法学》 CSSCI 北大核心 2020年第6期44-53,共10页
《民法典》第10条规定了"法律—习惯"的民法法源体系,在形式上缺失"法理"担当补充性法源。我国民法基本原则在实质上承担起"法理"所具备的补充性功能。在民事法律规范类型视角下,《民法典》总则编第一章&... 《民法典》第10条规定了"法律—习惯"的民法法源体系,在形式上缺失"法理"担当补充性法源。我国民法基本原则在实质上承担起"法理"所具备的补充性功能。在民事法律规范类型视角下,《民法典》总则编第一章"基本规定"部分规定了两个层次的法源,即第10条法源条款所指的民法典分编、民事特别法以及习惯法等法律规则,和第1条以及第4、5、6、9条所指向的目的条款以及法律原则。法律规则、法律原则(包含法律目的)分别代表法典之内、法典之外的法源类型,民法典由内及外实现法源的开放性及多元化。法律规则对应的方法论阶段是法律解释、法律内的法的续造;法律原则对应的方法论是超越法律的法的续造,例外情况下可以修正法律规则。 展开更多
关键词 民法法源 法律规则 法律原则 概括条款 民法典
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