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题名正当防卫打击错误的教义学阐释
被引量：1
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作者
邓卓行
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机构
清华大学法学院
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出处
《人大法律评论》
2020年第2期334-361,共28页
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文摘
正当防卫打击错误,是指防卫行为没有击中防卫对象,却导致第三人伤亡的情况。既有的5种学说都存在疑问。"防卫权转移说"无法说明为何对侵害人的防卫权可以转至第三人;"正当防卫说"混淆了评价次数与行为个数;"紧急避险说"与"假想防卫说"则从构造上无法与所系争的问题相容;"期待可能性说"又失之于标准模糊。因此,唯有在打击错误上采用"具体符合说",并引入过失犯的教义学体系,才能妥当解决上述疑问。基本思路是,在否定防卫人对第三人的故意后,先正面审查是否在第三人那里制造了法所不允许的风险,以决定是否成立过失犯,如果答案是肯定的,再进行负面检验,考察防卫人是否存在合法的替代行为,是否有个人能力方面的欠缺,以确定过失犯阻却事由的成立。
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关键词
正当防卫
打击错误
假想防卫
过失
合法替代行为
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Keywords
justifiable defense
mistake of striking
imaginary defense ne
gligence
lawful substitution behavior
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分类号
D924.1
[政治法律—刑法学]
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