论刑法解释的边界和路径——以扩张解释与类推适用的区分为中心 被引量：81

1

作者 冯军 《法学家》 CSSCI 北大核心 2012年第1期63-75,177,共13页

只有划清扩张解释与类推适用的界限,才能克服刑法解释的恣意性,否则,就会以扩张解释之名行类推适用之实,造成比具有严格限制的类推制度更大的破坏罪刑法定主义的危险。在是否处于刑法条文用语可能的含义之中、是否具有一般公民的预测可... 只有划清扩张解释与类推适用的界限,才能克服刑法解释的恣意性,否则,就会以扩张解释之名行类推适用之实,造成比具有严格限制的类推制度更大的破坏罪刑法定主义的危险。在是否处于刑法条文用语可能的含义之中、是否具有一般公民的预测可能性、是否采用了符合形式逻辑的推论和是否从罪刑法定主义的理念出发这四个方面,扩张解释都与类推适用存在构造上的差异。展开合理的扩张解释时,应当遵循一定的操作路径:首先,需要判断所要解决的事项是否属于扩张解释的对象;其次,需要根据一般公民的预测可能性对刑法条文用语的通常含义进行正向扩展,然后根据处罚的必要性进行反向限缩;再次,需要通过法律商谈来检验解释结论的性质;最后,需要通过一种程序性方式,来终局性地解消对实体性问题的分歧。 展开更多

关键词 刑法解释 扩张解释 类推适用

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论刑法学中的类推解释 被引量：57

2

作者 刘明祥 《法学家》 CSSCI 北大核心 2008年第2期61-68,共8页

类推解释在刑法学中有几种不同的含义。类推解释的概念现在仍有存在的余地。目前有关禁止类推解释与允许类推解释之争,源于对类推解释的理解不一,论说的角度不同,存在各说各话的现象。类推解释与扩张解释的区分是一个世界性的难题。有... 类推解释在刑法学中有几种不同的含义。类推解释的概念现在仍有存在的余地。目前有关禁止类推解释与允许类推解释之争,源于对类推解释的理解不一,论说的角度不同,存在各说各话的现象。类推解释与扩张解释的区分是一个世界性的难题。有必要采取"词语可能含义说",但还要综合运用其他相关学说提出的方法来做区分。 展开更多

关键词 禁止 类推 类推解释 扩张解释

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区分扩张解释与类推适用的路径新探 被引量：31

3

作者 曲新久 《法学家》 CSSCI 北大核心 2012年第1期76-93,177-178,共18页

如何区分扩张解释与类推解释,是贯彻罪刑法定原则的客观需要。本文主张以"刑法正文"———"体系化的文义",作为区分扩张解释与类推适用的标准。在刑法正文范围内揭示需要解释事项的体系化文义的,是解释;反之,是类... 如何区分扩张解释与类推解释,是贯彻罪刑法定原则的客观需要。本文主张以"刑法正文"———"体系化的文义",作为区分扩张解释与类推适用的标准。在刑法正文范围内揭示需要解释事项的体系化文义的,是解释;反之,是类推。与"字面含义"、"真实含义"、"通常含义"、"可能具有的含义"等概念不同的是,"刑法正文"是一个结构性概念,表现为从"点"到"面"再到法律体系之整"体",它首先着眼于某一个具体的刑法分则条文,并进一步地关注与这一分则条文具有密切联系的若干个分则条文,然后是刑法分则以至整部刑法,乃至于整个法律体系范围内,发现待解释事项的"体系化的文义"。 展开更多

关键词 扩张解释 类推解释 刑法目的 体系化文义

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刑事诉讼法上的类推解释 被引量：21

4

作者 杨文革 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2014年第2期183-193,共11页

类推解释在刑法和刑事诉讼法上具有不同的形式和意义。刑法基于罪刑法定原则的要求,原则上禁止类推解释,尤其是相似条文之间的类推解释;只有在有利于被告的前提下,才允许事实比较意义上的类推解释。但在刑事诉讼法上,即使承认程序法定原... 类推解释在刑法和刑事诉讼法上具有不同的形式和意义。刑法基于罪刑法定原则的要求,原则上禁止类推解释,尤其是相似条文之间的类推解释;只有在有利于被告的前提下,才允许事实比较意义上的类推解释。但在刑事诉讼法上,即使承认程序法定原则,也只是禁止扩张国家权力的类推解释,而不应禁止保障国民权利的类推解释。 展开更多

关键词 类推解释 法律漏洞 程序法定原则 法律保留原则

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罪刑法定视野下刑法扩张解释的“度”——以扩张解释与类推解释的区分为视角 被引量：12

5

作者 徐光华 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2008年第5期97-102,共6页

刑法扩张解释的"度"如何去判断,关键是扩张解释与类推解释的区分问题。对于如何区分扩张解释与类推解释,刑法理论上提出了各种标准,如内容说、思维方式说、可能文义说、核心属性说,这些标准在实践中难以经得起检验。采取单一... 刑法扩张解释的"度"如何去判断,关键是扩张解释与类推解释的区分问题。对于如何区分扩张解释与类推解释,刑法理论上提出了各种标准,如内容说、思维方式说、可能文义说、核心属性说,这些标准在实践中难以经得起检验。采取单一标准对二者进行区分是不具可行性的,语词的特点、事实的多样、社会的变化、主体的差异等诸多因素及其相互关系决定了,扩张解释与类推解释的区分不是绝对而是相对的,我们必须从动态的、综合的观点去看待类推解释与扩张解释的区分。以刑法文本为依据,以事物的本质属性为主线,以国民预测可能性为限定,强调法官的"良心"在解释中的作用,并辅之以程序上的限制,具体分析、综合判断,这是我们对待扩张解释与类推解释的区分应有的态度。 展开更多

关键词 罪刑法定 扩张解释 类推解释

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刑法类推解释如何得以进行——刑法演绎推理中的类推解释 被引量：15

6

作者 黄继坤 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2011年第5期66-76,共11页

类推是重要的法学思维方法,罪刑法定允许类推解释,但是禁止作为法律漏洞填补方法的"类推适用"。类推解释以不法类型为指导,在三段论演绎推理的逻辑外壳下得以进行。类推解释的关键在于就问题案例与概念核心中的特例进行比较,... 类推是重要的法学思维方法,罪刑法定允许类推解释,但是禁止作为法律漏洞填补方法的"类推适用"。类推解释以不法类型为指导,在三段论演绎推理的逻辑外壳下得以进行。类推解释的关键在于就问题案例与概念核心中的特例进行比较,衡量它们在语义、目的上的相同点的重要程度,作出等值评价或反对解释。类推解释有助于解决实践中争议很大的存疑案件。 展开更多

关键词 类推解释 类推适用 罪刑法定 形式解释 实质解释

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关于经典诠释及中国哲学研究方法的一些省察 被引量：7

7

作者 林安梧 《求是学刊》 CSSCI 北大核心 2009年第6期5-11,共7页

文章旨在对经典诠释及中国哲学研究方法作一深入反思,其主要省思对象为当代新儒学及与之相关的中国经典诠释与哲学系统研究。文章首先指出,"古典话语"、"现代生活话语"、"现代学术话语"之间应有一恰当的... 文章旨在对经典诠释及中国哲学研究方法作一深入反思,其主要省思对象为当代新儒学及与之相关的中国经典诠释与哲学系统研究。文章首先指出,"古典话语"、"现代生活话语"、"现代学术话语"之间应有一恰当的融通与转化,并因而检讨了格义与逆格义等问题;其次就"话语诠释权"和"文化主体性"等相关问题进行检讨,厘清"权力"与"知识"的复杂关系;进而着手一种"文化型态学"的工作:依"天人"、"物我"、"人己"诸向度对比了"存有的连续观"与"存有的断裂观",并进一步对比"存在与思维的一致性"及"存在与价值的和合性",指出当前中国哲学诠释所涉及的问题及其解消之道。正因有"文化形态学"上的宏观对比,我们在中国哲学研究上才能对古典的话语进行恰当的诠释,进而从事融通、转化和创造的工作。惟其如此,中国哲学研究才能不仅仅止于"史"的研究,还可以是"论"的创建。当然,从"道、意、象、构、言"这五个诠释层级看,中国哲学有着诠释学上的循环,也正是因此循环而有新的转化与创造的可能性。 展开更多

关键词 格义 逆格义 生活世界 存有连续观 存有断裂观

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刑法“创造性解释”的司法现状与控制路径 被引量：5

8

作者 周光权 《法商研究》 北大核心 2023年第1期21-35,共15页

在处理具体案件时回应法治的要求、坚守罪刑法定原则,是理论上和实务中无法回避的重大问题。近年来,随着疑难、复杂案件以及与信息网络有关的侵犯财产等新类型案件的增多,基于司法功能主义的考虑,软性地甚至创造性地解释刑法的现象不断... 在处理具体案件时回应法治的要求、坚守罪刑法定原则,是理论上和实务中无法回避的重大问题。近年来,随着疑难、复杂案件以及与信息网络有关的侵犯财产等新类型案件的增多,基于司法功能主义的考虑,软性地甚至创造性地解释刑法的现象不断出现。这种思考方法顾及了国民视角的处罚必要性,存在一定的合理性。但是,其中的少数解释属于应当予以禁止的类推解释。为此,必须对刑法“创造性解释”进行必要的限制,不能仅仅从处罚必要性出发进行实质解释,需要承认立法者“意图性的法律空白”。要对刑法“创造性解释”进行合理化控制,首先,要考虑刑法解释方法的制约,肯定罪刑法定原则对于刑法领域“法官造法”具有根本性的制约作用;其次,要考虑类案中展示出来的“普遍的主流观点”的合理性;最后,刑法“创造性解释”要接受体系性的刑法教义学的指导,认真研判其所提供的论证模式。在穷尽所有的解释方法后仍然无法定罪的,不能以“创造性解释”之名行类推解释之实,而只能期待立法者增设新罪名。 展开更多

关键词 罪刑法定原则 创造性解释 类推解释 意图性的法律空白 刑法功能主义

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关于能动司法的格义与反思 被引量：9

9

作者 郑成良 王一 《吉林大学社会科学学报》 CSSCI 北大核心 2012年第2期34-45,159,共12页

由最高人民法院所大力倡导和推行的"能动司法"理念,引起了法律学术界和实务界的热烈讨论,然而,"能动司法"这个概念本身在讨论者之间却呈现出一种不同寻常的歧义认知和错位解读;许多论者认为我国的"能动司法&qu... 由最高人民法院所大力倡导和推行的"能动司法"理念,引起了法律学术界和实务界的热烈讨论,然而,"能动司法"这个概念本身在讨论者之间却呈现出一种不同寻常的歧义认知和错位解读;许多论者认为我国的"能动司法"与西方的"司法能动主义"是实质同一或既有区别又有一致的同类概念。实际上,"能动司法"是我国"服务大局"这一特有政治—司法意识形态的一部分,而"司法能动主义"则是具有美国特色的司法哲学,两者之间没有任何客观意义上的直接关联,把两者视为同一或同类,是反向格义导致的结果;与此同时,我国"能动司法"理念的确立尚缺乏一个认真的理论反思过程。 展开更多

关键词 能动司法 司法能动主义 格义 司法哲学

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试论刑法学中类推解释与扩大解释的区别 被引量：6

10

作者 行江 《甘肃政法学院学报》 CSSCI 2007年第1期146-152,共7页

类推、类推解释和类推适用,三者之间是什么样的关系,是否具有相同的涵义,在大陆法系和英美法系具有不同的理解。正确地理解三者的关系,对于认识类推解释与扩大解释的区别具有很大的帮助。类推解释与扩大解释的区分,是刑法学解释中一个... 类推、类推解释和类推适用,三者之间是什么样的关系,是否具有相同的涵义,在大陆法系和英美法系具有不同的理解。正确地理解三者的关系,对于认识类推解释与扩大解释的区别具有很大的帮助。类推解释与扩大解释的区分,是刑法学解释中一个重要的、复杂的问题。探究类推解释与扩大解释的区别标准,一直是刑法学家努力的目标。 展开更多

关键词 类推 类推解释 扩大解释 区分标准

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串通投标罪的关键问题 被引量：1

11

作者 周光权 《法学》 北大核心 2024年第3期62-75,共14页

招投标概念的文义射程是有限的,对于发生在拍卖、竞买、竞争性谈判、竞争性磋商以及询价等交易过程中的串通行为,不宜以串通投标罪定罪。此非立法疏漏,而是“意图性的法律空白”,是刑法谦抑性的题中之义。投标人之间串通是典型的必要共... 招投标概念的文义射程是有限的,对于发生在拍卖、竞买、竞争性谈判、竞争性磋商以及询价等交易过程中的串通行为,不宜以串通投标罪定罪。此非立法疏漏,而是“意图性的法律空白”,是刑法谦抑性的题中之义。投标人之间串通是典型的必要共犯,行为人实际控制的多家关联公司参与围标的,客观上没有排挤其他竞争者,该违法行为没有达到值得刑罚处罚的程度。在得到发标方许可后先期开展工程项目建设,或项目已经实际完工,仅在“补手续型”招标投标过程中串通的,不具有本罪的实质法益侵害性。行为人与招标代理公司串通的,属于投标人与招标人串通;投标人请托评标专家的,在评标专家仅对帮助请托人有认识,而缺乏对投标人与他人串通的故意时,评标专家缺乏帮助犯的双重故意,难以成立本罪共犯。认定串通投标罪,不能仅考虑处罚必要性,还应严格遵循罪刑法定原则,结合法益侵害原理进行实质的、刑法所固有的违法性判断,在不同的部门法中应当对违法性作相对的理解。 展开更多

关键词 串通投标罪 类推解释 围标 法益侵害性 刑法固有的违法性

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抽象概念在指导性案例中的具体化方式——以最高法院指导性案例11号为例 被引量：4

12

作者 孙光宁 《兰州学刊》 CSSCI 北大核心 2015年第3期120-126,共7页

在司法实践中,如何将法律规范中的抽象概念进行具体化阐释,是一个比较困难的问题,具有正式法律效力的指导性案例能够为解决这一问题提供提示和启发。在指导性案例11号中,司法者对"利用职务上的便利"进行了扩张解释,对"... 在司法实践中,如何将法律规范中的抽象概念进行具体化阐释,是一个比较困难的问题,具有正式法律效力的指导性案例能够为解决这一问题提供提示和启发。在指导性案例11号中,司法者对"利用职务上的便利"进行了扩张解释,对"公共财产"进行了创新性的界定,其中都体现了经验、智慧和实践理性。但是,这种阐释也有一定的隐忧,包括扩张解释边界、法官能动性的发挥都不确定,法律解释方法的实用主义色彩以及忽视量刑环节等。指导性案例中对抽象概念的阐释实质上是司法实践现状与发展方向的缩影。 展开更多

关键词 指导性案例 扩张解释 目的解释 类推解释 法律推理

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论互联网“提供作品”行为的界定 被引量：5

13

作者 徐珉川 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2020年第2期378-401,共24页

互联网“提供作品”行为的界定,是以普通链接作为出发点,类推适用信息网络传播权的法律解释过程。“提供作品”行为界定的核心解释问题是保证类推解释的正当性及合理性。“提供作品”行为界定的具体结论,本质是界定著作权权利范围。在... 互联网“提供作品”行为的界定,是以普通链接作为出发点,类推适用信息网络传播权的法律解释过程。“提供作品”行为界定的核心解释问题是保证类推解释的正当性及合理性。“提供作品”行为界定的具体结论,本质是界定著作权权利范围。在著作权侵权裁判的实践语境中,“提供作品”行为界定标准的正当性与合理性,籍由规范性目标在论证逻辑上的约束,及类比推理过程的妥当性加以实现。采取合目的性扩张解释方式更加契合类推解释的逻辑。互联网“提供作品”行为界定的解释方案,是由“实质呈现标准”来界定具体涉案行为是否构成“不法使用作品”行为,并辅以“合理使用”抗辩对具体结论的合理性加以调整。 展开更多

关键词 提供作品 信息网络传播权 著作权侵权裁判 类推解释 实质呈现标准

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一个科学合理解释的质疑——评两高网络谣言司法解释 被引量：3

14

作者 张凯 《贵州警官职业学院学报》 2014年第3期41-47,共7页

从文理解释上看,将网络场所解释为公共场所有过度诠释之嫌;从扩大解释与类推解释的形式区别上看,还无法理清二者的差异,需借助解释目标和解释限度的考察;以类比推理的方式行类推适用的实质值得警惕;在刑法立场上,应重视保障机能,采人本... 从文理解释上看,将网络场所解释为公共场所有过度诠释之嫌;从扩大解释与类推解释的形式区别上看,还无法理清二者的差异,需借助解释目标和解释限度的考察;以类比推理的方式行类推适用的实质值得警惕;在刑法立场上,应重视保障机能,采人本主义刑法观,反对工具主义刑法观。 展开更多

关键词 扩大解释 类推解释 类比推理 人本主义 工具主义

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反思扩大解释与类推解释的区分——“不必严格区分说”之提倡 被引量：4

15

作者 黄何 《北京理工大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第2期155-162,共8页

扩大解释与类推解释的区分是中国刑法理论尚未解决的问题,二者之间存在着能否严格区分,以及如果无法严格区分该如何处理,是禁止扩大解释抑或允许类推解释的争议。反思争议,已有区分标准无力严格区分二者,扩大解释的概念本身也决定了二... 扩大解释与类推解释的区分是中国刑法理论尚未解决的问题,二者之间存在着能否严格区分,以及如果无法严格区分该如何处理,是禁止扩大解释抑或允许类推解释的争议。反思争议,已有区分标准无力严格区分二者,扩大解释的概念本身也决定了二者确实无法严格区分;不过,既有的禁止扩大解释和允许类推解释的处理方案并不合理,前者偏废了刑法的法益保护机能,后者则无法保全刑法的人权保障机能。事实上,如果认识到禁止类推解释的理由只是在于防止法官权力的绝对不受限制,二者之间本就无需严格区分,应当提倡一种"不必严格区分说",即不必纠结于如何明确用语可能具有的含义(实际也无法明确),只需给用语可能具有的含义划定一个边界——被解释事项不能与刑法用语之间存在明显的文义相异即可。至此,二者的区分问题迎刃而解。 展开更多

关键词 扩大解释 类推解释 用语可能具有的含义 刑法机能 不必严格区分说

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刑法适用中类比推理的系统检视——对“禁止类推”命题的反思 被引量：1

16

作者 孙祎晨 《福建警察学院学报》 2014年第6期61-66,共6页

谈及类推,刑法学界普遍认可"禁止类推"这一原则。实际上"禁止类推"这一命题过于笼统和模糊,以至于几乎每个国家都有刑法权威学者对该命题持保留态度。刑法适用过程中的"类推"具有两种面相——作为漏洞填... 谈及类推,刑法学界普遍认可"禁止类推"这一原则。实际上"禁止类推"这一命题过于笼统和模糊,以至于几乎每个国家都有刑法权威学者对该命题持保留态度。刑法适用过程中的"类推"具有两种面相——作为漏洞填补方法的类推适用和作为法律适用基本方法的类推思维,前者应被刑法禁止,而后者却是刑法适用中无法禁止的推理方法。这两种类推之间的区别,实质上就是一种"度"的把握,而将"度"界定为刑法规范目的指导下的犯罪类型更具有操作性。另外,既然刑法中两面性的类比推理足以囊括刑法适用中的全部类推,那么摒弃"类推解释"这一充满争议的概念更为合理。 展开更多

关键词 类比推理 类推适用 类推思维 类推解释

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佛教“中国化”与“中国化”佛教

17

作者 孙昌武 《宝鸡文理学院学报（社会科学版）》 2023年第4期117-131,共15页

外来佛教在中国的传播、发展,是一个在中国传统思想、文化土壤上逐渐全面、深入实现“中国化”的过程。佛教初传时期的经典翻译,采取借用本土传统概念来翻译佛教名相即所谓“格义”的权宜方法。随着佛教传播渐广,译经渐多,对佛理认识逐... 外来佛教在中国的传播、发展,是一个在中国传统思想、文化土壤上逐渐全面、深入实现“中国化”的过程。佛教初传时期的经典翻译,采取借用本土传统概念来翻译佛教名相即所谓“格义”的权宜方法。随着佛教传播渐广,译经渐多,对佛理认识逐渐准确,中国本土培养的学僧深入进行专经、专论研究,著作经、论义疏,创造出一批融合中国传统思想的义学师说,在此基础上,到隋唐时期,创建起一批中国佛教宗派。这是“中国化”的佛教,即汉传佛教,和南传、藏传并立的内容与形式都具有鲜明中国民族特色的佛教。汉传佛教的活动被管束在历朝中央集权统一体制之下,与中国传统伦理,与儒、道思想学说相交流、相融合,得到历代朝廷“三教并立”统治方针的庇护、支持,“统合三教”遂成为思想潮流。其中佛教创造出具有丰厚思想、学术价值的文化成果,对于丰富、推动中国文化各领域的发展做出多方面贡献。“中国化”的汉传佛教与儒、道(道家与道教)鼎立,成为中国历史上支撑思想、文化发展的三大支柱之一,是中国历史遗留下来的宝贵文化遗产。 展开更多

关键词 中国化 格义 义学师说 宗派佛教 汉传佛教

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论中国刑法中的扩大解释 被引量：3

18

作者 陈烨 《河北科技大学学报（社会科学版）》 2020年第3期51-58,共8页

无论是在类推适用的旧刑法时期,还是在罪刑法定原则确立以后的新刑法时期,扩大解释都是刑法学理论研究的重点和难点。刑法中扩大解释的目标与一般法律解释无异,是以探究立法原意为指向。立法原意包含两个方面:静态的立法原意是指立法时... 无论是在类推适用的旧刑法时期,还是在罪刑法定原则确立以后的新刑法时期,扩大解释都是刑法学理论研究的重点和难点。刑法中扩大解释的目标与一般法律解释无异,是以探究立法原意为指向。立法原意包含两个方面:静态的立法原意是指立法时所意欲表达的意思和目的;动态的立法原意是指立法后所认可的法律用语的变更与发展。合理的类推解释应当并入扩大解释,扩张后的扩大解释的界限仍是罪刑法定原则,具体以刑法规范对解释的形式约束为判断标准。 展开更多

关键词 刑法 扩大解释 类推解释 罪刑法定 立法原意

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类推解释及其系属性研究 被引量：3

19

作者 侯菁如 《扬州大学学报（人文社会科学版）》 北大核心 2011年第4期39-44,共6页

类推解释不是推理方法在法律解释中的纯粹逻辑运用,而应视作为一种狭义的法律解释方法。明确类推解释的概念和系属问题,将更有助于狭义法律解释方法的系统科学性的建设。他们的准确适用有利于把握法律条文语义内涵、法律意蕴和社会意义... 类推解释不是推理方法在法律解释中的纯粹逻辑运用,而应视作为一种狭义的法律解释方法。明确类推解释的概念和系属问题,将更有助于狭义法律解释方法的系统科学性的建设。他们的准确适用有利于把握法律条文语义内涵、法律意蕴和社会意义,推动法律适用的有效性与公平性目标的实现。 展开更多

关键词 类推解释 狭义法律解释 系属

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刑事法治现代化语境中的“类推”——以裁判文书说理方法为视角 被引量：3

20

作者 刘树德 《法治现代化研究》 2017年第2期103-115,共13页

刑事法治现代化语境下类推的不同侧面有着各自不同的命运,作为法律适用的"类推制度"和作为法律解释方法的类推解释不具有合法性和正当性,而作为法律推理的类比推理也始终面临罪刑法定原则的拷问。立足于刑事裁判文书说理方法... 刑事法治现代化语境下类推的不同侧面有着各自不同的命运,作为法律适用的"类推制度"和作为法律解释方法的类推解释不具有合法性和正当性,而作为法律推理的类比推理也始终面临罪刑法定原则的拷问。立足于刑事裁判文书说理方法的视角,类比推理所依赖的"上位概念"始终要受是否超出罪刑规范(罪状构成要件)的"抽象类型"的检视。 展开更多

关键词 类推制度 类推解释 类比推理 裁判说理方法

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