正当防卫制度中的“城堡法”:渊源、发展与启示 被引量：27

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作者 姜敏 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2018年第5期47-60,共14页

中国刑法第20条规定的正当防卫在司法实践的适用常引发热议。于欢案就引起与美国类似案件的对比之议,但其对比仅流于犯罪情节、犯罪结果和司法命运的表面之域,或纠结于两个国家的伦理道德、人伦常识或人情之不同。此种对比路径不仅太表... 中国刑法第20条规定的正当防卫在司法实践的适用常引发热议。于欢案就引起与美国类似案件的对比之议,但其对比仅流于犯罪情节、犯罪结果和司法命运的表面之域,或纠结于两个国家的伦理道德、人伦常识或人情之不同。此种对比路径不仅太表象化,同时也是范畴性错误。中国于欢案和美国"于欢案"之司法结局,均是依法之据定夺,因此,对二者的比较均应置于两国对应的法律框架中进行。美国类似案件所依据的是其正当防卫中的"城堡法",而依"城堡法"的规定,司法对其或不起诉或作出无罪处理,几乎没有悬疑和分歧。借美国刑法正当防卫中的"城堡法"这一微观之角,反思我国刑法第20条的规定而产生的要义是:我国正当防卫的立法应根据不同侵害对象或法益进行类型化,确立"防卫权本位"价值取向,并应为司法确立明确的判断标准,从而避免正当防卫的司法判决严重违背国民规范意识和差异较大的结局。 展开更多

关键词 正当防卫 (新)城堡法 防卫权本位 主观标准

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英美董事的注意义务及其对我国的立法启示 被引量：8

2

作者 姜惠琴 《中国人民大学学报》 CSSCI 北大核心 2006年第6期142-146,共5页

英美法律对于董事注意义务及其判断标准做了比较严格的规定,而我国公司法却对董事的注意义务的规定付之阙如。在修订《公司法》时,应当借鉴英美国家在董事注意义务方面的规定,根据我国的立法现状与现有国情,适当引入主客观结合的判断标... 英美法律对于董事注意义务及其判断标准做了比较严格的规定,而我国公司法却对董事的注意义务的规定付之阙如。在修订《公司法》时,应当借鉴英美国家在董事注意义务方面的规定,根据我国的立法现状与现有国情,适当引入主客观结合的判断标准和经营判断准则。 展开更多

关键词 董事注意义务 客观标准 主观标准 经营判断规则

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不同使用方式下保护作品完整权的侵权判定标准 被引量：9

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作者 陶乾 《中南大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2020年第3期72-79,共8页

我国司法实务对于保护作品完整权的侵权判定标准并不统一。鉴于他人对作品的使用有不同的方式和目的,有必要区分演绎性使用与非演绎性使用来限定对保护作品完整权的保护程度。对于非演绎性使用,应采主观上的思想表达损害标准。对于演绎... 我国司法实务对于保护作品完整权的侵权判定标准并不统一。鉴于他人对作品的使用有不同的方式和目的,有必要区分演绎性使用与非演绎性使用来限定对保护作品完整权的保护程度。对于非演绎性使用,应采主观上的思想表达损害标准。对于演绎性使用,应合理地考虑演绎者的创作自由,采用客观上的声誉损害标准。目前,我国正在进行《著作权法》的第三次修改,保护作品完整权极有可能吸收修改权。在立法模式的选择上,建议以一般性规则加特殊性规则的模式,将保护作品完整权明确为保护作品的基本表达不被实质性修改的权利。在侵权判定标准的具体司法适用上,采取区分对待原则是一种较为可行的思路。 展开更多

关键词 保护作品完整权 主观标准 客观标准 演绎作品 著作权法修改

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犯意引诱型侦查的认定与证明:实务观察与理论反思 被引量：8

4

作者 艾明 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2016年第2期191-200,共10页

通过实务观察发现,在犯意引诱型侦查的认定与证明问题上,我国法官目前倾向采取主观审查基准。在这种基准下,法官较多考虑源于被告人的因素,甚少对侦查人员的侦查行为进行评价,且仅依据某个单一因素即做出判断的现象较为突出。在证明是... 通过实务观察发现,在犯意引诱型侦查的认定与证明问题上,我国法官目前倾向采取主观审查基准。在这种基准下,法官较多考虑源于被告人的因素,甚少对侦查人员的侦查行为进行评价,且仅依据某个单一因素即做出判断的现象较为突出。在证明是否存在犯意引诱情形时,我国法官在裁判中阐述的证明责任也并不一致。在我国《刑事诉讼法》已增订"不得诱使他人犯罪"规定的新背景下,我国法官应将传统的主观审查基准转变为混合的双重审查基准,并应综合考虑四个方面的因素,做出认定或不认定的决定。 展开更多

关键词 证明 主观审查基准 客观审查基准 证明责任

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涉外劳动合同法律适用中“直接适用的法”主客观标准之困

5

作者 李芷馨 《南都学坛（南阳师范学院人文社会科学学报）》 2024年第3期61-69,共9页

“直接适用的法”作为国际私法中被各国广泛采纳的一项制度,自2010年我国对其进行立法确认以来,便开始在司法中予以实践。通过梳理相关司法案件,可以看到“直接适用的法”并未获得各地法院的普遍运用,尤其在劳资关系紧张的涉外劳动合同... “直接适用的法”作为国际私法中被各国广泛采纳的一项制度,自2010年我国对其进行立法确认以来,便开始在司法中予以实践。通过梳理相关司法案件,可以看到“直接适用的法”并未获得各地法院的普遍运用,尤其在劳资关系紧张的涉外劳动合同法律争端中,法官很少援引这一条款维护劳动者在涉外民商事法律关系中的合法权益。究其原因,是“直接适用的法”在司法实践中存在两个较为明显的问题:一是主观标准范围过大,导致其与保护性冲突规范条款、公共秩序保留条款的适用顺序不合理;二是客观标准表述过于基础化,导致其与单边冲突规范、自我限定规则存在概念上的混淆。因此,当前亟须重新梳理“直接适用的法”之主、客观标准,并探究上述问题产生的原因。通过借鉴域外经验,在立法、司法层面进一步明晰“直接适用的法”之内涵,构建和谐的涉外民商事法律适用环境。 展开更多

关键词 “直接适用的法” 涉外劳动合同 主观标准 客观标准

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食源性兴奋剂违规案件中无重大过错与无过错认定标准的区别 被引量：6

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作者 郭树理 王迪 《北京体育大学学报》 CSSCI 北大核心 2021年第10期59-70,共12页

在食源性兴奋剂违规案件中,运动员因摄食相关食品或药品导致阳性检测结果时,都会主张无重大过错或无过错从而争取减少甚至免除禁赛处罚。国际体育仲裁院(CAS)仲裁庭对于无重大过错或无过错的不同认定,会对运动员的处罚造成重大影响。然... 在食源性兴奋剂违规案件中,运动员因摄食相关食品或药品导致阳性检测结果时,都会主张无重大过错或无过错从而争取减少甚至免除禁赛处罚。国际体育仲裁院(CAS)仲裁庭对于无重大过错或无过错的不同认定,会对运动员的处罚造成重大影响。然而CAS仲裁庭对于无重大过错与无过错认定的标准却并不明确。早期CAS仲裁庭曾在西利科(Cilic)案中对无重大过错与无过错的认定以及量刑提出了客观标准与主观标准2项实体性标准要求,这2项标准应当得到肯定和坚持。客观标准包括考察当事人尽到注意义务的程度与满足合理期待的程度,主观标准是指根据当事人自身条件及能力考察能够阻却过错成立的程度。此外,CAS仲裁庭用于支持运动员主张时所采用的程序性要素标准——优势证明标准,也发挥着相应的作用。这3项标准的适用对CAS仲裁庭以及运动员提出了新的要求。 展开更多

关键词 食源性兴奋剂 无重大过错 无过错 客观标准 主观标准 优势证明标准

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如何理解疏忽大意的过失中的“应当预见” 被引量：6

7

作者 肖洪 《河北法学》 CSSCI 2004年第12期109-112,共4页

疏忽大意的过失成立的前提是行为人"应当预见"自己的行为可能发生危害社会的结果,而"应当预见"包含行为人的预见义务、预见能力、可预见性和危害社会的法定的结果。其中,如何认定"预见能力"是刑法学界争... 疏忽大意的过失成立的前提是行为人"应当预见"自己的行为可能发生危害社会的结果,而"应当预见"包含行为人的预见义务、预见能力、可预见性和危害社会的法定的结果。其中,如何认定"预见能力"是刑法学界争议的焦点,对此,主要形成了主观说、客观说和折衷说。但这三种学说都不能完满地解决行为人的预见能力问题,笔者对此进行了简要的评析,认为只有将预见能力理解为"排除行为人不应有的人格缺陷后"的人的修正的主观标准,才能恰当地解释疏忽大意的过失的预见能力的问题。 展开更多

关键词 预见能力 主观标准 疏忽大意 过失行为 刑法 预见义务 可预见性 刑法

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论诉讼证明标准之主客双重性 被引量：2

8

作者 张立平 《湘潭大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2008年第2期55-59,共5页

关于诉讼证明标准的界定,目前主要囿于单一的客观或主观维度。诉讼证明标准不但有客观标准、主观标准,而且是客观标准与主观标准的辩证统一。客观标准是存在意义上的标准,是应然标准、实体标准、检验标准,具有一元性,即客观真实;主观标... 关于诉讼证明标准的界定,目前主要囿于单一的客观或主观维度。诉讼证明标准不但有客观标准、主观标准,而且是客观标准与主观标准的辩证统一。客观标准是存在意义上的标准,是应然标准、实体标准、检验标准,具有一元性,即客观真实;主观标准是认识意义上的标准,是实然标准、程序标准、裁判标准,具有多元性,包括确信真实、高度盖然性、优势证据等。客观标准的实现以主观标准的运用为途径,并受主观标准运用条件的限制和程序制约;主观标准的运用以客观标准的实现为指向,并受客观标准的检验和监督。 展开更多

关键词 证明标准 客观标准 主观标准 主客双重性

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道德张力下诱惑侦查的法律正当性标准 被引量：2

9

作者 秦策 郝文洁 《福建江夏学院学报》 2015年第2期51-58,共8页

诱惑侦查是一种饱受道德争议的侦查措施。要使这种侦查措施获得人们的法律情感所接受,应当尽可能控制对被诱惑者的权益损害,这就要求在理论和司法实务中应当确立合适的诱惑侦查正当性标准,即以主观标准为主、客观标准为辅的混合标准,并... 诱惑侦查是一种饱受道德争议的侦查措施。要使这种侦查措施获得人们的法律情感所接受,应当尽可能控制对被诱惑者的权益损害,这就要求在理论和司法实务中应当确立合适的诱惑侦查正当性标准,即以主观标准为主、客观标准为辅的混合标准,并且明确诱惑行为正当性的前提和"过度引诱"行为的界限,从正反两个方面将诱惑侦查行为限定在合法合理的限度内。同时,赋予被引诱者寻求救济的权利是非常必要的。 展开更多

关键词 诱惑侦查 主观标准 客观标准 混合标准 司法道德

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正当防卫认定标准主观化——一场英美刑法引发的革命 被引量：3

10

作者 陈文昊 《广西政法管理干部学院学报》 2016年第1期103-109,共7页

正当防卫在英美法系中与大陆法系中大相径庭。本文首先分析英美法系中正当防卫的类型,梳理出防卫人身与防卫财产两类,从而可以与大陆法系中正当防卫成立条件比较。英美法系中正当防卫的成立均采用主观标准,以行为人为视角,以"真诚... 正当防卫在英美法系中与大陆法系中大相径庭。本文首先分析英美法系中正当防卫的类型,梳理出防卫人身与防卫财产两类,从而可以与大陆法系中正当防卫成立条件比较。英美法系中正当防卫的成立均采用主观标准,以行为人为视角,以"真诚而合理"为纽带,构建正当防卫成立体系。英美法系的主观化标准的引入有利于弥补大陆法系正当防卫现有理论的不足。以防卫限度为例,行为过当说、结果过当说、二重标准说均具缺陷,捉襟见肘。大陆法系框架下的正当防卫构造在其他问题上也存在诸多问题,因而英美法系主观标准的引入对问题的解决颇有裨益。 展开更多

关键词 正当防卫 主观标准 正当防卫必要限度

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正当防卫认定客观标准的反思与出路——以英美法系为视角 被引量：3

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作者 陈文昊 《福建警察学院学报》 2016年第1期73-79,共7页

正当防卫的认定标准在英美法系与大陆法系中大相径庭。在英美法系中,正当防卫的成立采用主观标准,以行为人为视角,以"真诚而合理"为纽带构建体系。英美法系主观化标准的引入有利于弥补大陆法系正当防卫制度的不足。以防卫限... 正当防卫的认定标准在英美法系与大陆法系中大相径庭。在英美法系中,正当防卫的成立采用主观标准,以行为人为视角,以"真诚而合理"为纽带构建体系。英美法系主观化标准的引入有利于弥补大陆法系正当防卫制度的不足。以防卫限度为例,行为过当说、结果过当说、二重标准说各有不足,究其原因,大陆法系在正当防卫成立条件上均以客观事实为标准,因而机械生硬。除此以外,客观标准在对假想防卫主观心态、未成年人防卫限度等问题的解决上捉襟见肘,引入英美法系主观判断标准颇有裨益。 展开更多

关键词 正当防卫 主观标准 必要限度

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“非得+VP”格式及相关问题 被引量：2

12

作者 王天佑 《中国矿业大学学报（社会科学版）》 2010年第3期131-135,共5页

现代汉语中的"非得+VP"格式从语义表达的角度可分为"意愿之必欲"、"情势之必须"和"推断之必然"三种类型。通过考察,我们发现,此三类"非得+VP"格式都蕴涵着"肯/否定"的语... 现代汉语中的"非得+VP"格式从语义表达的角度可分为"意愿之必欲"、"情势之必须"和"推断之必然"三种类型。通过考察,我们发现,此三类"非得+VP"格式都蕴涵着"肯/否定"的语用功能,同时,三类"非得+VP"格式在所表达的语义和所生成的句式上有所差异,本文分析了造成这些差异的原因。最后,文章还对现代汉语中的副词"非得"作了小类划分。 展开更多

关键词 非得+VP 肯/否定 取舍 推论 主观标准 客观标准

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正当防卫认定客观标准的反思与出路——英美法系之借鉴 被引量：2

13

作者 陈文昊 《广西政法管理干部学院学报》 2016年第2期41-46,共6页

正当防卫的认定标准在英美法系与大陆法系中大相径庭。英美法系中正当防卫的成立采用主观标准,以行为人为视角,以"真诚而合理"为纽带构建体系。英美法系主观化标准的引入有利于弥补大陆法系正当防卫制度的现有不足。以防卫限... 正当防卫的认定标准在英美法系与大陆法系中大相径庭。英美法系中正当防卫的成立采用主观标准,以行为人为视角,以"真诚而合理"为纽带构建体系。英美法系主观化标准的引入有利于弥补大陆法系正当防卫制度的现有不足。以防卫限度为例,行为过当说、结果过当说、二重标准说各有不足,究其原因,大陆法系正当防卫成立条件上均以客观事实为标准,因而机械生硬。除此以外,客观标准对假想防卫主观心态、对未成年人防卫限度等问题的解决上捉襟见肘,英美法系主观判断标准的引入颇有裨益。 展开更多

关键词 正当防卫 主观标准 正当防卫必要限度

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“非得+VP”格式及相关问题 被引量：1

14

作者 王天佑 《西华大学学报（哲学社会科学版）》 2010年第6期58-62,共5页

现代汉语中的"非得+VP"格式从语义表达的角度可分为"意愿之必欲"、"情势之必须"和"推断之必然"三种类型。通过考察,我们发现,此三类"非得+VP"格式都蕴涵着"肯/否定"的语... 现代汉语中的"非得+VP"格式从语义表达的角度可分为"意愿之必欲"、"情势之必须"和"推断之必然"三种类型。通过考察,我们发现,此三类"非得+VP"格式都蕴涵着"肯/否定"的语用功能,同时,三类"非得+VP"格式在所表达的语义和所生成的句式上有所差异,本文分析了造成这些差异的原因,其后对现代汉语中的副词"非得"作了小类划分。 展开更多

关键词 非得+VP 肯/否定 取舍 推论 主观标准 客观标准

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论我国涉外协议管辖制度中实际联系的认定标准

15

作者 李乾通 《河南司法警官职业学院学报》 2022年第4期81-86,共6页

协议管辖制度集中体现在我国《民事诉讼法》第34条,该条规定了“实际联系原则”以限制当事人的意思自治。该原则在国际社会中颇具争议。我国出于维护司法主权以及管辖秩序仍然保留该原则,具有一定正当性,但立法文本规定以及司法实践的... 协议管辖制度集中体现在我国《民事诉讼法》第34条,该条规定了“实际联系原则”以限制当事人的意思自治。该原则在国际社会中颇具争议。我国出于维护司法主权以及管辖秩序仍然保留该原则,具有一定正当性,但立法文本规定以及司法实践的认定相当严苛,均采取了客观联系的认定标准,存在标准不明、损害当事人意思自治、与诉讼法现代化相悖等问题。在立法仍然保留实际联系原则的情况下,以主观联系认定标准取代客观联系标准能将当事人意思自治最大化,同时又能维护我国的管辖权,既能实现“自由”与“秩序”的法律价值平衡,也能与国际立法趋势接轨,提高中国法院的国际影响力。 展开更多

关键词 协议管辖 意思自治 客观联系 主观联系

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我国警察圈套辩护理由及其完善——以美国警察圈套辩护理由为借鉴

16

作者 刘玉峰 《铁道警官高等专科学校学报》 2011年第2期62-65,共4页

美国刑法上的警察圈套是一种合法的辩护理由,被告人如果因为警察的诱惑行为而实施了犯罪,可以以此进行辩护。美国刑法上警察圈套构成要件有主体、行为和主观三个条件,并有其一套认定标准。根据美国关于警察圈套的有关规定,我国刑事法上... 美国刑法上的警察圈套是一种合法的辩护理由,被告人如果因为警察的诱惑行为而实施了犯罪,可以以此进行辩护。美国刑法上警察圈套构成要件有主体、行为和主观三个条件,并有其一套认定标准。根据美国关于警察圈套的有关规定,我国刑事法上的警察圈套的完善应当包括明文规定刑事责任,明确警察辩护理由的适用标准,以及在司法上规定侦查人员应该出庭接受质证,在立法上确立有限度的警察圈套无罪辩护制度。 展开更多

关键词 警察圈套 主观标准 客观标准 法律规制

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侵犯保护作品完整权的裁判标准辨析

17

作者 张立新 《广西政法管理干部学院学报》 2017年第6期91-94,共4页

当前我国法院在判断是否侵害保护作品完整权时,存在主观和客观双重判断标准,因而造成了司法不统一的现象,这亟需通过今后的立法或司法解释解决。而通过对保护作品完整权立法宗旨和功能定位的考察可以判断,"主观标准+例外"的... 当前我国法院在判断是否侵害保护作品完整权时,存在主观和客观双重判断标准,因而造成了司法不统一的现象,这亟需通过今后的立法或司法解释解决。而通过对保护作品完整权立法宗旨和功能定位的考察可以判断,"主观标准+例外"的立法模式或许是最为适宜的。 展开更多

关键词 保护作品完整权 主观标准 客观标准

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论善意取得制度之善意 被引量：1

18

作者 苗永干 《鸡西大学学报（综合版）》 2008年第1期35-37,共3页

在善意取得制度的构成要件中,受让人为善意是必不可少的要件,我国物权法对此作了规定,但受让人的善意标准问题,物权法采取了回避的态度。本文分析了主观善意和客观善意标准的不足,认为主观善意与客观善意相结合的善意判断标准才是科学... 在善意取得制度的构成要件中,受让人为善意是必不可少的要件,我国物权法对此作了规定,但受让人的善意标准问题,物权法采取了回避的态度。本文分析了主观善意和客观善意标准的不足,认为主观善意与客观善意相结合的善意判断标准才是科学的善意判断标准。 展开更多

关键词 善意取得 主观善意 客观善意

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知识本位——育人本位导向下的职业教育教学改革研究 被引量：1

19

作者 伊振芳 《潍坊工程职业学院学报》 2022年第4期88-94,共7页

随着我国经济的发展,职业教育也发生了深刻的变革。教育教学作为职业教育改革的重要载体,开始了从强调知识本位到注重能力本位,再到育人本位的转变。在这个过程中,职业教育教学表现出由注重理论知识转向培养综合能力,由注重效率到提升内... 随着我国经济的发展,职业教育也发生了深刻的变革。教育教学作为职业教育改革的重要载体,开始了从强调知识本位到注重能力本位,再到育人本位的转变。在这个过程中,职业教育教学表现出由注重理论知识转向培养综合能力,由注重效率到提升内涵,由单一化到多元化,由服务地方到放眼国际等特征。新时代我国职业教育教学应促进理实深度融合、坚持育人为本、产教融合多方协同、加强国际化建设,进而促进我国职业教育教学的改革与实践,提高我国职业教育教学的质量和效率。 展开更多

关键词 学科本位 育人本位 职业教育 教育教学

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学科本位与能力本位之异同及其转变 被引量：2

20

作者 田明山 《石家庄铁路工程职业技术学院学报》 2002年第1期6-10,共5页

随着我国经济结构调整和新兴行业增加,就业于生产、建设、服务和管理一线的技术人员类型将越来越多,层次也将越来越高。因此,在我国职业技术教育中,强调职业的针对性和技术的实践性,就越来越突出。但在传统的职业教育中,大多采取了普通... 随着我国经济结构调整和新兴行业增加,就业于生产、建设、服务和管理一线的技术人员类型将越来越多,层次也将越来越高。因此,在我国职业技术教育中,强调职业的针对性和技术的实践性,就越来越突出。但在传统的职业教育中,大多采取了普通教育压缩式后的"学科本位"模式,致使本应适应生产一线的高职高专教育,教学和人才培养缺乏特色,针对性和适应性不强,这就使得探索富有特色的高等职业教育模式成为十分迫切的问题。本文拟在以"学科本位"和"能力本位"的异同比较中,确立以"能力本位"为教学基本模式,同时说明由学科本位到能力本位转换的客观必然性。 展开更多

关键词 学科本位 能力本位 异同 转换 高等职业教育

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