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题名权利侵犯说视野下法定犯的立法限制与司法限缩
被引量：9
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作者
罗翔
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机构
中国政法大学
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出处
《政治与法律》
CSSCI
北大核心
2022年第12期60-77,共18页
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基金
国家社科基金项目“没收之国际刑事司法协助机制研究”(项目编号:18BFX073)
中国政法大学校级基金项目“刑法中的道德主义”(项目编号:20ZFD82001)的阶段性成果。
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文摘
法益侵害说作为刑罚扩张事由在司法实践中为法定犯提供全面辩护导致其陷入适用困境,应该由权利侵犯说代替其承担法定犯的立法批判和司法限缩的功能。权利是一种类型化的法益,义务是权利的前提并且是由道德规范所赋予的,因此权利是连接道德义务与法律利益的桥梁,刑法也必然具有道德属性。基于权利侵犯说理论,在立法限制层面,法定犯的设置前提是行为间接上侵犯了个人权利,用权利侵犯说代替法益侵害说作为法定犯的刑事立法基础,依据个人权利区分法定犯与行政犯,并且基于道德规范来限制法定犯设立。在司法限缩层面,权利侵犯说要求法定犯在司法适用中进行形式和实质的双重限缩,在形式上,基于前置法与权利的联系判断限缩适用的范围,并在解释入罪过程中发挥刑法的补充性解释作用;在实质上,以法定犯在间接上侵犯个人权利作为司法解释的基础,并依据个人权利来限缩抽象危险犯的司法适用。
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关键词
法定犯
权利侵犯说
法益侵害说
抽象危险犯
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Keywords
Statutory offenses
the Doctrine of Right Infringement
the Doctrine of Infringement upon Legal Interest
offenses with abstract danger
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分类号
DF611
[政治法律—刑法学]
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题名由反证到解释:抽象危险反证理论的省思与匡正
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作者
融昊
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机构
清华大学法学院
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出处
《政治与法律》
北大核心
2023年第9期51-67,共17页
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基金
2021年度国家社会科学基金项目“形式理性与实质理性的关系在刑法学中的展开研究”(项目编号:21BFX009)
中国博士后科学基金第73批面上资助项目(项目编号:2023M731899)的阶段性成果。
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文摘
抽象危险反证理论是一种旨在构成要件符合性阶层限缩抽象危险犯成立范围的理论。围绕该理论的争议必须在厘清相关学理知识的基础上方能得以澄清。抽象危险犯的不法内容是对于前置性集体法益与核心层个人法益的侵犯;抽象危险不具备独立的构成要件要素的体系地位,不能被剥离出行为要素之外,因而其本身并不能直接构成反证方法的证否对象。反证方法的直接作用对象应由抽象危险转移到实行行为,即专注于对客观构成要件中实行行为的各具体要素进行实质意义上的目的性限缩解释。作为目的性限缩这一解释目标的实现方法,不仅依赖于克制型实质解释方法,而且在特殊情况下可以贯彻形式解释的方法。对于抽象危险犯的克制型实质解释,需要在构成要件符合性阶层对其抽象危险进行存在性判断,在违法性阶层根据《刑法》第13条但书,对其不法属性进行程度性判断。
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关键词
抽象危险犯
反证方法
醉驾行为
构成要件符合性
克制型实质解释
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Keywords
offenses with abstract danger
Method of Disproof
Drunken Driving
Satisfying Constituent Elements
Restrained Substantive Interpretation
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分类号
DF611
[政治法律—刑法学]
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