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题名未遂犯的处罚根据 从比较法观点的思考
被引量：6
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作者
陈子平
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机构
西北政法大学
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出处
《中外法学》
CSSCI
北大核心
2021年第2期522-543,共22页
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文摘
在探索中国大陆地区刑法有关未遂犯的处罚根据时,有必要从比较法(德国、日本、中国台湾地区"刑法")的视角加以比较分析与思考。目前大陆地区讨论相关问题的文献,多数以日本学说作为依归(采客观未遂论),少数则以德国学说作为依归(采主观客观混合未遂论),而忽略了二者在思维上根本的差异、不同以及与大陆地区刑法规定的合致性,此亦形成目前学说见解紊乱的因素之一。实际上,大陆地区刑法有关未遂犯的处罚根据,是以主观未遂理论为基础而辅以客观未遂理论的折衷立场。虽然表面上与多数德国学说主张的主观客观混合未遂理论相同,但实质上在客观面存在差异。德国的混合理论的客观面乃"法秩序的危殆化",而大陆地区的混合理论的客观面则为"法益侵害的危险性"或"结果发生的危险性"。
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关键词
主观未遂论
客观未遂论
主观客观混合未遂论
不能犯
中止犯
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Keywords
Subjective attempt theory
objective attempt theory
Subjective and objective Mixed attempt theory
Impossible Crime
Discontinued Criminal
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分类号
D914
[政治法律—刑法学]
D908
[政治法律—法学]
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题名未遂犯处罚根据的实践展开
被引量：1
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作者
王俊
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机构
苏州大学王健法学院/公法研究中心
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出处
《法学家》
CSSCI
北大核心
2022年第4期161-174,196,共15页
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基金
国家社会科学基金后期资助项目“不法主观化的刑法教义学展开”(19FFXB051)的阶段性成果。
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文摘
在未遂犯处罚根据的问题上,存在着主观未遂论与客观未遂论的争论。其中主观未遂论是我国司法实践的主流立场,而客观未遂论是我国学界的有力观点,两者始终处于对立之中,对此显然有反思的必要。学理上对我国的司法判决提出了许多质疑意见,但都存在问题。其中客观危险说无法认定未遂犯中的具体危险,也不符合刑法的法益保护目的,而具体危险说则有滑向主观未遂论的“危险”。因此实践中的判决结论多数是合理的,只是其论证理由需要理论加以提升。就未遂犯的成立范围而言,以印象说为基础的重大无知标准具有合理性,就未遂犯的着手认定来说,优先判断主观构成要件,并将故意作为判定的重心具有必要性。上述观点总体符合司法实践的立场,同时又完善了其说理上的不足,是较为务实的处理方案。
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关键词
未遂犯
主观未遂论
客观未遂论
印象理论
着手
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Keywords
attempted Offense
Subjective attempt theory
objective attempt theory
Impression theory
Initiating a Crime
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分类号
D914
[政治法律—刑法学]
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