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论民间法结构于正式秩序的方式 被引量:38
1
作者 谢晖 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2016年第1期11-29,共19页
通常认为,作为非正式制度的民间法,只对人们交往的非正式秩序发生作用。但民间法作为国家法制订的社会渊源之一,被纳入国家正式法律秩序,也有利于其作用的发挥。那么,民间法结构于正式秩序的方式有哪些?主要有五种,即通过主体自治的权... 通常认为,作为非正式制度的民间法,只对人们交往的非正式秩序发生作用。但民间法作为国家法制订的社会渊源之一,被纳入国家正式法律秩序,也有利于其作用的发挥。那么,民间法结构于正式秩序的方式有哪些?主要有五种,即通过主体自治的权利表达(运用)和权利推定;国家立法的认可和授权;地方立法及其变通;通过法律渊源的法律执行(行政和司法)以及通过契约合作的公共交往。 展开更多
关键词 民间法 正式秩序 权利推定 法律渊源 契约合作
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国际体育法若干基本问题研究 被引量:18
2
作者 黄世席 《天津体育学院学报》 CAS CSSCI 北大核心 2007年第1期26-29,共4页
国际体育法是人类社会发展到一定阶段的产物,是一门新兴的法学分支,其调整对象就是含有国际或者跨国或者涉外因素的体育关系;其渊源应该包括国际条约、国际习惯或者国际惯例、体育组织规范、国内法以及一般法律原则;其主体包括政府间国... 国际体育法是人类社会发展到一定阶段的产物,是一门新兴的法学分支,其调整对象就是含有国际或者跨国或者涉外因素的体育关系;其渊源应该包括国际条约、国际习惯或者国际惯例、体育组织规范、国内法以及一般法律原则;其主体包括政府间国际组织、运动员、国际和国内体育组织、国家政府和其他从事体育运动的自然人和法人;它是一个包括国际法和国内法在内的特殊法律部门。 展开更多
关键词 国际体育法 调整对象 主体 法律渊源 性质
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应收账款质押贷款的法律意义及其风险防范 被引量:11
3
作者 任兰英 《金融理论与实践》 北大核心 2008年第2期77-80,共4页
应收账款质押,是我国《物权法》对《担保法》权利质押担保的补充性规定。但应收账款质押贷款,作为新的担保方式,对贷款人(银行)和借款人(企业),都是亟待实践的新生事物。尤其是商业银行,应收账款质押贷款的风险显而易见,如何防范风险,... 应收账款质押,是我国《物权法》对《担保法》权利质押担保的补充性规定。但应收账款质押贷款,作为新的担保方式,对贷款人(银行)和借款人(企业),都是亟待实践的新生事物。尤其是商业银行,应收账款质押贷款的风险显而易见,如何防范风险,保证贷款担保有效,保证债权安全十分重要。 展开更多
关键词 应收账款 质押 债权 法律 风险
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判决理由的融贯性——从《孝经》判案说起 被引量:11
4
作者 孙光宁 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2012年第7期65-71,157,共7页
对于援引《孝经》来裁判案件,出现了一些质疑的观点。但是,从判决理由的融贯性角度而言,这种做法有其积极的实践意义。融贯性的基本含义是强调各个法律命题之间的协调一致、相互支持。作为一种目标指引,融贯性有助于加强判决理由的说明... 对于援引《孝经》来裁判案件,出现了一些质疑的观点。但是,从判决理由的融贯性角度而言,这种做法有其积极的实践意义。融贯性的基本含义是强调各个法律命题之间的协调一致、相互支持。作为一种目标指引,融贯性有助于加强判决理由的说明和论证。我们可以从利用多元法律渊源、掌握多种法律方法等方面在司法实践中贯彻融贯性。 展开更多
关键词 融贯性 判决理由 司法过程 法律方法 法律渊源
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监察法规:一个崭新的法律渊源 被引量:10
5
作者 何永军 李润萍 《四川警察学院学报》 2020年第1期1-11,共11页
自我国设立国家监察委员会以来,一系列新的监察法规也开始制定和实施。虽然监察法规在我国监察活动与法律实践中日益发挥着重要作用,全国人大常委会公布的《全国人民代表大会常务委员会关于国家监察委员会制定监察法规的决定》已对其法... 自我国设立国家监察委员会以来,一系列新的监察法规也开始制定和实施。虽然监察法规在我国监察活动与法律实践中日益发挥着重要作用,全国人大常委会公布的《全国人民代表大会常务委员会关于国家监察委员会制定监察法规的决定》已对其法律地位和效力、制定主体和程序等问题有所涉及,但其可操作性不强,理论依据欠缺,同时其也没有进入学者们研究的视野。故为了回应实践的需要,我们有必要加强监察法规的基础理论研究。揆诸法理,国家监察委员会是监察法规的制定主体。监察法规的法律效力低于宪法和法律、其与行政法规平行,但高于部门规章和司法解释,其与党内法规既有联系也存在区别。为了确保监察法规的权威性和质量,应当严明监察法规的制定程序。 展开更多
关键词 监察法规 法律渊源 党内法规 国家监察委员会 法律效力
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对临时仲裁制度的法律思考 被引量:8
6
作者 陆炯 《仲裁研究》 2005年第1期70-77,共8页
临时仲裁协议以及裁决的效力承认与否,直接影响到当事人权利义务关系能否实现,因此从法律上思考研究临时仲裁制度具有十分重要的意义。本文对临时仲裁的历史沿革及其优劣进行了总结,结合《承认及执行外国仲裁裁决公约》、《联合国国际... 临时仲裁协议以及裁决的效力承认与否,直接影响到当事人权利义务关系能否实现,因此从法律上思考研究临时仲裁制度具有十分重要的意义。本文对临时仲裁的历史沿革及其优劣进行了总结,结合《承认及执行外国仲裁裁决公约》、《联合国国际商事仲裁示范法》及商事仲裁制度发达国家的立法规定及实践做法等,在我国现行的仲裁立法只规定机构仲裁的情况下,对我国临时仲裁制度的法律渊源、相关实践以及由此对民事主体的权利影响作一探讨,并对临时仲裁制度在我国的发展趋势作一分析。 展开更多
关键词 临时仲裁 历史沿革 优劣比较 法律渊源 影响趋势
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健康权规范实证化的类型展开 被引量:9
7
作者 李广德 《人权》 CSSCI 2021年第4期41-60,共20页
作为公共卫生法治"基石"范畴的健康权,是一项经由国际人权公约所确认并得到各国宪法和法律广泛吸收的重要人权。在国际人权公约中,健康权被认为是一种社会权,并以"最高可获致的健康标准权"为其核心内涵,为全球性和... 作为公共卫生法治"基石"范畴的健康权,是一项经由国际人权公约所确认并得到各国宪法和法律广泛吸收的重要人权。在国际人权公约中,健康权被认为是一种社会权,并以"最高可获致的健康标准权"为其核心内涵,为全球性和区域性诸多人权公约所确认。相对应地,在世界各国——尤其是第二次世界大战后独立的新兴国家——的立法中,健康权入宪基本成为标准配置,并往往为一般法律所具体化。以我国为例,我国法律体系中的健康权以宪法为统帅,分别借助《基本医疗卫生与健康促进法》和《民法典》在"公私法同频保护"模式中完成实证化。法治原则与公共政策同样是健康权规范实证化的重要面向。这一范畴的健康权为人权保护原则、公平原则、非歧视原则与正当程序原则等政策性法律原则确认并形塑,并指向现代国家的福利政策及其中的健康服务体系。 展开更多
关键词 健康权 规范实证化 法律渊源 健康政策
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法理学之用及其法律话语体系的建构 被引量:6
8
作者 陈金钊 《法治现代化研究》 2017年第3期95-109,共15页
长期以来,法理学之"用"一直是困扰法理学者的重要问题。然而,多年以来,人们对法理学作用或功能的研究并不细致。虽然对法理学的功能可以从立法和司法两个角度展开,但多数学者都是从立法的角度探究法理学的政治功能。立法角度... 长期以来,法理学之"用"一直是困扰法理学者的重要问题。然而,多年以来,人们对法理学作用或功能的研究并不细致。虽然对法理学的功能可以从立法和司法两个角度展开,但多数学者都是从立法的角度探究法理学的政治功能。立法角度的法理学功能主要讲述的是法理的政治功能,这种言说方式更多的是在借用时事政治的话语系统与法律话语链接,从法理学的角度解读政治话语,对法科学生法律专业能力的提升意义并不明显。司法立场的法理学主要讲述法律运用的知识、原理和方法,认为法理学主要应该讲述法治之理,要为法治建设服务;把重点放在对法科学生的法律思维和法治能力提升方面。只有这样,才能使法理学的专业功能发挥出来。 展开更多
关键词 法理学 法律方法 法律话语 法律定义 法律渊源
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论党政机关联合制定文件的司法适用 被引量:2
9
作者 樊英 《财经法学》 2024年第2期84-99,共16页
作为贯彻落实党的领导的具体方式,党政联合文件深度融入国家治理。根据调整内容和调整方式的差异,可以将其分为宏观指导类和内部管理类。党政联合文件可能对权利义务关系产生间接影响,在司法审判中实际发挥了一定的作用,但受调整内容和... 作为贯彻落实党的领导的具体方式,党政联合文件深度融入国家治理。根据调整内容和调整方式的差异,可以将其分为宏观指导类和内部管理类。党政联合文件可能对权利义务关系产生间接影响,在司法审判中实际发挥了一定的作用,但受调整内容和调整方式的影响,其表现形式较为单一。内部管理类文件和宏观指导类文件在行政诉讼、民事诉讼、刑事诉讼中的作用也存在显著差异。在现有的法律框架下,党政联合文件可以作为法官裁判说理的依据,但其仅能够作为行政规范的补充。党政联合文件的司法适用与当前司法适用规则之间存在一定的张力。为消解法律规范主义与现实的张力,有必要探索党政联合文件司法适用的指引规则。 展开更多
关键词 党政联合文件 党的领导 司法适用 法律渊源
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地方司法解释性文件的身份困惑与出路
10
作者 姜登峰 唐燕莺 《经贸法律评论》 2024年第2期142-158,共17页
地方司法解释性文件尽管在我国地方的司法实践中普遍存在,但在实践中其身份一直处于相对尴尬的境地。虽然地方司法解释性文件不具备国家立法层面认可的合法身份,最高人民法院也三令五申地禁止地方法院进行司法解释,但地方司法解释性文... 地方司法解释性文件尽管在我国地方的司法实践中普遍存在,但在实践中其身份一直处于相对尴尬的境地。虽然地方司法解释性文件不具备国家立法层面认可的合法身份,最高人民法院也三令五申地禁止地方法院进行司法解释,但地方司法解释性文件还是被不断地制定出来,成为地方法院裁判的依据,这导致其受到多种非议和多重质疑。在国家法律供给不足和地方治理需求旺盛的矛盾下,地方法院司法解释性文件仍然具有巨大的实践价值,并扮演着非法意义上“法”的角色。从法律性质的角度上看,地方法院司法解释性文件属于广义上的法律解释,具有“可以的法律渊源”之地位,应当成为地方法院法律适用中可供参考的重要依据之一,具备应然“法律性”。 展开更多
关键词 地方司法解释性文件 法律解释 法律渊源 法律性
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“法理”与“法律学说”:混用及其澄清
11
作者 焦宝乾 李诗瑶 《山东大学学报(哲学社会科学版)》 北大核心 2024年第4期170-179,共10页
“法理”和“学说”两个概念在当前学界存在明显的混用乱象:或将二者等同看待,或认为法理包含学说等。其实,“法理”与“学说”在基本内涵、表现形式或载体、主客观属性及法源地位等方面都存在根本不同。同时,这两个概念也存在一些联系... “法理”和“学说”两个概念在当前学界存在明显的混用乱象:或将二者等同看待,或认为法理包含学说等。其实,“法理”与“学说”在基本内涵、表现形式或载体、主客观属性及法源地位等方面都存在根本不同。同时,这两个概念也存在一些联系:从法学史角度看,法理与学说“同根同源”;学说是法理的载体之一,法理往往通过学说来体现;法理较为抽象,往往需要通过学说进行具体化;学说具有确证性,在研究中需要经受法理的鉴别与检验;此外,学说在不断自我超越,无限接近法理。在法学研究及法律实践中,我们应全面认识这两个概念之间的区别与联系,在使用时要严谨,不应似是而非、想当然地笼统对待。 展开更多
关键词 法理 法律学说 法律渊源 法学家
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我国限制出境措施问题研究 被引量:6
12
作者 陈庆安 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2018年第9期141-149,共9页
限制出境,是出于维护国家安全和利益、保证诉讼顺利进行、维持社会公共秩序等需要,在特定情况下,要求公民在一定时间内不准出境的措施。根据不同渊源,我国限制出境措施的法律性质应当分别为刑事强制措施、保障性民事执行措施和具体行政... 限制出境,是出于维护国家安全和利益、保证诉讼顺利进行、维持社会公共秩序等需要,在特定情况下,要求公民在一定时间内不准出境的措施。根据不同渊源,我国限制出境措施的法律性质应当分别为刑事强制措施、保障性民事执行措施和具体行政行为。我国限制出境措施的法律渊源混乱多元,对公民权利保障不力,应当将所有关于限制出境措施的法律规范统一到专门法律中,并修改或者删除限制出境措施的相关条款。我国限制出境专门法应明确司法机关在适用限制出境措施时,必须坚持比例原则,明确适用机关的告知义务和告知程序、根据适用对象进行区别对待、严格限缩民事司法类限制出境措施的适用,应当建立我国限制出境措施的救济程序和监督程序,明确救济渠道和救济主体、错误适用限制出境措施给公民造成损害的,应当纳入国家赔偿范围。 展开更多
关键词 限制出境措施 法律性质 法律渊源 立法完善 司法适用
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公司法自主性的建构和强化:理论反思和制度实现 被引量:2
13
作者 夏小雄 《财经法学》 2023年第5期114-129,共16页
《公司法》修改应当增强自主性意识、强化自主性特征,使得公司法充分尊重本土国情、面向实践难题、体现中国特色。由于立法功利主义、法律移植范式、立法技术缺陷、文化传统冲突等因素的影响,改革开放四十年来我国公司法制建设并未充分... 《公司法》修改应当增强自主性意识、强化自主性特征,使得公司法充分尊重本土国情、面向实践难题、体现中国特色。由于立法功利主义、法律移植范式、立法技术缺陷、文化传统冲突等因素的影响,改革开放四十年来我国公司法制建设并未充分彰显公司法自主性特征,给公司法理论发展和实践应用带来了一系列问题。增强公司法自主性,对于加快完善社会主义市场经济体制、建设中国特色社会主义法治体系、参与全球法律文明对话具有重要意义。增强公司法自主性需要在整体视角、体系维度加以展开,《公司法》修改可以在立法目的、立法依据、法律渊源、法律原则、社会主义特色等方面通过规范的合理设置、制度的体系重构来强化公司法自主性特征。 展开更多
关键词 公司法 自主性 法律移植 法律渊源 中国特色法治体系
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论全球税收治理背景下习惯国际税法的演化与发展 被引量:2
14
作者 崔晓静 李中豪 《河南师范大学学报(哲学社会科学版)》 北大核心 2023年第2期36-45,F0002,共11页
作为国际税法的渊源之一,习惯国际税法的构成要件包括国家实践和法律确信两大方面。传统的习惯国际税法规则是各国在长期的税收实践中逐步形成的,具有自发性、分散性和偶然性。但是,在当今全球税收治理背景下,习惯国际税法获得了新的发... 作为国际税法的渊源之一,习惯国际税法的构成要件包括国家实践和法律确信两大方面。传统的习惯国际税法规则是各国在长期的税收实践中逐步形成的,具有自发性、分散性和偶然性。但是,在当今全球税收治理背景下,习惯国际税法获得了新的发展机遇。一方面,全球税收治理促进了国际税收条约的发展和国际税收软法的勃兴,而这些渊源能够为习惯国际税法的存在产生证明作用。另一方面,全球税收治理能够推动各国形成普遍一致的国家实践和法律确信,从而促进习惯国际税法的产生。习惯国际税法一旦形成,将对各国产生普遍的法律约束力,而解决国际税收问题的需要和国际社会的公认是其效力的来源和依据。在当今税收条约主导、国际软法勃兴的全球税收治理机制中,习惯国际税法仍然具有不可替代的独特价值。 展开更多
关键词 国际税法 法律渊源 全球税收治理 习惯国际税法
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大学章程的裁判适用
15
作者 叶静宜 《华东师范大学学报(教育科学版)》 北大核心 2024年第8期85-103,共19页
大学章程应当在以大学为当事人的案件裁判中发挥其应有的作用。大学章程裁判适用的内涵可以从大学章程的约束力和法源性质两方面予以把握,以体现大学章程在裁判实践中得以运用的机理及其所具有的价值意义和制度基础。通过梳理相关案例... 大学章程应当在以大学为当事人的案件裁判中发挥其应有的作用。大学章程裁判适用的内涵可以从大学章程的约束力和法源性质两方面予以把握,以体现大学章程在裁判实践中得以运用的机理及其所具有的价值意义和制度基础。通过梳理相关案例可以发现,大学章程在司法裁判中的作用尚不到位,主要原因在于司法裁判对大学管理行为的定性不一致、对司法介入的边界认定不一致、对是否属于正当权益的认定不一致等问题。故此,法院应当以“同案同判”作为裁判基理,以类比推理作为具体的运作方式,并在具体操作上满足三个要求:构成要件上的一致性、法律结论上的相关性和实践理由上的共通性。 展开更多
关键词 大学章程 裁判适用 法律渊源 同案同判
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日本关于侵犯商业秘密行为的认定 被引量:5
16
作者 陈爱华 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2013年第7期96-100,共5页
日本法律中以非穷尽的方式列举了有关侵犯商业秘密的各种行为,本文将其分为两大类,并结合日本法院在相关商业秘密侵权诉讼中的判例解析了日本司法实践中对认定侵犯商业秘密行为的规定及其应用。在认定侵犯商业秘密事实中,日本司法实践... 日本法律中以非穷尽的方式列举了有关侵犯商业秘密的各种行为,本文将其分为两大类,并结合日本法院在相关商业秘密侵权诉讼中的判例解析了日本司法实践中对认定侵犯商业秘密行为的规定及其应用。在认定侵犯商业秘密事实中,日本司法实践仍然采取的是接触加相似,并排除合法来源的思路:对于"接触"除了实际的接触事实外,没有实际证据但被判断为显而易见的"接触机会"也在考虑因素之中;对于"相似"更加重视实质内容上的相似;对于"合法来源"的认定中重视获取信息的合理性和逻辑性;对于第三方明知或者应当知晓的认定中,重视其主观要件。此外,日本法律还特别对善意第三方转化为恶意第三方的情况进行了规定。 展开更多
关键词 不正当手段 获取 披露 使用 接触 相似 合法来源 第三方
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论作为法治话语的“法律渊源” 被引量:1
17
作者 吴冬兴 陈金钊 《求是学刊》 北大核心 2023年第1期140-150,共11页
法治话语是以塑造法治认同为目标的法学表达。将“法律渊源”这一法学术语作为法治话语,一方面是建构中国特色法治话语体系的时代需要,另一方面也是化解司法裁判必须援引法外规范这一可能诱发法治话语危机的现实诉求“。法律渊源”作为... 法治话语是以塑造法治认同为目标的法学表达。将“法律渊源”这一法学术语作为法治话语,一方面是建构中国特色法治话语体系的时代需要,另一方面也是化解司法裁判必须援引法外规范这一可能诱发法治话语危机的现实诉求“。法律渊源”作为法治话语具有丰富的法理意涵,其既预设了语用视角的内部性,又预示了裁判规范来源的开放性,还预决了“所指”的制度事实属性“。法律渊源”作为法治话语具有多维功能,其不仅能为法律获取经验提供理论构造,为“据法裁判”观念提供证立依据,还能塑造法治运行的现实结构。 展开更多
关键词 法律渊源 据法裁判 法治话语 话语体系 制度事实
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国际体育法若干基本理论问题刍议 被引量:3
18
作者 高媛 董小龙 《华南理工大学学报(社会科学版)》 2011年第6期55-59,66,共6页
国际体育法体系包括总论和分论两个部分,总论部分解决国际体育法基本理论问题,分论部分解决具体的法律问题。学界对于国际体育法基本理论问题的探讨还非常欠缺,本文拟对国际体育法的特征、基本原则、法律渊源、体系及国际体育法律责任... 国际体育法体系包括总论和分论两个部分,总论部分解决国际体育法基本理论问题,分论部分解决具体的法律问题。学界对于国际体育法基本理论问题的探讨还非常欠缺,本文拟对国际体育法的特征、基本原则、法律渊源、体系及国际体育法律责任等基本问题进行界定,以促进国际体育法学的完善。国际体育法作为一个独立的法律部门,其法律关系的主体、内容及其所涉及的法律规范都具有与其他法律部门不同;其基本原则主要有三个:促进公平竞赛原则、不受政治干涉原则和维护基本人权原则;其渊源主要包括国际条约、国际习惯、国际惯例、一般法律原则和司法判例。国际体育法律责任主要是指国家的不当行为责任,国家由于常常阻挠正常的体育活动,而成为国际体育法责任的承担者。 展开更多
关键词 国际体育法 基本原则 法律责任
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德国国际私法渊源的新发展 被引量:2
19
作者 邹国勇 《时代法学》 2007年第1期102-109,共8页
在传统上,德国国际私法的渊源包括制定法、德国缔结或者参加的各种国际私法条约、习惯法和判例法,但是随着欧盟国际私法统一化的深入发展,尤其是欧洲共同体在公司法、合同法、物权法、知识产权法、破产法和国际民事诉讼程序法等领域的... 在传统上,德国国际私法的渊源包括制定法、德国缔结或者参加的各种国际私法条约、习惯法和判例法,但是随着欧盟国际私法统一化的深入发展,尤其是欧洲共同体在公司法、合同法、物权法、知识产权法、破产法和国际民事诉讼程序法等领域的立法不断加强,欧盟法中的国际私法规范逐渐渗入德国国际私法,从而使德国国际私法的渊源突破了传统的范围,越来越多地打上了欧盟法的烙印,呈现出“欧盟化”倾向。 展开更多
关键词 德国国际私法 法律渊源 《民法典施行法》 国际私法条约 欧洲联盟法
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加拿大体育立法研究 被引量:3
20
作者 吴义华 张文闻 《湖北体育科技》 2009年第3期274-275,278,共3页
加拿大有其独特的法律制度体系。从体育立法的历史沿革看,1961年制定的《健康与业余体育法》以及2003年修订的《身体锻炼与竞技运动法》,对鼓励、促进和发展身体锻炼和竞技运动起到积极作用。体育法的渊源主要包括判例法和制定法,此外,... 加拿大有其独特的法律制度体系。从体育立法的历史沿革看,1961年制定的《健康与业余体育法》以及2003年修订的《身体锻炼与竞技运动法》,对鼓励、促进和发展身体锻炼和竞技运动起到积极作用。体育法的渊源主要包括判例法和制定法,此外,加拿大其他的许多法律法规中也对涉及体育的有关问题作出明确规定,促进了加拿大体育法体系的进一步完善。 展开更多
关键词 加拿大 体育立法 法律渊源
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