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法律方法中的形式主义与反形式主义 被引量：56
1
作者 柯岚 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2007年第2期31-39,共9页
法律形式主义已经成了法律理论中一个确定无疑的贬义词。形式主义实际上是法律方法中的元方法,过度的反法律形式主义会使自身陷入非法律形式主义的悖论,并使法学面临丧失自身自治性的危机。
关键词 法律形式主义 法律现实主义 法律的确定性
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司法竞技、法律诊所与现实主义法学教育——从耶鲁的法律现实主义传统展开 被引量：46
2
作者 胡铭 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2011年第3期44-51,共8页
作为法学教育界领袖的耶鲁法学院的崛起绝非偶然,这背后是法学教育理念的变迁轨迹和现实主义法学教育的勃兴。现实主义法学教育是对于兰德尔所创立的案例教学法的批判与修正。其适应了司法竞技主义与对抗式诉讼的需要,是法律人专业化大... 作为法学教育界领袖的耶鲁法学院的崛起绝非偶然,这背后是法学教育理念的变迁轨迹和现实主义法学教育的勃兴。现实主义法学教育是对于兰德尔所创立的案例教学法的批判与修正。其适应了司法竞技主义与对抗式诉讼的需要,是法律人专业化大背景下的一项改革,也是法律职业所面临的道德性与非道德性困局的一种妥协。法律诊所是现实主义法学教育的一个重要载体,契合了学徒式和实践型法学教育模式。相应地,当代美国法学教育的内容、方法、课程设置、师资配备、授课方式等诸多方面发生了重大变革,其背后是理想主义与现实主义之间的抉择。 展开更多
关键词 司法竞技 法律诊所 法律现实主义 耶鲁
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法律现实主义与转型社会刑事司法 被引量：40
3
作者 胡铭 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2011年第2期52-69,共18页
我国社会正处于转型期,各种社会矛盾凸显,刑事司法面临着新的挑战。西方的法律现实主义能为我国转型期刑事司法提供可资借鉴的方法论和改革思路。法律现实主义运动在批评形式主义与三段论式审判的基础上,把法律看作具有多重目标的社会引... 我国社会正处于转型期,各种社会矛盾凸显,刑事司法面临着新的挑战。西方的法律现实主义能为我国转型期刑事司法提供可资借鉴的方法论和改革思路。法律现实主义运动在批评形式主义与三段论式审判的基础上,把法律看作具有多重目标的社会引擎,关注司法行为、纠纷解决与社会问题。在中国语境下,引入法律现实主义,不是要简单地否定形式主义,而是应理性对待形式主义并在其中融入客观主义;应在刑事司法裁判中适用利益权衡,重视经验归纳而不拘泥于简单的演绎推理;应以实现社会正义为核心,构建合理衔接的多元纠纷解决机制。 展开更多
关键词 法律现实主义 转型社会 刑事司法
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法理学中的法律形式主义 被引量：27
4
作者 陈锐 《西南政法大学学报》 2004年第6期3-8,共6页
在法理学中,法律形式主义一直是人们批判的对象。本文认为,这主要是人们误解所致,人们主要是通过其对手的评论来了解法律形式主义的。为了让人们更加全面地了解法律形式主义,本文对法律形式主义的概念、历史和主要代表人物及其思想进行... 在法理学中,法律形式主义一直是人们批判的对象。本文认为,这主要是人们误解所致,人们主要是通过其对手的评论来了解法律形式主义的。为了让人们更加全面地了解法律形式主义,本文对法律形式主义的概念、历史和主要代表人物及其思想进行了详尽的考察。最后,对法律形式主义的批判进行了分析,认为应当正确评价法律形式主义。 展开更多
关键词 法律形式主义 法理学 代表人物 批判 应当 思想 概念 解法 正确评价 对手
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现实主义法学的批判与建构 被引量：28
5
作者 刘翀 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2009年第5期13-21,共9页
法律形式主义曾是美国法学的正统,现实主义法学则从概念、逻辑、规则等多个角度对法律形式主义进行了批判,并以预测模式为中心,提出了个殊主义、目的性司法和对司法过程进行经验主义探究等改革主张,对美国法理学的未来走向影响深远。
关键词 法律形式主义 法律现实主义 不确定性 预测模式
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论刑事和解的理念基础——浙江“枫桥经验”与美国VOR模式之比较 被引量：16
6
作者 胡铭 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2010年第9期45-51,共7页
刑事和解在刑事司法领域中发挥着越来越重要的作用。虽然,各地都在争相搞刑事和解的试点,但理念基础研究的匮乏使得相关改革很难有大的突破。浙江"枫桥经验"和美国VOR模式代表了中西方刑事和解两种有差异但却又共通的进路。... 刑事和解在刑事司法领域中发挥着越来越重要的作用。虽然,各地都在争相搞刑事和解的试点,但理念基础研究的匮乏使得相关改革很难有大的突破。浙江"枫桥经验"和美国VOR模式代表了中西方刑事和解两种有差异但却又共通的进路。认真审视两种模式的理念基础的异同,需要我们客观地对待恢复性正义、法律现实主义、交往行动等理论,从而使得刑事司法不是"被"和谐,和谐司法更不应是"天边玫瑰"。 展开更多
关键词 刑事和解 理念 “枫桥经验” 法律现实主义
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法学研究与认知-行为科学 被引量：15
7
作者 葛岩 《上海交通大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2013年第4期18-33,共16页
本文勾勒了法律与认知-行为科学研究在美国的发展。作者认为:(1)在法律现实主义,法律与社会运动的背景下,认知-行为科学作为经验研究的一翼进入法学领域,而法律经济学直接推动了其在法学界的引进;(2)法律与认知-行为科学在关涉法律的人... 本文勾勒了法律与认知-行为科学研究在美国的发展。作者认为:(1)在法律现实主义,法律与社会运动的背景下,认知-行为科学作为经验研究的一翼进入法学领域,而法律经济学直接推动了其在法学界的引进;(2)法律与认知-行为科学在关涉法律的人性基础问题研究,法律认知与判断研究,司法证据研究,生理-心理因素与认知和行为能力关系研究等领域为法学研究带来新的知识,其中以法律认知与判断方面的知识最具影响力;(3)法律与认知-行为科学研究为美国法学研究的学术建制带来了变化,扩展了法学与社会科学的交叉研究。作者据此推测了该领域研究的发展前景。 展开更多
关键词 法律现实主义 法律与社会 法经济学 法律与认知-行为科学 认知科学
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法律现实主义视野下的司法决策——以美国法学为中心的考察 被引量：14
8
作者 王彬 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2018年第5期74-85,共12页
法律形式主义作为一种法律意识形态和思维范式,维护逻辑方法在法官决策中的核心地位,但是,却无法应对社会转型的现实,并忽略了真实的法律世界。美国法律现实主义在解构法律形式主义的过程中,重构法律的确定性命题,坚持事实中心的研究方... 法律形式主义作为一种法律意识形态和思维范式,维护逻辑方法在法官决策中的核心地位,但是,却无法应对社会转型的现实,并忽略了真实的法律世界。美国法律现实主义在解构法律形式主义的过程中,重构法律的确定性命题,坚持事实中心的研究方法,并主张情境主义的司法技术。新法律现实主义继承并弘扬了这一传统,采取描述性的研究立场、自上而下的研究进路,经验性地理解法官行为,建立了态度模型和策略模型两种理论模型。受美国司法决策理论的启示,我们应当针对中国的司法实践和司法体制,构建针对中国法官行为逻辑的本土司法决策理论。 展开更多
关键词 法律形式主义 法律现实主义 司法决策 法官行为
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新法律现实主义的最新发展与启示 被引量：13
9
作者 邓矜婷 《法学家》 CSSCI 北大核心 2014年第4期1-18,176,共18页
对新法律现实主义之所以被提出的背景与意义的阐释,离不开对自20世纪二三十年代以来兴起的旧法律现实主义、法律过程主义、批判法学、法社会学、法经济学等流派与运动的梳理。新法律现实主义不仅延续了旧法律现实主义对事实和开放法学... 对新法律现实主义之所以被提出的背景与意义的阐释,离不开对自20世纪二三十年代以来兴起的旧法律现实主义、法律过程主义、批判法学、法社会学、法经济学等流派与运动的梳理。新法律现实主义不仅延续了旧法律现实主义对事实和开放法学研究的提倡,还强调对已有的多学科方法研究成果的法律性重视,也呼吁其它学科的研究关注其研究的法律实质意义。在其推动下,传统的法学研究和利用其它学科方法展开的法学研究得以更好地渗透和合作,使得学科整合和实证法学研究更为有效地进行。 展开更多
关键词 法律现实主义 实证研究 定性研究方法 定量研究方法 跨学科研究
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论信赖利益保护原则的兴起与流变——以英美合同法为视角 被引量：10
10
作者 陈融 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2011年第1期104-110,共7页
信赖利益保护起源于英格兰中世纪合同诉讼,在18世纪及19世纪前半期的英美判例法中获得了快速发展。19世纪后半期开始,以哈佛大学四大法学教授为代表的规则主义者对信赖利益保护进行抵制,美国第一次《合同法重述》对信赖利益保护给予了... 信赖利益保护起源于英格兰中世纪合同诉讼,在18世纪及19世纪前半期的英美判例法中获得了快速发展。19世纪后半期开始,以哈佛大学四大法学教授为代表的规则主义者对信赖利益保护进行抵制,美国第一次《合同法重述》对信赖利益保护给予了限制性认可。20世纪40年代以来,现实主义法学推动了信赖利益保护的成长。新规则主义在20世纪末期抬头,信赖利益保护原则因其诚实信用的价值基础将继续存在。 展开更多
关键词 信赖利益保护 允诺禁反言 法律规则主义 现实主义法学
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论法律解释学视角内外的确定性命题 被引量：10
11
作者 陈洪杰 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2012年第2期30-39,共10页
自德沃金以降的理论方向代表了在法律解释学的向度内建构法律确定性命题的一种极致努力。但当我们把目光重新拉回到中国时,却又可以明显感受到法律解释论路向的限度,原因就在于我国法院判决所缺失的重要维度:权威性与终局性。在判决之... 自德沃金以降的理论方向代表了在法律解释学的向度内建构法律确定性命题的一种极致努力。但当我们把目光重新拉回到中国时,却又可以明显感受到法律解释论路向的限度,原因就在于我国法院判决所缺失的重要维度:权威性与终局性。在判决之终局性成为疑问的背景下,法院在实践操作中不再拘泥于法律解释论上立场的精确阐释,而是侧重于引导当事人达成纠纷解决之合意。在这个过程中,法律确定性命题已经不知不觉地被置换成了裁判的可接受性问题。这一基本事实足以促成我们进行理论视角的转换:由法律的解释论转向法律的商谈论。 展开更多
关键词 法律现实主义 空缺结构 唯一正解 法律商谈
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法律现实主义思想再检视 被引量：9
12
作者 王德玲 《政法论丛》 CSSCI 北大核心 2019年第2期36-45,共10页
我国司法整体是法律形式主义的,但同时"法律效果与社会效果相统一""有效解决纠纷""让人民群众在每一个案件中都感受到公平正义"等司法倡议又蕴含着法律现实主义思想,一系列曾引发社会广泛讨论的公共案件... 我国司法整体是法律形式主义的,但同时"法律效果与社会效果相统一""有效解决纠纷""让人民群众在每一个案件中都感受到公平正义"等司法倡议又蕴含着法律现实主义思想,一系列曾引发社会广泛讨论的公共案件的最终裁判也折射着现实主义的影像。法律现实主义在我国学界一直刻着"重批判轻构建、极端、浅薄"的烙印。事实上,"破"总是以"立"为目标的,"极端、浅薄"的背后蕴藏着某种"深刻与理性",现实主义至少开启了法律规则之外法律认识论的另一道闸门,完成了一种思想的重要转折。法律现实主义思想是我国司法领域待开垦的一座富矿,对其进行再认识,厘清其价值与风险,有利于正本清源,有助于我们思考当下的中国问题。 展开更多
关键词 法律现实主义 破坏与构建 司法运用
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大区巡回法院:一个现实主义的进路——以死刑复核程序为例的分析 被引量：8
13
作者 胡铭 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2012年第9期60-67,59,共9页
法院对于社会纠纷解决有着至关重要的作用。然而,我国现有法院机构设置存在显著的缺陷,难以实现预期效果。以死刑复核程序为例,死刑复核权的回归带来了最高人民法院机构的膨胀,以书面审为主结合调查审的新方式并未能解决复核程序行政化... 法院对于社会纠纷解决有着至关重要的作用。然而,我国现有法院机构设置存在显著的缺陷,难以实现预期效果。以死刑复核程序为例,死刑复核权的回归带来了最高人民法院机构的膨胀,以书面审为主结合调查审的新方式并未能解决复核程序行政化的问题,纠正错案的制度设计预期也并未真正实现,集中复核还带来了申诉、上访问题的集中化。为了解决这些问题,合理化最高人民法院的机构设置,构建大区巡回法院以及听审程序的设计,是现实主义的改革路径。 展开更多
关键词 大区巡回法院 法律现实主义 死刑复核
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现实主义法学研究的困境及其克服
14
作者 王绍喜 《天津大学学报（社会科学版）》 2024年第3期204-210,共7页
现实主义法学研究在我国面临的困境,体现在研究方法单一、研究视野狭窄以及未能找到其与中国的连接点。学界对现实主义法学的质疑和误读是造成困境的主要原因,认为它已经过时,它是破坏性法学,它没有研究价值。然而,现实主义法学并没有过... 现实主义法学研究在我国面临的困境,体现在研究方法单一、研究视野狭窄以及未能找到其与中国的连接点。学界对现实主义法学的质疑和误读是造成困境的主要原因,认为它已经过时,它是破坏性法学,它没有研究价值。然而,现实主义法学并没有过时,它一直对理论和实践产生影响;现实主义法学不是破坏性法学,它并不完全否认法律规则的作用,它强调对实践的关注,旨在提升法律的可预见性;现实主义法学在当下仍有研究价值,它的研究方法和研究领域仍有待深入挖掘。为了克服当前的困境,应当从法理学、法制史和私法方面对现实主义法学展开研究。 展开更多
关键词 现实主义法学 法律规则 私法研究 法制史研究
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道格拉斯与现实主义法学的遗产 被引量：1
15
作者 王绍喜 《中国政法大学学报》 2024年第1期29-43,共15页
威廉·道格拉斯既是一位法理学家,也是一位商法学家。作为法理学家,道格拉斯反对概念分析,主张从功能的角度分析法律,具有创新性。作为商法学家,道格拉斯对美国证券法和破产法都有研究,他对美国破产法的理论研究具有前沿性,他的法... 威廉·道格拉斯既是一位法理学家,也是一位商法学家。作为法理学家,道格拉斯反对概念分析,主张从功能的角度分析法律,具有创新性。作为商法学家,道格拉斯对美国证券法和破产法都有研究,他对美国破产法的理论研究具有前沿性,他的法律实证研究对美国破产法的改革产生了重要的影响。作为美国最高法院的法官,道格拉斯撰写的一些司法判决书对美国破产实践产生了影响。研究道格拉斯的法律思想,可以给我国法理学和破产法的理论研究带来启示。 展开更多
关键词 美国破产法 现实主义法学 法律实证研究 功能分析
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论汉隋间法律文明的转型--以汉隋间的四部《刑法志》为主线 被引量：6
16
作者 周东平 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2021年第2期56-68,共13页
《汉书•刑法志》《晋书•刑法志》《魏书•刑罚志》《隋书•刑法志》既勾勒出秦汉直至隋代这一历史阶段法律发展的宏观景象,又记载了当时法律实践的诸多细节。秦尊法家、汉承秦制后,已经建立起形式法律观。西汉中期以降,儒家法律思想的主... 《汉书•刑法志》《晋书•刑法志》《魏书•刑罚志》《隋书•刑法志》既勾勒出秦汉直至隋代这一历史阶段法律发展的宏观景象,又记载了当时法律实践的诸多细节。秦尊法家、汉承秦制后,已经建立起形式法律观。西汉中期以降,儒家法律思想的主导地位逐渐确立,实质法律观逐渐形成。自汉末至晋隋时期,法律儒家化不断加深,由此建立起系统的儒家式君臣法律观和家族主义法律观,并对法律的本体、内容以及形式等产生深刻影响。但实质法律观的内在缺陷,使得法律规范内部冲突不断,司法自由裁量权被滥用,法律实践的正义性存在不足,因此产生法律观再一次转型的内在需求。儒、法法律观由此再呈融合趋势,并建立起法律文本儒家化、司法实践法家化的新形式法律观。这一法律观对隋唐之后的法律秩序、法权关系以及法律稳定性颇具历史影响。 展开更多
关键词 刑法志 形式法律观 实质法律观 儒法融合 唐律
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现实主义法律运动对中国法制建设的启示 被引量：4
17
作者 刘剑 《天津大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2011年第5期445-450,共6页
现实主义法律运动是对法律形式主义的一种反动和纠偏。文章通过历史性、比较性、语义分析等研究方法,认为法律现实主义对于当时急速发展的美国社会所暴露出来的问题及时地给予回应,其对法律形式主义的批评可以概括为对法律确定性的怀疑... 现实主义法律运动是对法律形式主义的一种反动和纠偏。文章通过历史性、比较性、语义分析等研究方法,认为法律现实主义对于当时急速发展的美国社会所暴露出来的问题及时地给予回应,其对法律形式主义的批评可以概括为对法律确定性的怀疑,而怀疑的重心又归于现实主义者们洞悉到在司法过程中"人"的因素的客观介入和不可小觑,即归于司法过程中法官自由裁量权的运用和影响,并且"新"的更为真实的法律确定性正是存在于其中。当我国的法律规则日臻完善之后,我们需要借助现实主义法律运动的观点及时地将中国的法制建设推进到"下一步",即关注法治中"人"的因素,加强法律职业共同体建设。 展开更多
关键词 法律现实主义 法律形式主义 法律确定性 自由裁量权 法制
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商法典、商法理论与商法思维——卢埃林的当代启示
18
作者 王绍喜 《经贸法律评论》 2024年第3期99-117,共19页
我国将来是否应当制定商法典,制定商法典需要什么样的理论基础,需要何种商法思维,这是我国商法研究需要认真思考的问题。美国《统一商法典》独具一格:在立法理念上采用现实主义的理念、实用主义思想和价值中立的法律观,在立法技术方面... 我国将来是否应当制定商法典,制定商法典需要什么样的理论基础,需要何种商法思维,这是我国商法研究需要认真思考的问题。美国《统一商法典》独具一格:在立法理念上采用现实主义的理念、实用主义思想和价值中立的法律观,在立法技术方面采用原则性规定、官方评论、程序控制以及区分商人和非商人的做法,在理论基础上强调在历史基础之上的革新、对商人和商事实践的关注以及对社会的回应。美国《统一商法典》在商法典立法理念、立法技术和理论基础方面可以为我国商法研究提供一些启发。我国商法研究应从关注立法修法转向关注商事实践,并塑造独特的商法思维,以促进商法与商事实践的发展。 展开更多
关键词 商法典制定 统一商法典 商法思维 现实主义法学
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塔玛纳哈“工具主义命题”的反思与证伪 被引量：5
19
作者 马斌 《上海交通大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2016年第1期60-68,共9页
尽管对法律工具主义与法治的讨论由来已久,但在理论层面探讨工具主义法学与法治逻辑关联的文献并不多见。美国学者布雷恩·塔玛纳哈在对工具主义思想进行发生学探究的基础上提出了工具主义命题:法律作为实现共同目标的手段,保证了... 尽管对法律工具主义与法治的讨论由来已久,但在理论层面探讨工具主义法学与法治逻辑关联的文献并不多见。美国学者布雷恩·塔玛纳哈在对工具主义思想进行发生学探究的基础上提出了工具主义命题:法律作为实现共同目标的手段,保证了工具主义法律观作为法治的理据之一,但在共同利益难以确定的情况下,法律工具主义无疑是对法治的致命威胁。通过批判性检视塔氏的工具主义命题,冷静地剖析工具主义法律观的要旨与论据,一方面可以清醒地认识到工具主义对法治可能造成危害,另一方面也不会忽略工具主义法学可资借鉴的启示意义。 展开更多
关键词 工具主义法学 法治 形式主义 法律现实主义
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可估量性:经由传统而实现的“神话”——评卡尔·卢埃林的《普通法传统》 被引量：5
20
作者 刘剑 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2007年第1期2-5,10,共5页
《普通法传统》是卢埃林三十多年学术生涯的凝结。它围绕着美国州上诉法院的审理结果是否具有可估量性这个核心问题展开。卢埃林认为当时的美国州上诉法院正处于一种复苏普通法传统,即宏大风格之中。宏大风格实现的是真正的可估量性。但... 《普通法传统》是卢埃林三十多年学术生涯的凝结。它围绕着美国州上诉法院的审理结果是否具有可估量性这个核心问题展开。卢埃林认为当时的美国州上诉法院正处于一种复苏普通法传统,即宏大风格之中。宏大风格实现的是真正的可估量性。但是,真正的可估量性需要存在一种统一的公正标准。 展开更多
关键词 普通法传统 宏大风格 可估量性 法律现实主义
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已选择0条
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