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诉讼法视角下的先诉抗辩权研究——兼评民法典各分编草案中的先诉抗辩权 被引量:28
1
作者 宋春龙 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第3期23-34,共12页
目前,我国的先诉抗辩权制度的实体内容向程序规范转化不畅,过分侧重审判程序而忽视执行程序。理论上对先诉抗辩权的程序内容认识不一,有关研究呈现抽象化、条块化与封闭化的状态,司法实践也无法为先诉抗辩权提供统一、可操作的程序。《... 目前,我国的先诉抗辩权制度的实体内容向程序规范转化不畅,过分侧重审判程序而忽视执行程序。理论上对先诉抗辩权的程序内容认识不一,有关研究呈现抽象化、条块化与封闭化的状态,司法实践也无法为先诉抗辩权提供统一、可操作的程序。《民法典各分编(草案)》第477条对我国《担保法》第17条进行了修正,将"先诉抗辩权"定位为"先执行抗辩权",回归了先诉抗辩权的本质,但《民法典各分编(草案)》仍有改进空间,应认可先诉抗辩权的独立地位,删除保证人放弃先诉抗辩权的规定,重构先诉抗辩权的阻却事由,并澄清侵权补充责任的独立地位。我国的民事诉讼法也应对此做出回应,在审判程序中限定具体起诉方式,并在执行程序中构建"债务人不能履行债务"的判断程序。 展开更多
关键词 先诉抗辩权 一般保证 补充责任 诉讼形态 民法典
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经营者的安全保障义务及责任——从消费者受到第三人侵权的角度审视 被引量:12
2
作者 黄莉萍 李承 《武汉理工大学学报(社会科学版)》 2004年第3期338-341,共4页
经营者对消费者负有法定的安全保障义务,确定该义务的内容,要考虑消费者对经营者存在的合理的依赖和经营者对其所应当承担的义务的合理预见性,同时可以根据法定标准和善良家父的准则来判断经营者是否履行了该义务。消费者受到第三人侵权... 经营者对消费者负有法定的安全保障义务,确定该义务的内容,要考虑消费者对经营者存在的合理的依赖和经营者对其所应当承担的义务的合理预见性,同时可以根据法定标准和善良家父的准则来判断经营者是否履行了该义务。消费者受到第三人侵权,如果经营者没有尽到安全保障义务,则构成消极侵权,适用过错推定原则,承担补充责任。 展开更多
关键词 经营者 安全保障义务 消费者 第三人 消极侵权 补充责任 中国 《消费者权益保护法》
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土地承包经营权入股的法律性质探析 被引量:25
3
作者 高海 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2011年第3期99-105,共7页
关于土地承包经营权入股合作社的法律性质,理论界尚存物权流转说和债权流转说的争议。由于物权流转说无法保证入股农户基于土地承包经营权的社会保障权和分享土地增值收益的最大化,实践中大多数规范性文件以债权流转说为立法基础。但是... 关于土地承包经营权入股合作社的法律性质,理论界尚存物权流转说和债权流转说的争议。由于物权流转说无法保证入股农户基于土地承包经营权的社会保障权和分享土地增值收益的最大化,实践中大多数规范性文件以债权流转说为立法基础。但是,债权流转说却面临着法人财产独立、虚假出资等传统商法理论的诘问。因此,需要对债权流转说进行修正和补充,即明确规定"土地承包经营权出资额不计入合作社出资总额,仅计作分享利润和净资产、承担损失的依据"。这样不仅可以协调物权流转说与债权流转说的冲突,为农地入股农民专业合作社具体法律制度的设计奠定基础,而且还有助于正确认识合作社的产权性质,丰富并完善合作社社员的责任形态。 展开更多
关键词 土地承包经营权入股 农民专业合作社 法律性质 产权性质 保证责任
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《公司法》修订语境下的监事会制度架构变革探析 被引量:13
4
作者 马更新 《上海政法学院学报(法治论丛)》 2021年第3期114-127,共14页
监事会制度是我国公司治理的重要制度,但其自制定以来却未能在实践中发挥应有的效果。现行《公司法》在监事的选任、监事职权的明确以及监事责任的规定上都有所欠缺,监事受制于控股股东、大股东及董事会的现象在实践中几成常态。为使监... 监事会制度是我国公司治理的重要制度,但其自制定以来却未能在实践中发挥应有的效果。现行《公司法》在监事的选任、监事职权的明确以及监事责任的规定上都有所欠缺,监事受制于控股股东、大股东及董事会的现象在实践中几成常态。为使监事会制度真正发挥其监督作用,应当有针对性地修改监事的选任、强化对监事合法权益的保障、引入外部监事制度、设立专门委员会,以及明确监事会的职权及义务内容等,以保障监事会的独立性与专业性,增强监事会制度的可执行性、实效性。 展开更多
关键词 《公司法》 监事会制度 独立性 行权保障 责任约束
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图书馆保障——和谐社会中的政府责任 被引量:10
5
作者 范晓鹏 《图书馆建设》 北大核心 2007年第5期9-12,共4页
图书馆保障是指行使社会管理权的政府为保障所有公民的图书馆权利所进行的制度化安排,是公民信息保障、教育保障、文化保障的重要构成。政府的性质和公共职能决定了政府是图书馆保障的责任主体,应该承担建立图书馆保障体系、保证必须的... 图书馆保障是指行使社会管理权的政府为保障所有公民的图书馆权利所进行的制度化安排,是公民信息保障、教育保障、文化保障的重要构成。政府的性质和公共职能决定了政府是图书馆保障的责任主体,应该承担建立图书馆保障体系、保证必须的财政拨款、发动社会力量参与、协调资源共享、完善评估体系等具体职责。 展开更多
关键词 图书馆保障 图书馆权利 政府责任
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公私合作模式中政府的法律责任 被引量:8
6
作者 梅扬 《中州学刊》 CSSCI 北大核心 2018年第8期63-67,共5页
公私合作模式是由政府主导的公共服务机制创新,其要义在于重新分配国家与社会的公共治理责任。政府在这一模式中的角色发生了较大转变,其不再是公共服务的直接提供者,而是扮演合作者、监管者和担保者的角色。相应地,政府的法律责任可以... 公私合作模式是由政府主导的公共服务机制创新,其要义在于重新分配国家与社会的公共治理责任。政府在这一模式中的角色发生了较大转变,其不再是公共服务的直接提供者,而是扮演合作者、监管者和担保者的角色。相应地,政府的法律责任可以分解为契约责任、监管责任和担保责任。政府要通过签订协议与私人主体形成一种平等合作、利益共享、风险共担的关系;要站在中立的立场对私人主体提供公共服务实施有效的外部监督;要时刻处于一种"备位",当市场失灵时代替私人主体提供普遍化、均等化的公共服务。政府唯有切实履行这三种责任,才能确保公私合作模式有效运行,实现民生照顾之目的。 展开更多
关键词 公私合作 契约责任 监管责任 担保责任
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论居家养老服务中的政府担保责任 被引量:2
7
作者 苏炜杰 《南开学报(哲学社会科学版)》 北大核心 2024年第2期24-41,共18页
政府主导、社会参与属于居家养老服务供给机制创新,实质在于对政府与社会主体间责任承担进行合理划分。政府将服务供给任务交由社会主体承担后,自身从服务生产者角色退出并转向担保者、监管者角色。政府责任就从过往进行直接供给的履行... 政府主导、社会参与属于居家养老服务供给机制创新,实质在于对政府与社会主体间责任承担进行合理划分。政府将服务供给任务交由社会主体承担后,自身从服务生产者角色退出并转向担保者、监管者角色。政府责任就从过往进行直接供给的履行责任,转向了督促社会主体所提供服务合格的担保责任。政府担保责任具有坚实的制度基础、深厚的理论依据和有效的实践指导,其在性质上与民事担保责任存在显著差异,也呈现出对行政法属性的背离,从而具备了社会法属性。基于保障老年人权利和社会公益充分实现之目的,政府应担保居家养老服务价格可接受、供给不中断、市场竞争有序、质量符合标准、普惠均等实现。未来可通过完善法律制度体系、改进政府治理能力、健全监督管理形式等措施,来推动政府担保责任有序实现。 展开更多
关键词 居家养老服务 政府责任 老年人权益保障 责任分配 担保责任
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公司担保无效责任的复位——基于责任性质、主体与效果的区分视角 被引量:7
8
作者 殷秋实 《法学》 CSSCI 北大核心 2022年第2期103-117,共15页
在实践中,即使公司担保行为无效,公司仍然普遍须承担实质上类似有效担保的责任。这一不合理现象的原因在于法院对过错的不当界定乃至强加。以过错为线索,可以区分担保无效责任在性质和主体上的不同层次。在性质上,当担保合同自身无效时... 在实践中,即使公司担保行为无效,公司仍然普遍须承担实质上类似有效担保的责任。这一不合理现象的原因在于法院对过错的不当界定乃至强加。以过错为线索,可以区分担保无效责任在性质和主体上的不同层次。在性质上,当担保合同自身无效时,公司承担缔约过失责任;在担保合同因主合同无效而无效时,公司只承担故意侵权责任。在主体上,行为归属要先于过错判断,当代表人行为可约束公司时,公司承担责任;否则由代表人自行承担责任,公司无须承担替代责任。责任主体的区分会进一步导致担保行为"无效"和"不生效力"的区分。性质和主体的区分会相应校正担保无效责任的范围,并排除追偿权。唯有使公司担保无效责任回归一般体系,才能避免过度强调或者不当忽略公司担保的特殊性。 展开更多
关键词 公司担保 行为无效 责任性质 行为归属 表见代表
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论法律保障爱国主义的伦理责任 被引量:7
9
作者 余玉花 《中州学刊》 CSSCI 北大核心 2019年第10期93-99,共7页
保障爱国主义是法律的伦理责任,这基于两个方面的缘由。一是法律内在价值追求所致。法律从诞生起就具有精神性的内在追求,爱国是法律追求的精神原则。二是法律独特作用使然。法律与国家之间休戚相关的联系,决定了法律必定以维护国家为... 保障爱国主义是法律的伦理责任,这基于两个方面的缘由。一是法律内在价值追求所致。法律从诞生起就具有精神性的内在追求,爱国是法律追求的精神原则。二是法律独特作用使然。法律与国家之间休戚相关的联系,决定了法律必定以维护国家为其最重要的职责,因而保障爱国主义是法律责无旁贷的使命。法律负有维护爱国主义情感不受伤害的责任。法律以在相关领域、相关法律部门设定义务或授予权利的形式来维护爱国主义的情感。法律负有维护爱国主义行为正当性的责任。我国法律保护公民和社会组织的合法权利,禁止任何行为对法律保护对象的侵犯,从而保障爱国主义行为不违反法律,保持爱国主义行为正当性的道德本质。 展开更多
关键词 法律 保障 爱国主义 责任
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担保法视野下禁止债权让与特约的效力论
10
作者 杨瑞贺 《经贸法律评论》 2024年第3期46-60,共15页
担保人在担保合同中载入禁止让与特约的目的在于固定担保关系,避免其因债权让与受到不利影响。禁止让与特约能否突破合同相对性原则并对受让人产生法律约束力,取决于禁止让与之债权的类型以及受让人的主观状态。禁止让与的债权为金钱债... 担保人在担保合同中载入禁止让与特约的目的在于固定担保关系,避免其因债权让与受到不利影响。禁止让与特约能否突破合同相对性原则并对受让人产生法律约束力,取决于禁止让与之债权的类型以及受让人的主观状态。禁止让与的债权为金钱债权时,禁止让与特约仅在特约当事人之间具有法律约束力,担保人须向受让人承担担保责任。禁止让与的债权为非金钱债权时,应导入受让人主观状态的分析框架。担保人可以向恶意受让人主张禁止让与特约存在的事实,并拒绝向让与人及受让人承担担保责任。 展开更多
关键词 担保权利 禁止让与 担保责任 债权类型 主观状态
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出卖人瑕疵担保责任的再认识 被引量:1
11
作者 王宝莅 《江西财经大学学报》 2001年第5期61-63,78,共4页
买卖合同中出卖人对买卖标的原则上应担负瑕疵担保的责任,其中包括权利瑕疵担保责任和物的瑕疵担保责任,二者在本质上根本不同,于债务不履行时的法律效果也有相当的不同。我国大陆现行立法将瑕疵担保责任规定为特殊的债务不履行责任,将... 买卖合同中出卖人对买卖标的原则上应担负瑕疵担保的责任,其中包括权利瑕疵担保责任和物的瑕疵担保责任,二者在本质上根本不同,于债务不履行时的法律效果也有相当的不同。我国大陆现行立法将瑕疵担保责任规定为特殊的债务不履行责任,将瑕疵担保的规定与不完全给付的规定并存,有利于对买受人利益的维护。 展开更多
关键词 买卖合同 瑕疵 担保责任 产品责任
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上市公司董监高信息披露异议制度何去何从——以新《证券法》第82条第四款为视角 被引量:5
12
作者 张梁 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2022年第3期86-98,共13页
兆新股份董监高集体不保证年报真实性等一系列“不保真”事件引起了市场对于新《证券法》第82条第四款董监高异议制度的疑问和反思。在注册制全面推行的当下,董监高异议制度承载着发现违规信息披露的现实功能与重要使命。然而董监高异... 兆新股份董监高集体不保证年报真实性等一系列“不保真”事件引起了市场对于新《证券法》第82条第四款董监高异议制度的疑问和反思。在注册制全面推行的当下,董监高异议制度承载着发现违规信息披露的现实功能与重要使命。然而董监高异议制度缺乏激励机制,同时异议规则本身并不完善,实践中暴露出规则滥用的问题,导致董监高异议制度的现实功能难以实现,甚至威胁正常的信息披露秩序。基于此,应当打通新《证券法》第82条第四款与董监高责任减免之间的联系,并将一种董监高减免责任的“示范动作”作为该款功能之一,建立正向激励机制,同时以“陈述理由”为核心,结合“陈述理由”的类型划分实现异议规则的规范化和责任减免机制的构建,以助力董监高异议制度现实功能的实现。 展开更多
关键词 董监高异议制度 新《证券法》 信息披露 保证责任
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论民事判决既判力的本质与根据 被引量:3
13
作者 郭美松 《贵州民族学院学报(哲学社会科学版)》 2004年第2期27-31,共5页
既判力制度在我国尚未完全确立。本文着重对民事既判力的本质和根据作一些粗浅的研究 ,以便为今后研究既判力的主、客观范围 ,作用、时界等问题打下基础。既判力是现代诉讼法上的一项重要制度 ,对它的研究不仅有助于司法权威的维护和诉... 既判力制度在我国尚未完全确立。本文着重对民事既判力的本质和根据作一些粗浅的研究 ,以便为今后研究既判力的主、客观范围 ,作用、时界等问题打下基础。既判力是现代诉讼法上的一项重要制度 ,对它的研究不仅有助于司法权威的维护和诉讼效益的提高 ,同时对维护私法秩序的稳定也具有重要的现实意义。 展开更多
关键词 既判力 既判力的本质 程序保障 自我责任
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旅行社的安全保障义务及责任——基于旅行社角色的审视 被引量:2
14
作者 张杨 《特区经济》 2023年第1期105-110,共6页
我国相关法律法规对包价旅游合同、履行辅助人等概念的内涵界定实际上背离了旅行社的基本角色定位,由此还使得相关法律规定事实上扩张了旅行社的安全义务及责任,导致旅行社承担了过高的经营风险。对于住宿、交通、游览等实际旅游服务,... 我国相关法律法规对包价旅游合同、履行辅助人等概念的内涵界定实际上背离了旅行社的基本角色定位,由此还使得相关法律规定事实上扩张了旅行社的安全义务及责任,导致旅行社承担了过高的经营风险。对于住宿、交通、游览等实际旅游服务,旅行社只有安排或计划的义务,将实际提供此类服务作为旅行社的债务并不妥当。基于历史和域外的视角审视,旅行社服务的核心内容是旅游计划及保证旅游计划的实施,旅行社亦只是以此从旅游者处获得相应的对价。基于旅行社的这一角色,在安全保障义务方面,旅行社应主要履行对拟定旅游路线的事先调查,对服务提供机构的安全监测和监督,以及风险提示及救助等义务。 展开更多
关键词 旅行社 安全保障 义务 责任
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建设工程质量保修及保修金制度探讨 被引量:4
15
作者 李敬升 《建筑经济》 2011年第5期9-11,共3页
通过对现行保修金留置方式进行调研,对几种保修保证方式进行对比,对现行建设工程质量保修制度的实施、完善提供一些思路,达到既确保法律规定的保修责任落实,保证建设单位、使用单位及公众对建筑物的使用要求,又不影响施工企业的正常发展。
关键词 建设工程 质量保修 保修责任 保修金
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风险社会理论视域下学校安全风险防控的实践路径 被引量:4
16
作者 卢红 桑晓鑫 《教育理论与实践》 北大核心 2022年第10期24-28,共5页
学校安全风险防控事关师生的生命健康和社会的和谐稳定。学校安全风险防控的理论依据是以总体国家安全观为引领,突出安全风险分级管控和隐患排查治理,构建安全管理、安全教育和安全保障“三位一体”实施网络。当前,学校安全风险防控存... 学校安全风险防控事关师生的生命健康和社会的和谐稳定。学校安全风险防控的理论依据是以总体国家安全观为引领,突出安全风险分级管控和隐患排查治理,构建安全管理、安全教育和安全保障“三位一体”实施网络。当前,学校安全风险防控存在着双重预防机制难以有效推进、安全管理机制不健全、安全教育实效性较弱、三防建设保障不力等问题。提高学校安全风险防控能力,可采取以下措施:进一步加大培训力度,提高安全队伍素质;健全制度体系,规范安全管理秩序;压实安全责任,完善网格化管理机制;提升教育质量,提高学生安全素养水平;强化三防体系,推进安全保障标准化建设。 展开更多
关键词 学校安全 风险防控 总体国家安全观 安全管理 安全教育 安全保障 安全责任 安全队伍
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行政强制代履行费用征收及当事人救济制度完善 被引量:4
17
作者 刘杰勇 《广西政法管理干部学院学报》 2018年第6期60-63,共4页
《中华人民共和国行政强制法》第51条第2款规定:"代履行的费用按照成本合理确定,由当事人承担。但是,法律另有规定的除外。"此条规定笼统,不利于实践操作,应从三个方面进行完善代履行费用征收及当事人救济制度:一、行政机关... 《中华人民共和国行政强制法》第51条第2款规定:"代履行的费用按照成本合理确定,由当事人承担。但是,法律另有规定的除外。"此条规定笼统,不利于实践操作,应从三个方面进行完善代履行费用征收及当事人救济制度:一、行政机关自行代履行,需要建立内部代履行规范机制,委托第三人代履行应规范第三人资质及定价机制;二、应确立代履行费用事后缴纳机制,当事人不履行代履行费用时应参照金钱给付义务执行方式执行;三、代履行费用征收行为可进一步区分为基础决定和执行行为,当事人与行政机关因代履行费用发生纠纷,当事人可通过行政复议或行政诉讼救济,行政机关就第三人代履行还应承担担保责任。 展开更多
关键词 代履行 费用 当事人 救济制度 担保责任
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考虑电商平台社会责任下供应链融资决策研究
18
作者 魏宗强 马骋 《青岛大学学报(自然科学版)》 CAS 2023年第2期99-104,共6页
为解决中小型电子零售商面临的资金约束,构建了由一个电商平台(领导者)和电子零售商(追随者)、银行和制造商组成的供应链模型。运用Stackelberg博弈求解电子零售商选择担保融资与中介贷款融资时的最优订货量和利润,探讨考虑电商平台社... 为解决中小型电子零售商面临的资金约束,构建了由一个电商平台(领导者)和电子零售商(追随者)、银行和制造商组成的供应链模型。运用Stackelberg博弈求解电子零售商选择担保融资与中介贷款融资时的最优订货量和利润,探讨考虑电商平台社会责任时资金约束的电子零售商融资模式。研究表明,电商平台与供应链的融资模式偏好主要取决于收益分享比例与进货成本;收益分享比例比较极端时,电商平台会鼓励电子零售商求助银行融资;当电商平台社会责任感增加,中介贷款融资模式下电商平台可协调供应链成员间关系,供应链总利润更高。 展开更多
关键词 电商平台 担保融资 中介贷款融资 企业社会责任
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政府购买“公共教育服务”的担保责任及其实现策略
19
作者 骈茂林 《复旦教育论坛》 北大核心 2023年第2期31-38,共8页
近年来我国加快了购买公共教育服务法治化步伐,政府购买服务的法律责任内容及其分类的研究不断取得发展,但对担保等新的责任类型及如何实现并未形成共识。政府担保责任是在以契约方式由社会力量提供公共教育服务条件下产生的一种新型责... 近年来我国加快了购买公共教育服务法治化步伐,政府购买服务的法律责任内容及其分类的研究不断取得发展,但对担保等新的责任类型及如何实现并未形成共识。政府担保责任是在以契约方式由社会力量提供公共教育服务条件下产生的一种新型责任,构成了实现公共教育服务“提供—生产”职责分离的条件。为此,要在认识政府购买公共服务的“契约治理”本质基础上,区分“公共教育服务”与一般服务的属性差异,并由此分析政府购买公共教育服务担保责任的含义和特征,揭示担保责任实现的行动逻辑。行政机关的价值定位对契约关系发展和购买服务效果具有主导影响,担保责任实现需要把握以下策略:处理好调控引导与使用行政优益权的关系,恪守购买服务法治化要求;遵循对价交换原则,为成本普惠、教育质量等担保责任履行提供条件;尊重社会组织真实意志,提高购买服务的契约合意程度。 展开更多
关键词 公共教育服务 担保责任 “提供—生产”分离 契约治理
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论电子废物回收处理项目BOT投资方式的可行性 被引量:3
20
作者 王岩 《再生资源与循环经济》 2008年第5期25-30,共6页
在初步探索电子废物回收处理项目BOT建设方式的基础上,通过对外资争先抢滩中国私募股投资领域主要意图的分析,探寻WEEE项目私募股权融资的可行性;提出了对标的必要性和几种主要做法;简述了WEEE项目BOT融资方式的法律特点及政府保证责任... 在初步探索电子废物回收处理项目BOT建设方式的基础上,通过对外资争先抢滩中国私募股投资领域主要意图的分析,探寻WEEE项目私募股权融资的可行性;提出了对标的必要性和几种主要做法;简述了WEEE项目BOT融资方式的法律特点及政府保证责任的法律冲突与风险。 展开更多
关键词 电子废物 特许经营 融资方式 对标分析 保证责任
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