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分期付款股权转让合同解除制度之漏洞填补--以最高人民法院第67号指导性案例为切入点
1
作者 张平华 于惠 《经贸法律评论》 2021年第4期115-133,共19页
《民法典》第634条在《合同法》第167条的基础上增加了催告要件,指导案例67号可为探究立法者的用意提供独特的视角。对于《合同法》第167条能否类推适用于分期付款股权转让合同解除的问题,指导案例67号给出的否定答案遭到学界的批评。... 《民法典》第634条在《合同法》第167条的基础上增加了催告要件,指导案例67号可为探究立法者的用意提供独特的视角。对于《合同法》第167条能否类推适用于分期付款股权转让合同解除的问题,指导案例67号给出的否定答案遭到学界的批评。从法律漏洞填补的角度分析,分期付款股权转让合同解除问题与分期付款买卖合同解除问题在法定评价的层次上具有类似性。但是由于类推适用《合同法》第167条不符合处理分期付款股权转让合同解除问题应当具备的价值取向,因此不应类推适用。虽然指导案例67号的判决结果是正确的,但是其说理不充分、观点不恰当的裁判理由体现出法官运用类推适用方法能力的不足,并对其后的司法实践产生了不良影响。反思商事无名合同的立法现状和法律漏洞填补的司法现状,《民法典》作出的努力值得肯定,未来应继续坚持在立法中重视商法的特殊价值,并加强对于法官运用类推适用方法过程的监督和指导。 展开更多
关键词 分期付款合同解除 指导案例67号 《合同法》第167条 漏洞填补 类推适用
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漏洞补充的实践运作及其限度——以指导性案例20号为分析对象 被引量：12
2
作者 孙光宁 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2017年第1期82-91,共10页
宏观法律体系的完善并不意味着个案中法律漏洞的消失。作为来自本土司法实践中的优秀案件,指导性案例能够为法官进行有效的漏洞补充提供重要启发。在指导性案例20号中,专利法的相关法律规定都没有就核心争议问题做出直接规定,最高人民... 宏观法律体系的完善并不意味着个案中法律漏洞的消失。作为来自本土司法实践中的优秀案件,指导性案例能够为法官进行有效的漏洞补充提供重要启发。在指导性案例20号中,专利法的相关法律规定都没有就核心争议问题做出直接规定,最高人民法院的裁判意见利用了类推和目的性扩张的方法,在本案中实现了对法律漏洞的补充,其结果满足了合法性的底限要求。但是,漏洞补充也面临着诸多风险和困难。指导性案例20号进行漏洞补充后确立的新规则,难以给在临时保护期内的发明专利申请人带来有效救济,难以达到综合利益平衡的实际效果。最高人民法院通过指导性案例的方式展示漏洞补充的实践运作,这一努力仍然是值得肯定的。地方法院应当通过研习指导性案例,充分认识漏洞补充方法的运作及其限度,提升在审判实践中运用该方法的能力与水平。 展开更多
关键词 法律方法 漏洞补充 发明专利临时保护期 利益平衡 指导性案例
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《瑞士民法典》之法官与法律的关系 被引量：13
3
作者 艾姆尼格 姜龙 沈建峰 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2013年第3期195-200,F0003,共7页
著名的《瑞士民法典》第1条规定了法官与法律之间的关系。它一方面明确法官受法律约束,另一方面又赋予了法官在法律解释和填补法律漏洞时较大的裁量空间,甚至明确要求法官要"像立法者那样"行为,表达了立法者对法官的极大信任... 著名的《瑞士民法典》第1条规定了法官与法律之间的关系。它一方面明确法官受法律约束,另一方面又赋予了法官在法律解释和填补法律漏洞时较大的裁量空间,甚至明确要求法官要"像立法者那样"行为,表达了立法者对法官的极大信任。此外,它还要求法官考虑经过检验的学理和遵循以往判例,这也是《瑞士民法典》第1条的特色之一。 展开更多
关键词 瑞士民法典 法官与法律 法律解释 法律漏洞填补 经过检验的学理
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