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裁量基准的正当性问题研究 被引量:160
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作者 周佑勇 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2007年第6期22-32,共11页
现代法治背景下,伴随着行政裁量治理转型而大量涌现的裁量基准.日益成为一种普遍的行政法现象和创新的行政自治制度。考察裁量基准的正当性基础。除了其本身具有限定裁量范围、防止"同案异判"而有损个案正义的内在功能之外,... 现代法治背景下,伴随着行政裁量治理转型而大量涌现的裁量基准.日益成为一种普遍的行政法现象和创新的行政自治制度。考察裁量基准的正当性基础。除了其本身具有限定裁量范围、防止"同案异判"而有损个案正义的内在功能之外,直接源于西方限制性授权理论的发展。裁量基准作为一种解释性行政规则,对下级行政机关及公务员存在当然的拘束力,并具有一定的外部效力,可作为行政执法的依据。但只要说明正当的理由,仍可以逸脱裁量基准的边界,以实现个案正义。为保证裁量基准的正当性,在制度上应引入比例原则,完善行政参与和公开公布机制。 展开更多
关键词 行政裁量 裁量基准 行政规则 正当性
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行政裁量基准的设定与适用 被引量:62
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作者 王贵松 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2016年第3期65-76,共12页
行政裁量基准是指行政机关以判断选择的标准化方式将行政法规范授予的裁量权限予以具体化。从平等原则出发,应将设定裁量基准规定为行政机关的义务。裁量基准相对于立法而言是裁量权的一般行使,相对于公务员而言则又是裁量权的控制手段... 行政裁量基准是指行政机关以判断选择的标准化方式将行政法规范授予的裁量权限予以具体化。从平等原则出发,应将设定裁量基准规定为行政机关的义务。裁量基准相对于立法而言是裁量权的一般行使,相对于公务员而言则又是裁量权的控制手段。裁量基准虽非立法,但经由平等对待、信赖保护等原则的转换而对行政机关具有事实上的拘束力。适用裁量基准并不免除行政机关的个案考虑义务。在裁量基准适用的典型案件中,行政机关应当适用裁量基准作出决定;在非典型案件中,行政机关可以不适用裁量基准,但应当说明理由。在审查存在裁量基准的案件时,法院要进行两阶段审查,先审查裁量基准自身有无合法性,再审查在适用裁量基准上有无合法性。 展开更多
关键词 行政裁量 裁量基准 事实上的拘束力 个案考虑义务
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裁量基准在中国的本土实践——浙江金华行政处罚裁量基准调查研究 被引量:59
3
作者 周佑勇 钱卿 《东南大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2010年第4期44-52,共9页
本着自下而上和实践先行的生成路径,金华行政处罚裁量基准融合在自律与他律之间,其深层动因在于对社会资本干扰的反抗。基准在性质上自成为一种独立的"裁量性行政规范",在"法律-基准-个案"的结构下,基准的功能在于... 本着自下而上和实践先行的生成路径,金华行政处罚裁量基准融合在自律与他律之间,其深层动因在于对社会资本干扰的反抗。基准在性质上自成为一种独立的"裁量性行政规范",在"法律-基准-个案"的结构下,基准的功能在于平等对待和个案正义的调和。情节的细化技术和处罚的格化技术相互配合,共同构成了基准的规制技术。从技术的角度看,基准应当包含相应的处罚幅度、情节判断余地、逸脱程序和例外条款,平衡于羁束与裁量之间。金华裁量基准制度植根于中国本土,其成功的实践对未来中国行政法治的发展和行政裁量的有效治理都有着不可忽视的重要启迪。 展开更多
关键词 裁量基准 行政裁量 行政处罚 金华市
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日本《行政程序法》中的裁量基准制度——作为程序正当性保障装置的内在构成 被引量:38
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作者 朱芒 《华东政法学院学报》 CSSCI 2006年第1期73-79,共7页
如何控制行政裁量,进而如何保障行政程序的正当性是立法和司法中的一项重要课题。本文通过介绍日本《行政程序法》中有关裁量基准制度在内容和过程方面的设置思路、表述方式、相关解释及其形成过程中学界和行政实务界的有关主张,为中国... 如何控制行政裁量,进而如何保障行政程序的正当性是立法和司法中的一项重要课题。本文通过介绍日本《行政程序法》中有关裁量基准制度在内容和过程方面的设置思路、表述方式、相关解释及其形成过程中学界和行政实务界的有关主张,为中国行政程序法制建设提供一个借鉴角度。 展开更多
关键词 行政程序 正当化 行政裁量 裁量基准 行政程序法
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行政裁量基准的兴起与现实课题 被引量:49
5
作者 章志远 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2010年第1期68-75,共8页
行政裁量基准通过对基层行政执法经验的提炼、细化与量化等控制技术的运用,能够为行政机关具体的裁量活动提供相对统一的行动标准,对行政裁量权的膨胀与滥用具有积极的遏制功效。行政裁量基准的兴起契合了社会转型时期中国的现实情境,... 行政裁量基准通过对基层行政执法经验的提炼、细化与量化等控制技术的运用,能够为行政机关具体的裁量活动提供相对统一的行动标准,对行政裁量权的膨胀与滥用具有积极的遏制功效。行政裁量基准的兴起契合了社会转型时期中国的现实情境,彰显了行政规则之治的发展趋势。但为有效克服裁量基准制度可能的负面效应,应当妥善划分不同层级行政机关裁量基准的制定权限,赋予裁量基准更为灵活的拘束力,并倡导行政系统上下互动与行政相对人适度参与的模式,从而提升行政自我拘束模式在裁量控制中的地位与作用。 展开更多
关键词 行政裁量 裁量基准 行政规则
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在软法与硬法之间:裁量基准效力的法理定位 被引量:49
6
作者 周佑勇 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2009年第4期12-16,共5页
在认识软法的效力和功能时,不能忽视软法与硬法之间的复杂关联性。软法作为"法"除了具有"软约束力"之外,也能够借助于某种硬法保障方式或机制发挥"硬"的作用。就裁量基准的效力而言,其对内的拘束力主要... 在认识软法的效力和功能时,不能忽视软法与硬法之间的复杂关联性。软法作为"法"除了具有"软约束力"之外,也能够借助于某种硬法保障方式或机制发挥"硬"的作用。就裁量基准的效力而言,其对内的拘束力主要是基于行政机关的领导权或监督权而产生,并往往通过行政机关内部激励、评议考核和责任追究等自我约束机制来实现。同时,裁量基准作为软法的范畴,不能直接为法院所适用,但是借助于立法授权旨意要求的说明理由制度以及裁量基准自身体现出来的法律原则的适用效力等硬法保障机制,也可以获得一种间接的司法适用,从而产生对外的法律效力。 展开更多
关键词 裁量基准 软法 法律效力
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裁量基准的制度定位——以行政自制为视角 被引量:53
7
作者 周佑勇 《法学家》 CSSCI 北大核心 2011年第4期1-14,176,共14页
面对裁量基准在我国行政执法实践中的发展,亟待从制度层面对裁量基准的性质、功能和边界加以合理的定位。在行政自制的视角下,考察各地所推行的裁量基准实践,裁量基准在性质上应当被看作一种行政自制规范。它对裁量权正当行使的自我控... 面对裁量基准在我国行政执法实践中的发展,亟待从制度层面对裁量基准的性质、功能和边界加以合理的定位。在行政自制的视角下,考察各地所推行的裁量基准实践,裁量基准在性质上应当被看作一种行政自制规范。它对裁量权正当行使的自我控制功能,主要是通过情节的细化和效果的格化技术,来达到对裁量权的限定、建构和制约。然而,裁量基准作为一种"规则化"的"自制",亦有其难以克服的局限性,对此必须在制度设计上充分把握三个方面的平衡,即在羁束与裁量之间的平衡、规则与原则之间的平衡以及自制与他制之间的平衡。有必要倡导一种功能主义的行政自制观,以此推进中国行政法治的新发展。 展开更多
关键词 行政裁量 裁量基准 行政自制 功能主义
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裁量基准的技术构造 被引量:53
8
作者 周佑勇 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2014年第5期1142-1163,共22页
在我国,受"统一裁量观"的影响,实践中裁量基准的技术构造呈现出"情节细化"和"效果格化"的总体面貌,但其具体技术模式又是复杂多样的。以处罚领域为观察对象,"情节细化"可以划分为"与违法... 在我国,受"统一裁量观"的影响,实践中裁量基准的技术构造呈现出"情节细化"和"效果格化"的总体面貌,但其具体技术模式又是复杂多样的。以处罚领域为观察对象,"情节细化"可以划分为"与违法行为相关的裁量情节"、"与违法行为人相关的裁量情节"以及"与违法相关的特殊裁量情节"等类型,需要受到"法律保留"、"行政法益的必要性和等同性"等规则的限制。从对实践的观察情况来看,现阶段"效果格化"也大体有"经验评估模式"、"寻找基础值模式"、"数学模式"等多种类型,为不同的实务部门所青睐。基于裁量基准双重属性的考虑,"效果格化"应当提倡采取一种多元、开放的方法论体系,综合运用多种不同类型的技术模式。 展开更多
关键词 裁量基准 情节细化 效果格化 行政裁量
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论行政规范性文件司法审查标准体系的建构 被引量:38
9
作者 王留一 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2017年第9期138-152,共15页
在行政诉讼中,审查标准问题是行政规范性文件附带审查制度的重要内容。当前我国理论与实务中的审查标准都存在着一些不足,或者过于宽泛,或者失之片面。行政规范性文件司法审查标准的重构一方面应当从纵向上将行政规范性文件的司法审查... 在行政诉讼中,审查标准问题是行政规范性文件附带审查制度的重要内容。当前我国理论与实务中的审查标准都存在着一些不足,或者过于宽泛,或者失之片面。行政规范性文件司法审查标准的重构一方面应当从纵向上将行政规范性文件的司法审查划分为权限审查、合法性审查和合理性审查三个层次;另一方面,应当从横向上将行政规范性文件区分为解释基准与裁量基准两种类型,然后分别构建不同的审查标准。由此最终形成一个完整的审查标准体系。在该体系的第一层次,解释基准的审查标准为权利义务标准,对裁量基准的审查标准为约束力标准;在第二层次,二者的审查标准都是超越职权、违反法定程序以及与上位法相抵触;在第三层次,应当对解释基准适用解释不正确标准,裁量基准适用明显不当标准。 展开更多
关键词 行政规范性文件 审查标准 解释基准 裁量基准
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论裁量基准中的逸脱条款 被引量:37
10
作者 熊樟林 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2019年第3期50-62,共13页
裁量基准总则中广泛存在的逸脱条款,是严格规则主义缺陷的"放大器",其既是对裁量基准事实拘束力的抗争,也是行政机关行政裁量权诉求的佐证,具有理论和现实层面的正当性。但是,设置逸脱条款也存在冲击行政相对人信赖利益和造... 裁量基准总则中广泛存在的逸脱条款,是严格规则主义缺陷的"放大器",其既是对裁量基准事实拘束力的抗争,也是行政机关行政裁量权诉求的佐证,具有理论和现实层面的正当性。但是,设置逸脱条款也存在冲击行政相对人信赖利益和造成差别对待的制度风险。在逸脱条款的设置上,应遵守"必要性规则""从轻规则""总则化规则"的限制性要求。同时,还要在逸脱条款的具体适用中保持谦抑性,建立事前、事中、事后三个方面的监督机制,防止逸脱条款的滥用,提高基准文本的遵从度。 展开更多
关键词 行政裁量 裁量基准 逸脱条款 个案正义
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行政许可标准的冲突及解决 被引量:37
11
作者 骆梅英 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2014年第2期46-60,共15页
行政许可标准,是对行政许可的法定条件、程序的解释和细化,在学理上属于许可的裁量基准,在功能上构成了许可获得的限制性条件,在形式上表现为一个自上而下的"阶梯式"规范体系。在相对集中行政许可视角下,市场准入过程往往是... 行政许可标准,是对行政许可的法定条件、程序的解释和细化,在学理上属于许可的裁量基准,在功能上构成了许可获得的限制性条件,在形式上表现为一个自上而下的"阶梯式"规范体系。在相对集中行政许可视角下,市场准入过程往往是多个单一许可组成的复合许可过程,由此产生了不同部门间实体和程序标准的冲突现象。其发生的内在机理是行政权及许可背后的部门利益与家长主义规制,外在形式则表现为复数机关参与的异位规范间的冲突,性质上多属经验冲突而非逻辑冲突。由此,解决的路径在于:一是现行行政服务中心基础上不断修正的行政协调模式;二是具有共性效力之协调技术的提炼;三是通过基准制定和公布义务的规则治理。 展开更多
关键词 行政许可标准 裁量基准 规范冲突
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行政处罚裁量基准的法治化及其限度——评新修订的《行政处罚法》第34条 被引量:32
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作者 周佑勇 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2021年第5期53-61,共9页
在我国,在经历了十余年的地方实践探索和积累之后,新修订的《行政处罚法》第34条首次将行政处罚裁量基准纳入法治轨道,以中央立法形式对裁量基准的设定义务和公开义务作出明确规定,及时回应了理论与实务界的诸多争议,具有重大的理论与... 在我国,在经历了十余年的地方实践探索和积累之后,新修订的《行政处罚法》第34条首次将行政处罚裁量基准纳入法治轨道,以中央立法形式对裁量基准的设定义务和公开义务作出明确规定,及时回应了理论与实务界的诸多争议,具有重大的理论与实践意义。在设定义务上,与已有地方立法不同,新修订的《行政处罚法》基于行政处罚事务的复杂性考量,并未作强制性规定,而是采用了"可以"的立法表述。对此,需要借鉴比较法上的经验,将其解释为一种"法定的努力义务",要求行政机关必须就不制定裁量基准作出理由说明。在公开义务上,新法基于控制和规范行政处罚权的需要,要求所有裁量基准都必须对外公开,这是对已有地方立法文本的吸收,符合当下政府信息公开的基本要求。但是,这种绝对化的处理,极有可能损及裁量基准的设定义务。对此,既需要从执法政策上做更为有力的推进,也需要予以强力的政治保障。 展开更多
关键词 行政处罚法 裁量基准 设定义务 公开义务
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裁量基准司法审查研究 被引量:29
13
作者 周佑勇 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2012年第6期166-179,共14页
通过对基层司法裁判的观察,裁量基准的司法审查已经获致一些尝试并有所突破,但同时也存有正当性瑕疵。基于裁量基准作为行政自制规范而同时兼具规则主义和行政自制双重品格,其在司法过程中亦呈现出作为"审查依据"与"审... 通过对基层司法裁判的观察,裁量基准的司法审查已经获致一些尝试并有所突破,但同时也存有正当性瑕疵。基于裁量基准作为行政自制规范而同时兼具规则主义和行政自制双重品格,其在司法过程中亦呈现出作为"审查依据"与"审查对象"的双重现象。在规则主义层面,法院需要衡量基准作为审查依据是否能够成立,检讨基准的法律效力是否及于外部,从而确定其是否具有法源地位。对此,法院尽管一般并不受基准拘束,但缘于专业性不足,依旧有参考基准的必要。另一方面,裁量基准作为行政自制的外在形式,亦需澄清司法权与寓于基准之中的裁量权之间的关系,尤其是对其中自制成分的尊重态度。对此,法院在审查标准上应主要围绕合法性而展开,在诸如公开性、设定义务等具体内容上,亦应保持对裁量基准自制属性的基本尊重。 展开更多
关键词 裁量基准 司法审查 行政裁量 行政自制
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行政自由裁量基准质疑 被引量:26
14
作者 关保英 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2013年第3期45-55,共11页
行政自由裁量基准是近年来我国行政法学界和行政法治实践关注的热点,其在理论和实践中似乎都已趋于成熟。然而,这一命题存在重大理论误区和实践困惑:作为基准的规则将裁量行为变为羁束行为,将外部行为内部化,将行政个案处置抽象化,将行... 行政自由裁量基准是近年来我国行政法学界和行政法治实践关注的热点,其在理论和实践中似乎都已趋于成熟。然而,这一命题存在重大理论误区和实践困惑:作为基准的规则将裁量行为变为羁束行为,将外部行为内部化,将行政个案处置抽象化,将行政权利变为行政义务。基于此,对行政自由裁量权的控制还是应当回归到法律原则中来。传统的自由裁量权控制原则如比例原则、重大事实的误认无效原则、正当目的原则和平等原则等都是有用的。在此基础上我们亦可以建构一些具有我国特色的裁量原则。 展开更多
关键词 行政自由裁量 裁量基准 法律原则控制
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裁量基准与个别情况考虑义务——周文明诉文山交警不按“红头文件”处罚案评析 被引量:25
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作者 王天华 《交大法学》 2011年第1期229-235,共7页
目次:一、案件的基本情况二、裁判要旨三、对本案判决的解说四、本案的启示一、案件的基本情况2007年8月2日某时,周文明(原告、被上诉人)驾驶轿车自南向北行驶,途经文山辖区省道S210线(最高限速70 km/h)某测速点时。
关键词 裁量基准 个别情况 考虑义务 个案正义
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裁量基准制定中的公众参与——一种比较法上的反思与检讨 被引量:24
16
作者 熊樟林 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2013年第3期21-31,共11页
在我国,理论与实务界一直主张,制定裁量基准需要履行公众参与程序,这在一些地方性立法中也已获得成文。但是,阅读国外行政立法的程序规定不难发现,法治发达国家对此并不热衷,大部分国家都在公众参与程序上为裁量基准设置了豁免条款。从... 在我国,理论与实务界一直主张,制定裁量基准需要履行公众参与程序,这在一些地方性立法中也已获得成文。但是,阅读国外行政立法的程序规定不难发现,法治发达国家对此并不热衷,大部分国家都在公众参与程序上为裁量基准设置了豁免条款。从现有研究来看,支撑此种排斥立场的根本原因在于,公众参与所蕴含的控权原理与裁量基准并不切合,而且公众参与将会带来的制度成本,也不是裁量基准工程所能担当。因此,我国现有学术立场和立法规定可能并不合理,其过于理想,我们需要以专家技术模式予以补充,确立一种多元开放的程序观。 展开更多
关键词 裁量基准 公众参与 行政立法
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司法审查中的滥用职权标准——以最高人民法院公报案例为观察对象 被引量:22
17
作者 周佑勇 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2020年第1期52-66,共15页
考察最高人民法院公报上有关行政机关滥用职权的司法案例,可以发现其存在两种裁判逻辑。分离型裁判逻辑立基于形式违法性审查,根据“职权”或“滥用”单一要素进行判断,使得任何违法行使职权的行政行为都可能构成滥用职权。结合型裁判... 考察最高人民法院公报上有关行政机关滥用职权的司法案例,可以发现其存在两种裁判逻辑。分离型裁判逻辑立基于形式违法性审查,根据“职权”或“滥用”单一要素进行判断,使得任何违法行使职权的行政行为都可能构成滥用职权。结合型裁判逻辑立基于实质违法性审查,认为构成滥用职权必须具备“职权”与“滥用”双重要素,滥用职权的实质是偏离法律目的行使裁量权。分离型裁判中的滥用职权与日常用语更为接近,结合型裁判中的滥用职权更符合行政诉讼法的立法精神。“滥用”的主观过错难以认定,影响了滥用职权标准的司法适用性。应以功能主义立场取代规则中心主义,借助均衡性的法律原则与功能性的自我规制技术,化解“滥用”之主观动机认定难的问题。 展开更多
关键词 滥用职权 司法审查 行政裁量 功能主义 裁量基准
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行政裁量基准适用技术的规范研究——以方林富炒货店“最”字广告用语行政处罚案为例 被引量:22
18
作者 郑琦 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第3期89-100,共12页
行政法治的核心在于裁量之治,对行政裁量权的规制不应仅限于裁量基准的制度化设定,而应把目光聚集于裁量基准的技术化适用上,这是"行政自制"的行政权内部控制模式对积极行政的应然要求。以方林富炒货店行政处罚案为例证,裁量... 行政法治的核心在于裁量之治,对行政裁量权的规制不应仅限于裁量基准的制度化设定,而应把目光聚集于裁量基准的技术化适用上,这是"行政自制"的行政权内部控制模式对积极行政的应然要求。以方林富炒货店行政处罚案为例证,裁量基准适用中说明理由的技艺、运用行政证据补强裁量基准适用的技巧以及裁量基准变通适用的技能等法的适用技术,统摄着行政执法的价值、事实、规范与程序,连结着个案正义的追求,决定着实质法治的具体实现。以行政法律方法论为基础构建的裁量基准适用技术并以此为核心建构起行政法律方法论的研究体系与框架,应是我国行政法学发展的时代课题,更为重要的是,其将为我们开启一条以"法律方法论"为维度的技术法治之路。 展开更多
关键词 裁量基准 适用技术 变通适用 行政法律方法论 方林富案
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作为行政自制规范的裁量基准及其效力界定 被引量:21
19
作者 周佑勇 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2014年第1期30-38,共9页
考察我国各地推行裁量基准的实践经验,裁量基准在性质上兼具"行政自制"和"规则之治"的双重性格,应当定位为一种裁量性的行政自制规范,或者说是一种自制型的裁量行政规范。然而,裁量基准作为一种"规则化"... 考察我国各地推行裁量基准的实践经验,裁量基准在性质上兼具"行政自制"和"规则之治"的双重性格,应当定位为一种裁量性的行政自制规范,或者说是一种自制型的裁量行政规范。然而,裁量基准作为一种"规则化"的"行政自我规制",亦有其难以克服的局限性。因此,必须诉诸一种正当化的制度安排,通过对裁量基准效力的合理界定来保障其存在的正当性,从而发挥其内在的制度价值和功能。 展开更多
关键词 行政自制 行政规范 裁量基准 法律效力
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论裁量基准的制约因素及建构路径 被引量:17
20
作者 朱新力 骆梅英 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2009年第4期17-23,共7页
实证的考量表明,裁量基准的制定抽象化程度越高,则越背离其本身的目标价值。跨地域幅度的大小、违法情节要件的多寡、基准"格线"设置的优劣、例外条款的有无,决定了裁量基准在个案衡量与一般规范之间达至平衡的程度。应借鉴... 实证的考量表明,裁量基准的制定抽象化程度越高,则越背离其本身的目标价值。跨地域幅度的大小、违法情节要件的多寡、基准"格线"设置的优劣、例外条款的有无,决定了裁量基准在个案衡量与一般规范之间达至平衡的程度。应借鉴管制行政领域普遍采用的自我规制技术,建构"自下而上"的裁量基准运行机制,从而为经受基层执法实践历练所形成的裁量基准制度提供正当化路径。 展开更多
关键词 裁量基准 自由裁量 自我规制 基层执法
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