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刑法中的类型思维之提倡 被引量：89
1
作者 齐文远 苏彩霞 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2010年第1期69-81,共13页
类型思维是概念思维呈现没落态势时的基本法学思维方式,具有价值导向性、介于抽象与具体之间的中间性、使法规范与生活现实相互调适的开放性等特点。在刑法立法上,类型化应是我国将来的刑事立法发展方向;在刑法适用中,合理解释犯罪构成... 类型思维是概念思维呈现没落态势时的基本法学思维方式,具有价值导向性、介于抽象与具体之间的中间性、使法规范与生活现实相互调适的开放性等特点。在刑法立法上,类型化应是我国将来的刑事立法发展方向;在刑法适用中,合理解释犯罪构成要件、准确形成案件事实都离不开类型思维。类型思维引入刑法领域,标志着刑法学摒弃主客体分离而采用主客体并存的认识模式,意味着刑法解释立场由形式解释论、主观解释论向实质解释论、客观解释论的革新,并带来了对禁止类推解释原则的深思。 展开更多
关键词 概念思维 类型思维 构成要件解释 案件事实认定
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恶势力的概念流变及其司法认定 被引量：54
2
作者 刘仁文 刘文钊 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2018年第6期13-31,169,170,共21页
基于填补刑事立法缺陷、实现有组织犯罪阶梯化规制的需求,司法机关逐步推动恶势力概念规范化,形成了黑社会性质组织与恶势力高低搭配的有组织犯罪处断模式。《指导意见》中的恶势力规范虽然在明确性、效力层级上仍存不足,但基本可以满... 基于填补刑事立法缺陷、实现有组织犯罪阶梯化规制的需求,司法机关逐步推动恶势力概念规范化,形成了黑社会性质组织与恶势力高低搭配的有组织犯罪处断模式。《指导意见》中的恶势力规范虽然在明确性、效力层级上仍存不足,但基本可以满足当前扫黑除恶专项斗争的需求。恶势力属于类型概念,应当采取类型思维的方法,建立一种具体要素与主导形象双层次的判断体系。第一层次是具体要素判断,分析组织特征、行为特征、危害特征三个要素是否达成,以何种程度达成;第二层次是主导形象判断,根据要素的达成程度,结合黑社会性质组织的雏形这一主导形象进行价值判断。 展开更多
关键词 扫黑除恶 恶势力 黑社会性质组织 类型思维 具体要素 主导形象
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指导性案例同质化处理的困境及突破 被引量：48
3
作者 资琳 《法学》 CSSCI 北大核心 2017年第1期141-151,共11页
最高人民法院颁布的指导性案例的性质具有多样性,但我国的学术研究和最高人民法院的制度设计却将指导性案例作同质化处理。这种处理模式在理论上忽视了我国的司法现状,在实践中导致了指导性案例适用的混乱。要突破这种困境,必须在类型... 最高人民法院颁布的指导性案例的性质具有多样性,但我国的学术研究和最高人民法院的制度设计却将指导性案例作同质化处理。这种处理模式在理论上忽视了我国的司法现状,在实践中导致了指导性案例适用的混乱。要突破这种困境,必须在类型化思维下探讨指导性案例的适用。最高人民法院发布的64个指导性案例,以其所欲实现的功能作为导向,根据其法律适用方法的不同,可以分为造法型、释法型、宣法型三类。三种类型的指导性案例在效力、类似案件的判断、援引方式上都应该有所区别。 展开更多
关键词 指导性案例 同质化 类型思维 造法型 释法型 宣法型
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刑法思维之变革:从概念思维到类型思维——以刑法的适用为视角 被引量：37
4
作者 吴学斌 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2007年第6期140-145,共6页
概念思维因其本身所具有的局限性而无法在刑法条文的不变性与犯罪事实的可变性之间找到一个合适的平衡点。类型思维是刑法适用的基本思维方法之一,其优越性在于它是一种实质的、规范的、价值的思维模式。在刑法适用的过程中进行类型思维... 概念思维因其本身所具有的局限性而无法在刑法条文的不变性与犯罪事实的可变性之间找到一个合适的平衡点。类型思维是刑法适用的基本思维方法之一,其优越性在于它是一种实质的、规范的、价值的思维模式。在刑法适用的过程中进行类型思维,既是准确理解刑法中犯罪构成要件的意义、保障刑法简洁性、正义性和安定性目标实现的需要,又是保障刑法价值判断目标和刑法目的实现的需要。类型思维尽管与概念思维分析理路相左,但是它并不排斥概念本身。 展开更多
关键词 概念思维 类型思维 事物本质 规范意义
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非法经营罪口袋化的成因与出路 被引量：37
5
作者 葛恒浩 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2016年第4期70-80,共11页
非法经营罪的口袋化现象是检视中国刑事法治发展水平的重要样本。立法未能成功地设置协调的指引规范和建立明确的行为类型是本罪口袋化的最主要成因,而忽视本罪的空白刑法结构和规范目的的司法解释又助长其适用范围的扩张趋势。追根溯源... 非法经营罪的口袋化现象是检视中国刑事法治发展水平的重要样本。立法未能成功地设置协调的指引规范和建立明确的行为类型是本罪口袋化的最主要成因,而忽视本罪的空白刑法结构和规范目的的司法解释又助长其适用范围的扩张趋势。追根溯源,非法经营罪口袋化的思维症结在于立法者和司法者绝对化地运用概念思维。绝对化的概念思维既具有过度抽象的危险,也易成为非法治思维侵入法律领域的工具。相对而言,类型思维更有助于形成有条理的刑法体系秩序,也更符合刑法解释的思维路径、内容来源和方法选择。在刑事裁判中坚守非法经营罪的规范目的是缓和其口袋化的权宜之计,而适时启动立法修正程序则是破解其口袋化的治本之道。 展开更多
关键词 口袋化 空白刑法 规范目的 概念思维 类型思维
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“网络语言暴力”入刑正当性及教义学分析 被引量：35
6
作者 蔡荣 《西南政法大学学报》 CSSCI 2018年第2期63-72,共10页
积极刑法观的确立以及法治治理的功能转型,预示着我国刑法在网络安全体系构建中应发挥更加主动的作用。"网络语言暴力"入刑是刑法功能转型趋势的体现,与法益保护和刑法适应性原则相契合。"网络语言暴力"是不同于&qu... 积极刑法观的确立以及法治治理的功能转型,预示着我国刑法在网络安全体系构建中应发挥更加主动的作用。"网络语言暴力"入刑是刑法功能转型趋势的体现,与法益保护和刑法适应性原则相契合。"网络语言暴力"是不同于"人肉搜索"和"网络诽谤"的另一种新型暴力行为,对其入罪具有刑法正当性。对侮辱罪规范立法及其法益目的的梳理表明,尽管"网络语言暴力"行为与传统的侮辱行为存在差异,但类型思维引导下的刑法教义学分析,在保护一般公民名誉权的法益视域下,以侮辱罪予以论处具有妥当性。 展开更多
关键词 网络语言暴力 侮辱罪 类型思维
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法律文本组织技术的方法危机——反思“互联网专条” 被引量：26
7
作者 谢晓尧 《交大法学》 CSSCI 2021年第3期5-24,共20页
在社会热切的期待中,2017年修订的《反不正当竞争法》增加了“互联网专条”。意外的是,该条文一出台就出现失灵:大量案件拒绝具体规则的涵摄,纷纷向一般条款逃逸。“互联网专条”是法律组织技术的知识反映,规则失灵源于方法上的深刻危... 在社会热切的期待中,2017年修订的《反不正当竞争法》增加了“互联网专条”。意外的是,该条文一出台就出现失灵:大量案件拒绝具体规则的涵摄,纷纷向一般条款逃逸。“互联网专条”是法律组织技术的知识反映,规则失灵源于方法上的深刻危机。该条文经不起教义法学上的概念分析,缺乏术语、内涵模糊、外延边界不清。“互联网专条”是概念思维指导下的所谓类型化,难以建立严格意义上的类型。形式主义是有限度的,《反不正当竞争法》的法律实践和理论研究需要一种问题转向,寻求保障经验知识习得和累积的强大方法。 展开更多
关键词 互联网专条 法律形式主义 规则失灵 概念思维 类型思维
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刑法教义学中的类型思维 被引量：19
8
作者 陈兴良 《中国法律评论》 CSSCI 2022年第4期85-102,共18页
类型思维在刑法教义学中是近些年来从德国引入的一种思维方法,它不同于传统的概念思维,具有较强的分析能力和论证能力,引起我国学者的关注。然而,类型思维以其开放性,对我国传统刑法思维带来一定冲击。例如类型思维引发对刑法中的类推... 类型思维在刑法教义学中是近些年来从德国引入的一种思维方法,它不同于传统的概念思维,具有较强的分析能力和论证能力,引起我国学者的关注。然而,类型思维以其开放性,对我国传统刑法思维带来一定冲击。例如类型思维引发对刑法中的类推解释的重新认识,对禁止类推的质疑因此而生,由此形成对罪刑法定原则的动摇也并非危言耸听。在这种情况下,我们应当对类型思维进行较为深入的研究,在承认和肯定类型思维对刑法教义学理论发展所做的贡献的同时,对类型思维在刑法教义学中的适用范围加以合理限制。 展开更多
关键词 类型思维 概念思维 罪刑法定 类推 涵摄 事物本质
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认识网络犯罪:基于类型思维的二元视角 被引量：17
9
作者 苏青 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2022年第2期80-90,共11页
概念思维的局限性使网络犯罪的概念界定困难且意义有限,而多元、动态的类型思维能够为认识网络犯罪提供更为全面的视角。当前学界对网络犯罪类型的研究均有一定的不足之处。从犯罪的经验类型与规范类型之二元视角出发,可以将网络犯罪进... 概念思维的局限性使网络犯罪的概念界定困难且意义有限,而多元、动态的类型思维能够为认识网络犯罪提供更为全面的视角。当前学界对网络犯罪类型的研究均有一定的不足之处。从犯罪的经验类型与规范类型之二元视角出发,可以将网络犯罪进行多层划分。网络犯罪的经验类型包括针对计算机系统的犯罪、数据犯罪、计算机工具、程序犯罪以及与网络内容高度相关的犯罪。以此为基础,结合法益论从规范角度又可将网络犯罪分为侵害公法益的网络犯罪与侵害私法益的网络犯罪、实害网络犯罪与危险网络犯罪、作为网络犯罪与不作为网络犯罪以及纯正网络犯罪与不纯正网络犯罪。 展开更多
关键词 网络犯罪 类型思维 经验类型 法益 规范类型
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刑法解释中的类型思维与立法意图 被引量：17
10
作者 陈坤 《环球法律评论》 CSSCI 北大核心 2012年第5期53-65,共13页
类型思维的提出是刑法适用研究中的一个学术进步,但当下国内对类型思维的讨论却存在一个"与生俱来"的缺陷:即从它被关注的那一刻起就一直被认为是一种客观论的解释思路。而真实的情况却是,类型思维如果要在刑法解释中发挥作... 类型思维的提出是刑法适用研究中的一个学术进步,但当下国内对类型思维的讨论却存在一个"与生俱来"的缺陷:即从它被关注的那一刻起就一直被认为是一种客观论的解释思路。而真实的情况却是,类型思维如果要在刑法解释中发挥作用的话,就必须与立法意图相结合。进行这一结合的必要性在于,只有参照立法意图,才能判断手头的案件事实与刑法条文背后的规范类型是否具有意义上的一致性;而它的可能性则在于,立法意图不仅是存在的,而且是可以被认识的。文章在考察这一结合的必要性与可能性的基础上提出了结合的具体路径,即先依据抽象意图来确定分类标准,再依据分类标准来判断手头案件事实的归属。 展开更多
关键词 刑法解释 类型思维 立法意图 抽象意图
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类型思维:刑法中规范构成要件要素存在的法理根据 被引量：15
11
作者 王昭振 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2009年第1期142-153,共12页
理性至上与科学实证主义为刑法中记述性构成要件要素的创建及其普遍化提供了原动力,而同时它们的历史局限性也为规范构成要件要素的产生与存在敞开了大门。法学方法一元论为规范构成要件要素的类型特征与开放结构奠定了认识论基础,而规... 理性至上与科学实证主义为刑法中记述性构成要件要素的创建及其普遍化提供了原动力,而同时它们的历史局限性也为规范构成要件要素的产生与存在敞开了大门。法学方法一元论为规范构成要件要素的类型特征与开放结构奠定了认识论基础,而规范构成要件要素的类型结构则是法学方法一元论在刑法中的一种具体体认。对规范构成要件要素具体内涵的把握也必将成为司法实践中的一个重要内容,刑法诠释方法的发达必将成为其发展方向。 展开更多
关键词 规范构成要件要素 法学方法一元论 类型思维
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类型学的犯罪故意概念之提倡——对德国刑法学故意学说争议的反思 被引量：14
12
作者 陈磊 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2014年第5期190-200,共11页
百余年来德国刑法学在故意概念问题上发展出意志要素无用论、意志要素必要论和间接故意与有认识过失合一论三种基本主张的对立,以及十余种标记鲜明的理论学说。学说争议的出发点是为存在构造上具有区别的不同心理现象配置不同的责任,争... 百余年来德国刑法学在故意概念问题上发展出意志要素无用论、意志要素必要论和间接故意与有认识过失合一论三种基本主张的对立,以及十余种标记鲜明的理论学说。学说争议的出发点是为存在构造上具有区别的不同心理现象配置不同的责任,争议焦点在于意志要素无用和有用、行为意志和结果意志、客观危险和主观危险的对立。各种学说部分成功又部分失败的努力,以及彼此之间描述性而非实质性的区别都表明,故意界定的理论发展方向应由实体法视角转向程序法视角,由概念思维转向类型思维。在观念分界的意义上,故意是做成可能侵害法益的意志决定;在事实认定的意义上,提倡建构类型学的故意概念,通过对能够反映认识和意志强度的待证事实的解释性推论,来推断案件事实是否在整体上"充足"故意的类型。 展开更多
关键词 犯罪故意 学说争议 概念思维 类型思维
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概念思维与类型思维:刑法立法形式的抉择 被引量：12
13
作者 资琳 《暨南学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2017年第1期72-75,共4页
“中国法制的现代化离不开法律职业者思维方式的现代化，法律职业者思维方式的现代化的核心是形成法律思维。”在法律现代化的道路上，法律人将类型思维视为一种不同于概念思维的现代思维方法。但是类型化思维与法律内容的完善没有得到... “中国法制的现代化离不开法律职业者思维方式的现代化，法律职业者思维方式的现代化的核心是形成法律思维。”在法律现代化的道路上，法律人将类型思维视为一种不同于概念思维的现代思维方法。但是类型化思维与法律内容的完善没有得到正视。除此之外，类型化思维与立法形式也有内在关系。 展开更多
关键词 类型思维 立法形式 概念思维 法律现代化 法律职业者 刑法 思维方式 中国法制
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行政诉讼原告资格认定标准的新阐释 被引量：11
14
作者 章志远 李玉强 《苏州大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2009年第6期37-41,共5页
行政诉讼原告资格认定标准不仅涉及行政权与司法权之间的制约与平衡,而且是民众权利无漏洞司法救济的"入场券"。现有研究囿于"非此即彼"的思维模式及"行政行为形式论"的影响,原告资格认定标准呈现出过于... 行政诉讼原告资格认定标准不仅涉及行政权与司法权之间的制约与平衡,而且是民众权利无漏洞司法救济的"入场券"。现有研究囿于"非此即彼"的思维模式及"行政行为形式论"的影响,原告资格认定标准呈现出过于笼统、抽象和单一化的倾向,导致无法适应新型行政案件的涌现。行政诉讼原告资格认定标准的阐述不仅仅是立法机关的"专利",司法机关亦负有不可推卸的责任。应当运用类型化的思维研究行政诉讼原告资格的认定标准,实现行政诉讼法学由"粗放型"研究向"精细型"研究的嬗变。 展开更多
关键词 原告资格 认定标准 可调节性 类型思维
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类型思维及其在法学中的应用——法学方法论的视角 被引量：10
15
作者 梁迎修 《学习与探索》 CSSCI 北大核心 2008年第1期105-109,共5页
传统的抽象概念式思维倚重逻辑涵摄,排斥价值判断,无法保证法官的正当裁判。作为一种价值导向的思考方式,类型思维以其开放性、整体性等特征,克服了传统法律思维之不足,有助于司法者做出适切评价,因而在法学领域得到广泛应用。基于法学... 传统的抽象概念式思维倚重逻辑涵摄,排斥价值判断,无法保证法官的正当裁判。作为一种价值导向的思考方式,类型思维以其开放性、整体性等特征,克服了传统法律思维之不足,有助于司法者做出适切评价,因而在法学领域得到广泛应用。基于法学作为规范性科学的性质,法律人应当重视并自觉运用类型思维。 展开更多
关键词 抽象概念式思维 类型思维 法学方法
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合同效力瑕疵制度中的类型思维及其问题 被引量：9
16
作者 罗昆 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2010年第6期113-123,共11页
我国合同效力瑕疵制度系采纯粹类型化的立法模式,由此导致合同效力瑕疵的诸原因与结果之间纠结不清。这种现象既有类型思维本身的问题,又有我国合同效力瑕疵制度类型构建中的方法问题,而类型化与一般化相结合的方式可以部分地解决这些... 我国合同效力瑕疵制度系采纯粹类型化的立法模式,由此导致合同效力瑕疵的诸原因与结果之间纠结不清。这种现象既有类型思维本身的问题,又有我国合同效力瑕疵制度类型构建中的方法问题,而类型化与一般化相结合的方式可以部分地解决这些问题。 展开更多
关键词 合同效力 类型化 一般化 类型思维
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刑法再法典化的知识路径及其现实展开 被引量：9
17
作者 童德华 《财经法学》 2019年第1期46-59,共14页
法典化作为一种在特殊历史时期出现的法律现象,具有其特殊历史背景和现实使命。法典化是19世纪欧洲具有显著时代标志的社会事件,其最大实践抱负就是要为法律的发展提供一个垂范永久的统一框架。在新的时代背景下,解法典化已然发展成为... 法典化作为一种在特殊历史时期出现的法律现象,具有其特殊历史背景和现实使命。法典化是19世纪欧洲具有显著时代标志的社会事件,其最大实践抱负就是要为法律的发展提供一个垂范永久的统一框架。在新的时代背景下,解法典化已然发展成为一种新的面向。解法典化的原因是多方面的,解法典化的过程可以说是一个打破统一、促进融合的过程。从思维模式上看,类型化思维有助于我们对刑法立法多样性的理解,因为它显现出更大合理性以及与社会发展的高度契合性。解法典化并不意味着去法典化,而是为了更好实现法典的重构或者刑法的再法典化。 展开更多
关键词 刑法典 法典化 类型思维 再法典化
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性侵害未成年人犯罪中的刑法拟制问题研究 被引量：4
18
作者 张勇 周辉 《青少年犯罪问题》 2023年第4期3-13,共11页
在我国法律体系中,法律拟制本质上属于法律类推,两者分别侧重于立法和司法。司法解释中的拟制规范也属于法律拟制,刑法拟制规范包括立法拟制和司法拟制两种类型,后者并不违背罪刑法定原则,应予以肯定。我国有关性侵害未成年人犯罪的刑... 在我国法律体系中,法律拟制本质上属于法律类推,两者分别侧重于立法和司法。司法解释中的拟制规范也属于法律拟制,刑法拟制规范包括立法拟制和司法拟制两种类型,后者并不违背罪刑法定原则,应予以肯定。我国有关性侵害未成年人犯罪的刑事立法和司法解释包含着拟制规范和注意规范,应注意将两者加以区分。刑法拟制是类型思维的具体表现,拟制构成要件与基本构成要件之间具有相当性和均衡性。性侵害未成年人犯罪的拟制构成类型主要包括三种:一是未成年人性自主决定与性健康保护法益的拟制类型,如性自主决定年龄阶段的设定、性侵害行为人主观“明知”的认定、未成年人性健康法益的分层保护等问题;二是负有照护职责人员性侵害犯罪的拟制构成,如受照护未成年人性自主决定的拟制保护、负有照护职责人员性侵害行为的拟制规范;三是强制猥亵他人、猥亵儿童犯罪的拟制构成,通过认识和把握对猥亵犯罪所侵害法益的拟制规范,可以将猥亵、强奸等相关罪名加以区别。新的司法解释明确规定了强奸、猥亵等性侵害未成年人犯罪的从重或加重处罚情节,包括奸淫幼女适用“较重的从重处罚幅度”的情形、强奸未成年人、奸淫幼女“情节恶劣”“在公共场所当众”性侵害未成年人的加重情节,都涵摄着刑法拟制规范,应在司法适用中针对其中拟制不当的情况加以限制。 展开更多
关键词 性侵害未成年人 刑法拟制 类型思维 拟制构成要件 拟制量刑情节
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法律适用的诠释学模式及其反思 被引量：8
19
作者 王彬 《中南大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2011年第6期77-82,共6页
哲学解释学对法律解释学的冲击打破了传统法律方法论事实与规范二分的格局,法律适用模式从规范与事实的三段论涵摄走向了事实与规范之间的解释学循环。在这一观念的启示下,产生了类型归属、案件比较、等置模式等法律适用的诠释学模式。... 哲学解释学对法律解释学的冲击打破了传统法律方法论事实与规范二分的格局,法律适用模式从规范与事实的三段论涵摄走向了事实与规范之间的解释学循环。在这一观念的启示下,产生了类型归属、案件比较、等置模式等法律适用的诠释学模式。诠释学模式对传统法律适用模式的批判与改造并非意在否定逻辑,而在于恢复司法者在法律适用过程中的主体性。 展开更多
关键词 法律适用 诠释学 类型思维 等置模式
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论类型思维在刑事疑案裁判中的运用 被引量：7
20
作者 任彦君 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2015年第4期88-94,共7页
刑法中有概念也有类型。类型也是从事物的共同特征中总结出来的,它比概念更加具体、直观。类型思维是一种类似性思考,它以事物本质为主线把握案件事实的类型轮廓,并与刑法中相关规范类型进行比对,去探寻与事实相匹配的、具有相同刑法意... 刑法中有概念也有类型。类型也是从事物的共同特征中总结出来的,它比概念更加具体、直观。类型思维是一种类似性思考,它以事物本质为主线把握案件事实的类型轮廓,并与刑法中相关规范类型进行比对,去探寻与事实相匹配的、具有相同刑法意义的规范类型,使规范与案件事实恰当对接。在概念思维无法对刑事疑难案件进行归类时,类型思维是解决这个问题的有效方法。类型化的标准包括案件事实的根本特征与刑法规范中某一罪名典型特征是否一致;案件事实的价值评价与某一刑法规范价值评价的是否一致。 展开更多
关键词 疑难案件 类型思维 概念思维 价值评价
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