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题名非典型合同和典型合同中的参照适用
被引量：12
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作者
王雷
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机构
中国人民大学民商事法律科学研究中心
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出处
《财经法学》
CSSCI
2023年第3期93-109,共17页
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基金
2022年度法治建设与法学理论研究部级科研项目“民法典婚姻家庭编适用衔接问题研究”(22SFB4022)的研究成果。
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文摘
根据《民法典》第467条第1款,非典型合同在直接适用合同编通则和参照适用最相类似典型合同的规定之间,没有先后顺序之分。要根据区分技术,区分面对的是非典型合同法律适用的总则式问题还是分则式问题,通过直接适用合同编通则实现总则的归总则,通过参照适用典型合同规定实现分则的归分则。无论是非典型合同对典型合同有关规定的参照适用,还是典型合同彼此之间的参照适用,相似性论证是关键,相似性论证是要对比非典型合同和典型合同、两个典型合同彼此之间的主给付义务,重点围绕合同的性质和目的,结合合同分类标准,多角度观察分析,求同存异,恰如其分。参照适用通过同其所同,填补法律漏洞;通过异其所异,对被参照适用的法律规定进行适当变通调适,避免不合宜的等量齐观。非典型合同和典型合同中的参照适用方法塑造了不同于补充适用方法语境下的别样总分关系,也释放了民法典的体系效应。
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关键词
非典型合同
典型合同
参照适用
相似性论证
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Keywords
atypical contrac
typical contrac
reference application
similarity argument
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分类号
D923.6
[政治法律—民商法学]
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题名类推：当代德国法中的证立方法
被引量：8
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作者
埃尔马·邦德
吴香香(译)
朱庆育(校)
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机构
不详
中国政法大学民法学
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出处
《求是学刊》
CSSCI
北大核心
2010年第3期5-10,共6页
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文摘
类推是一种基于相似性的证立方法,文章在区分类推之结构与功能的前提下展开。类推的特别结构是:它以一项调整与待决案件相似事实的既有规范(类推基础)为出发点,通过一般化得出一项适用范围更广的规范,从而将待决案件涵括其下。类比"推理"并不符合严格的逻辑要求,其法律确信度取决于类推基础的一般化是否足以令人信服。应与类推结构相区分的是它的功能,它作为证立手段,既服务于狭义的法律适用,亦可作为法官进行法律续造的手段。一直以来,默示类推与明示类推都是德国联邦最高法院民事判决中的证立形式之一,大多数类推的适用与拒绝都是以结果导向为前提进行目的衡量的产物。区分类推的结构与功能同样有助于解决刑法和行政法领域的类推问题。
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关键词
类推
相似性论证
证立方法
明示类推
默示类推
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Keywords
analogy
similar proof
evidence justifying method
explicit analogy
implicit analogy
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分类号
D951.6
[政治法律—法学]
D90-051
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题名心脑同一论批判之再批判
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作者
赵国锋
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机构
南京师范大学公共管理学院
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出处
《科学与管理》
2010年第6期72-73,共2页
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文摘
在心灵哲学领域中，心脑同一论的观点曾经“风靡一时”，当然，相应的质疑也相继出现。本文试图介绍两种针对心脑同一论的反驳，并在详细分析这两种反对观点的基础上，指出其中所存在的问题。本文的最终目的并不是要坚决捍卫心脑同一论的观点，也不是要全盘否定针对心脑同一论的所种反驳，而是希望能够帮助人们更恰当地理解同一论。
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关键词
心即是脑
私人性论证
性质的无相似性论证
意向性
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分类号
B842.2
[哲学宗教—基础心理学]
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