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法条主义、民意与难办案件 被引量：386
1
作者 苏力 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2009年第1期93-111,共19页
关键词 重大案件 主义 法条 民意 疑难案件 事实清楚 “天理” 制度制约
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通过裁判后果论证裁判——法律推理新论 被引量：54
2
作者 孙海波 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2015年第3期82-95,共14页
随着法律与社会科学交叉研究的发展,在指责传统法教义学无助于疑难案件的同时,一些社科法学家主张以后果主义裁判取代教义学推理。然而他们既未提供任何关于后果主义裁判的理论阐释,亦未对后果主义裁判的运作方法进行说明,结果导致后果... 随着法律与社会科学交叉研究的发展,在指责传统法教义学无助于疑难案件的同时,一些社科法学家主张以后果主义裁判取代教义学推理。然而他们既未提供任何关于后果主义裁判的理论阐释,亦未对后果主义裁判的运作方法进行说明,结果导致后果主义裁判沦为口号。社科法学家过分夸大后果推理的适用范围与实践功用,进而将传统的教义学推理与后果推理对立起来,这种理论上对后果主义推理的误解有害于法学研究和法治。 展开更多
关键词 法律推理 疑难案件 后果考量 裁判论证 法教义学
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“后果考量”与“法条主义”的较量——穿行于法律方法的噩梦与美梦之间 被引量：53
3
作者 孙海波 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2015年第2期167-177,共11页
法律效果与社会效果相统一的司法政策,导致审判实践过分依赖对法外各种后果的考量,法律规范在司法裁决中的地位日渐式微。由于社会效果论自身所面临的一些难题,导致它向作为一种方法论的后果主义裁判的转化并不成功。通过对张学英诉蒋... 法律效果与社会效果相统一的司法政策,导致审判实践过分依赖对法外各种后果的考量,法律规范在司法裁决中的地位日渐式微。由于社会效果论自身所面临的一些难题,导致它向作为一种方法论的后果主义裁判的转化并不成功。通过对张学英诉蒋伦芳案的分析可以看到,后果主义裁判在大多数时候虽然采用了"依法裁判"的外在形式,但却掩饰不住对案件起根本决定作用的法外因素,这不仅动摇了司法裁判的合法性而且也危及形式法治。相比之下,法条主义正是我们所应追求的一种法律在场的司法裁判理论。无论如何,案件必须在法律的名义下被裁决,这是法治最低限度的要求。 展开更多
关键词 疑难案件 社会效果 后果考量 法条主义 形式法治
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法律推理与法律适用 被引量：42
4
作者 沈宗灵 《法学》 1988年第5期1-5,共5页
△法制推理在法律适用过程中就是一个从已查证属实的事实和已确定适用的法律规定出发推论出判决或裁定的过程.法律推理是法律适用的组成部分,没有法律推理,就没有法律适用. △在我国司法实践中法律适用通常采用的是形式推理,而这恰恰在... △法制推理在法律适用过程中就是一个从已查证属实的事实和已确定适用的法律规定出发推论出判决或裁定的过程.法律推理是法律适用的组成部分,没有法律推理,就没有法律适用. △在我国司法实践中法律适用通常采用的是形式推理,而这恰恰在某些情况下,特别是在一些疑难案件中已不再适合,必须代之以高层次的实质推理. 展开更多
关键词 法律适用 形式推理 疑难案件 法律规定 法律推理 案件事实 适用法律 查证属实 大前提 司法实践
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明清刑事诉讼“依法判决”之辨正 被引量：45
5
作者 徐忠明 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2005年第4期153-160,共8页
是否“依法判决”乃明清时期诉讼实践中的一个关键问题。就民事诉讼而言,情理无疑是判决的主要依据,但法律仍不可忽视;从刑事判决来看,法律构成了判决的基础,然情理的作用也不容忽略。对普通刑事案件来说,“依法判决”已是学界共识;就... 是否“依法判决”乃明清时期诉讼实践中的一个关键问题。就民事诉讼而言,情理无疑是判决的主要依据,但法律仍不可忽视;从刑事判决来看,法律构成了判决的基础,然情理的作用也不容忽略。对普通刑事案件来说,“依法判决”已是学界共识;就疑难案件而言,司法官员也都非常重视法律推理和法律论证,但是比附律例,参照成案,从律例中推导规则,乃至移情就法的现象同样普遍存在。除了慎刑、公正和维护皇权的原因以外,“依法判决”也是司法官员强化自身权力与利益的有效工具。 展开更多
关键词 依法 刑事诉讼 辨正 司法官员 关键问题 诉讼实践 明清时期 民事诉讼 刑事判决 法律构成 刑事案件 疑难案件 法律论证 法律推理 情理 律例 慎刑 皇权 公正 权力
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寻求一种温和的司法能动主义——论疑难案件中法官的司法哲学 被引量：33
6
作者 梁迎修 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2008年第2期73-77,共5页
在面对疑难案件时,法官的司法哲学是案件的最终裁决者。信奉司法能动主义的法官倾向于通过创造性司法来回应社会需求,而司法消极主义则将自己定位为立法者的代理人,反对通过司法途径来解决重大社会问题。在当下的中国法治建设中,基于社... 在面对疑难案件时,法官的司法哲学是案件的最终裁决者。信奉司法能动主义的法官倾向于通过创造性司法来回应社会需求,而司法消极主义则将自己定位为立法者的代理人,反对通过司法途径来解决重大社会问题。在当下的中国法治建设中,基于社会转型的现实,法官在审理疑难案件时应当秉持一种温和的能动主义的司法理念,通过创造性司法来回应社会变迁,实现社会正义。 展开更多
关键词 疑难案件 司法哲学 司法能动主义 司法消极主义
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在“规范拘束”与“个案正义”之间——论法教义学视野下的价值判断 被引量：41
7
作者 孙海波 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2014年第1期71-82,共12页
在概念法学的乌托邦被破除之后,法官如何做到既受"规范拘束"又能兼顾"个案正义",一直以来成了法学方法论上的一个难解之谜。疑难案件的频发和社科法学的异军突起,使得法教义学陷入了一种十分尴尬的境地。由于"... 在概念法学的乌托邦被破除之后,法官如何做到既受"规范拘束"又能兼顾"个案正义",一直以来成了法学方法论上的一个难解之谜。疑难案件的频发和社科法学的异军突起,使得法教义学陷入了一种十分尴尬的境地。由于"依法裁判论"和"自由裁量论"两种对待疑难案件的极端裁判理论,均未能成功地回答法官在落实疑难个案中的正义时又如何能受到规范的拘束,以价值判断为核心综合平衡论应运而生,通过遵循形式规则、融贯性和最小损害原则,它可以达到捍卫疑难案件裁判中法律属性的基本立场,同时又可以最大限度地确保司法判决的确定性。 展开更多
关键词 法教义学 价值判断 疑难案件 规范拘束 个案正义
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疑难案件、司法判决与实质权衡 被引量：39
8
作者 陈坤 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2012年第1期3-12,共10页
在疑难案件的审理中,经常可以发现,一些法律规则之外的因素影响了司法判决的做出。如何认识与评价这一现象?这些因素是否不可避免?如果是,这是否就意味着司法判决失去了客观性、确定性与合法性?文章通过考察几个中国司法实践中所出现的... 在疑难案件的审理中,经常可以发现,一些法律规则之外的因素影响了司法判决的做出。如何认识与评价这一现象?这些因素是否不可避免?如果是,这是否就意味着司法判决失去了客观性、确定性与合法性?文章通过考察几个中国司法实践中所出现的疑难案件,以及一些理论上的探讨,回答了上述问题,并得出结论:在疑难案件中,一个完整的法律论证必然要将某些法律之外的因素涵括进来;或者说,一个包含了法外因素的论证将更为真实、更为完整,从而也是更值得被接受的。 展开更多
关键词 疑难案件 司法判决 实质权衡
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引导侦查取证:周口的实践与理论碰撞 被引量：22
9
作者 李和仁 王治国 《人民检察》 北大核心 2002年第8期38-40,共3页
关键词 侦查取证 侦查活动 检察引导侦查 公安机关 司法机关 侦查监督 检察指导侦查 疑难案件 周口
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后果主义在司法裁判中的价值和定位 被引量：37
10
作者 陈辉 《法学家》 CSSCI 北大核心 2018年第4期35-50,共16页
近年来随着疑难案件的增多,后果主义论证已经严重威胁到法教义学推理论证方法在司法裁判中的地位。法教义学方法虽然可能带来后果问题,但是它既能合理化裁判过程,又能避免"通盘考量"。而后果主义论证虽然能够解决后果问题,但... 近年来随着疑难案件的增多,后果主义论证已经严重威胁到法教义学推理论证方法在司法裁判中的地位。法教义学方法虽然可能带来后果问题,但是它既能合理化裁判过程,又能避免"通盘考量"。而后果主义论证虽然能够解决后果问题,但是会带来"通盘考量"的泛滥。因此,将法教义学方法和后果主义方法做一阶/二阶的区分,划定二者的各自领域,乃是必要的学术工作。法教义学方法适用于一般案件,而后果主义方法适用于疑难案件。对于如何客观地区分一般案件与疑难案件的难题,通过解释学的立场,从舆论和民意着手可以获得有效的解决。 展开更多
关键词 后果主义 法教义学 社科法学 疑难案件 依法裁判
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关于审判委员会的几点评论 被引量：28
11
作者 贺卫方 《北大法律评论》 1998年第2期365-374,共10页
经过一段时间的细致调查和访谈,苏力先生撰写了这篇关于审判委员会(以下简称审委会)的重要文章。但是,在我看来,这篇文章的重要性与其说是在于对审委会这一制度在中国基层法院存在的合理性作了一番"温和的辩护",不如说在于,... 经过一段时间的细致调查和访谈,苏力先生撰写了这篇关于审判委员会(以下简称审委会)的重要文章。但是,在我看来,这篇文章的重要性与其说是在于对审委会这一制度在中国基层法院存在的合理性作了一番"温和的辩护",不如说在于,像他以往的许多研究一样,提出了我们在评价一种制度时所应当注意的方法与视角。文章提醒我们。 展开更多
关键词 审委会 审判委员会 基层法官 司法制度 基层法院 当事人 司法过程 熟人社会 司法体制 疑难案件
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论疑难案件的界定标准 被引量：30
12
作者 季涛 《浙江社会科学》 CSSCI 2004年第5期54-62,共9页
围绕疑难案件在哈特与德沃金之间引起过争论 ,并导致疑难案件的界定标准也成为一个重要的理论问题。本文整理了有关这一标准的当前共识 :法律规则的四种局限与法律的不确定性。并在此基础上重新阐发了法律的不确定性应当具备的三个相互... 围绕疑难案件在哈特与德沃金之间引起过争论 ,并导致疑难案件的界定标准也成为一个重要的理论问题。本文整理了有关这一标准的当前共识 :法律规则的四种局限与法律的不确定性。并在此基础上重新阐发了法律的不确定性应当具备的三个相互关联的内容 :法律的未完成性、法律的可论辩 展开更多
关键词 疑难案件 法律规则 模糊规则 实证主义 法律公正
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“同案同判”与司法的本质——为依法裁判立场再辩护 被引量：31
13
作者 孙海波 《中国法律评论》 CSSCI 2020年第2期40-51,共12页
实践中,疑难案件的频发及社会科学方法对司法的进入,使那种认为在疑难案件中必须放弃依法裁判转而诉诸法外裁判的主张格外有吸引力。近年来大力推行的法律效果与社会效果相统一的司法政策,更是为这种法外裁判论添色不少。
关键词 疑难案件 依法裁判 司法政策 社会科学方法 同案同判 吸引力
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法哲学在何种意义上有助于部门法学 被引量：27
14
作者 雷磊 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2018年第5期1178-1201,共24页
法哲学所面对的最大批评在于与部门法学及司法实践的疏离。部门法学知识的主体是法教义学,而法哲学是关于法的一般哲学理论,两者间的关系主要体现在疑难案件的场合。在法概念论的层面上,法概念争议会影响疑难案件中法律规范之效力的认定... 法哲学所面对的最大批评在于与部门法学及司法实践的疏离。部门法学知识的主体是法教义学,而法哲学是关于法的一般哲学理论,两者间的关系主要体现在疑难案件的场合。在法概念论的层面上,法概念争议会影响疑难案件中法律规范之效力的认定,这可能但不必然会影响裁判结论,但必然会影响判决的整个论证和说理的思路。在法学方法论的层面上,法律适用基本模式的分歧会造成裁判论证方式上的重要区分,司法哲学立场的差异可能会对相同的案件得出不同的裁判结论。在法伦理学的层面上,规范伦理学立场间的对立会影响个案的裁判后果。总之,法哲学的作用方式是间接的而不是直接的,通常在法教义学框架和体系内发挥作用;它旨在复杂化而非简化论证,试图揭示问题背后深层而复杂的理论分歧。 展开更多
关键词 (部门)法教义学 法概念论 法学方法论 法伦理学 疑难案件
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法教义学的显性化与作为方法的法教义学 被引量：26
15
作者 卜元石 《南大法学》 2020年第1期49-80,共32页
德国科学委员会于2012年对德国法学的评估报告引发了德国法学界近期对法教义学的密集讨论,其所关注的话题集中在如下三个方面:一是法教义学的本体论问题;二是法教义学与法学方法论之间的关系;三是从比较法、法律史的视角来探索德国法教... 德国科学委员会于2012年对德国法学的评估报告引发了德国法学界近期对法教义学的密集讨论,其所关注的话题集中在如下三个方面:一是法教义学的本体论问题;二是法教义学与法学方法论之间的关系;三是从比较法、法律史的视角来探索德国法教义学的未来,特别是跨学科方法运用的应然状态。就法教义学概念可以观察到,晚近法教义学的显性化是以具体化的形式完成的,即以具体制度为例展示教义化的步骤与过程。就法教义学的研究方法与法律适用方法的关系,仍然存在分歧。一定程度上,法教义学方法与法教义学的概念存在循环定义的问题,法教义学含义不明导致其研究方法无法彻底言明。从比较法的视角可以发现德国法教义学的特色在于实践导向,而这一特点建立在统一的法学教育和随之而来的法律职业共同体形成的基础之上。跨学科方法在德国私法领域应用最为广泛,在公法与刑法还有提高空间。 展开更多
关键词 法教义学 法学方法论 法学科学属性 疑难案件 跨学科法学研究
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“法律人思维”是怎样形成的——一个生态竞争的视角 被引量：26
16
作者 桑本谦 《法律和社会科学》 CSSCI 2014年第1期1-25,共25页
应对常规案件,从"理性人思维"到"法律人思维"是一个进化。应对疑难案件则相反,由"法律人思维"回归到"理性人思维"才是进化。法律教义学无力揭示法律背后的逻辑,更无力与法律经济学竞争疑难案... 应对常规案件,从"理性人思维"到"法律人思维"是一个进化。应对疑难案件则相反,由"法律人思维"回归到"理性人思维"才是进化。法律教义学无力揭示法律背后的逻辑,更无力与法律经济学竞争疑难案件的指导权。因为法律教义学面对疑难案件是防御性的。在新要件、新概念、新教义、新措辞出现之前,无分析工具可用。而法律经济学却能在疑难案件面前始终保持进攻态势,用简单的分析工具一以贯之,以不变应万变,从容不迫地应对法律难题,清除法律神秘,破解法律教义学上的"概念黑箱"。 展开更多
关键词 思维过程 法律经济学 疑难案件 法律难题 成本避免 赠与合同 收益分析 法律方法 波斯纳 哲学王
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不存在疑难案件? 被引量：21
17
作者 孙海波 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2017年第4期52-69,共18页
人们通常在经验上理所当然地接受简单案件与疑难案件的二分法。然而,在理论上,这一判断却遭遇了不少挑战。有论者主张并不存在疑难案件;相反,另一些论者认为一切案件都是疑难案件。法律的不确定性、指引的有限性以及法律内在的可争辩性... 人们通常在经验上理所当然地接受简单案件与疑难案件的二分法。然而,在理论上,这一判断却遭遇了不少挑战。有论者主张并不存在疑难案件;相反,另一些论者认为一切案件都是疑难案件。法律的不确定性、指引的有限性以及法律内在的可争辩性使得疑难案件必然存在,但这只是法律实践的例外状态。在大多数情形中,我们并不总是需要解释法律。重构法律之理解与法律之解释之间的关系对于认识疑难案件的存在范围意义重大。 展开更多
关键词 简单案件 疑难案件 有限存在 法律解释 理解法律
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法哲学视野中的疑难案件 被引量：18
18
作者 徐继强 《华东政法大学学报》 CSSCI 2008年第1期3-11,共9页
疑难案件关涉法律的本质、方法以及法律与社会的关系,可以说,是当今各路法哲学流派竞相角逐的核心战场。梳理当今一些主流法哲学派别在此问题上的分析和反思,将有利于人们更好地理解疑难案件的性质及其裁判问题之所在,并进而更好地理解... 疑难案件关涉法律的本质、方法以及法律与社会的关系,可以说,是当今各路法哲学流派竞相角逐的核心战场。梳理当今一些主流法哲学派别在此问题上的分析和反思,将有利于人们更好地理解疑难案件的性质及其裁判问题之所在,并进而更好地理解法律,理解决定法律的生活形式以及法律与生活的相互关系。 展开更多
关键词 疑难案件 开放结构 法律的本质 语言哲学 生活形式
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法院如何回应民意:一种法学方法论上的解决方案 被引量：19
19
作者 褚国建 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2010年第3期39-44,共6页
围绕司法与民意的讨论,目前各界存在原因认知、概念认知、价值认知上的观点错位,影响民众对司法回应的肯定。作为法律适用机关的法院在回应民意上具有不同于政治机关的特点,必须以一种理性、中立的态度审慎地回应民意,做到有理有节、有... 围绕司法与民意的讨论,目前各界存在原因认知、概念认知、价值认知上的观点错位,影响民众对司法回应的肯定。作为法律适用机关的法院在回应民意上具有不同于政治机关的特点,必须以一种理性、中立的态度审慎地回应民意,做到有理有节、有所为有所不为。在回应过程中,应当根据民意的特点着重处理法意与民意、社会民意与权力意志之间的矛盾冲突关系,为此,必须在回应民意的时机选择与方法操作上遵循司法活动的基本规律。通过认定疑难案件的程序操作,使得外在的民意得以稳定化,以程序阻隔"舆论暴力";通过法律论证的操作,以普遍化、一致性与融贯性三原则检验与提升民意本身的合理性程度,以方法压缩个人恣意。法院的回应是对成熟且理性的民意的回应,建立在个案基础上的回应能逐步挽回民众对法院的信任。 展开更多
关键词 法院与民意 个案回应 疑难案件 法学方法
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解决“疑难”案件的法律修辞方法——以交通肇事连环案为研究对象的诠释 被引量：18
20
作者 陈金钊 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第5期3-22,共20页
疑难案件超出了法律规范的涵摄范围,对它的处理不仅需要法律发现、法律推理和法律解释,还需要一种"把法律作为修辞"的思维方式。法律修辞是在其他法律方法的基础上,依照法律体系的规范性和案件的具体语境对当事人等进行的劝... 疑难案件超出了法律规范的涵摄范围,对它的处理不仅需要法律发现、法律推理和法律解释,还需要一种"把法律作为修辞"的思维方式。法律修辞是在其他法律方法的基础上,依照法律体系的规范性和案件的具体语境对当事人等进行的劝导和论辩。它突破了传统方法的单一性,通过修辞上的"谋篇布局"着眼于对各方当事人的说服。所以,法律修辞是运用法治意识形态所构建的法治思维和法治方式。在中国语境下,法律修辞对疑难案件的解决具有重要意义。 展开更多
关键词 法律方法 法律修辞 法治思维 疑难案件
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