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法条竞合中特别关系的确定与处理 被引量:133
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作者 张明楷 《法学家》 CSSCI 北大核心 2011年第1期29-46,177,共18页
特别关系是一种典型的法条竞合现象;法条内容具有对立关系与中立关系时,并不存在法条竞合关系;补充关系只是特别关系的另一种表述;包容关系只是特殊关系的外表现象。对于特别关系,原则上采用特别法条优于普通法条的原则,但在一定条件下... 特别关系是一种典型的法条竞合现象;法条内容具有对立关系与中立关系时,并不存在法条竞合关系;补充关系只是特别关系的另一种表述;包容关系只是特殊关系的外表现象。对于特别关系,原则上采用特别法条优于普通法条的原则,但在一定条件下应当适用重法优于轻法的原则;某种行为没有达到司法解释确定的特别法条的定罪标准,但符合普通法条的定罪标准时,应当适用普通法条定罪量刑。 展开更多
关键词 法条竞合 特别关系 特别法优于普通法
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袭警罪的基本问题 被引量:71
2
作者 张明楷 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2021年第6期1-12,共12页
我国刑法第277条并列规定了妨害公务罪与袭警罪,刑法理论与司法实践需要妥当处理二者的关系。规定袭警罪的第5款与规定妨害公务罪的第1款是特别关系,只有完全符合妨害公务罪成立条件的行为,才可能因为进一步具备特别要素而成立袭警罪。... 我国刑法第277条并列规定了妨害公务罪与袭警罪,刑法理论与司法实践需要妥当处理二者的关系。规定袭警罪的第5款与规定妨害公务罪的第1款是特别关系,只有完全符合妨害公务罪成立条件的行为,才可能因为进一步具备特别要素而成立袭警罪。作为特别要素的"暴力袭击"对警察职务的阻碍更为严重,使得袭警罪的不法程度重于妨害公务罪。妨害公务罪与袭警罪都是具体危险犯,而不是抽象危险犯,所以,行为人虽然暴力袭击警察但并没有阻碍警察依法执行职务的,既不成立袭警罪,也不成立妨害公务罪。行为人使用威胁方法阻碍警察依法执行职务的,成立妨害公务罪。袭警罪中的"暴力"仅限于直接对警察的人身实施不法的有形力(狭义的暴力),而不应包括间接暴力与对物暴力;"暴力袭击"应是指突然性地积极攻击警察的身体,既不包括非突然性的暴力,也不包括单纯的消极抵抗。 展开更多
关键词 袭警罪 妨害公务罪 特别关系 暴力袭警
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法条竞合特别关系及其处理 被引量:65
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作者 王强 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2012年第1期144-162,共19页
特别法条惟轻,造成法条竞合特别关系的中国式争议。法条竞合与想象竞合的结构差异,表明不必区分二者的"大竞合论"不能成立。法益同一是判断法条竞合的实质标准;"本法另有规定的,依照规定"是注意规定,是法条竞合适... 特别法条惟轻,造成法条竞合特别关系的中国式争议。法条竞合与想象竞合的结构差异,表明不必区分二者的"大竞合论"不能成立。法益同一是判断法条竞合的实质标准;"本法另有规定的,依照规定"是注意规定,是法条竞合适用原则的重申。"异质的法条竞合"现象下特殊法条数额标准的双重任务以及"典型(常态)立法技术",表明"特别法条惟轻"立法并非没有章法;即便立法有误,适用重法优先原则也无异于让行为人为立法错误"埋单";罪量要素的特殊性表明,应先运用法条竞合理论决定行为类型定型,再根据数量要素,判断该行为是一般违法抑或犯罪、轻罪抑或重罪。只有交叉、双包容关系下的法条竞合,方有"重法优于轻法"之适用。 展开更多
关键词 法条竞合 特别关系 想象竞合 罪量要素 双包含关系
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论法条竞合的成立范围、类型与处罚规则 被引量:23
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作者 黎宏 赵兰学 《中国刑事法杂志》 CSSCI 北大核心 2013年第5期33-40,共8页
当一个行为虽然形式上符合数个犯罪的构成要件,但其法益侵害事实能够被其中一罪的构成要件所完整评价时,成立法条竞合;反之,当一个行为形式上符合了数个犯罪的构成要件,且法益侵害事实不能被其中任一犯罪的构成要件所完整评价时,成立想... 当一个行为虽然形式上符合数个犯罪的构成要件,但其法益侵害事实能够被其中一罪的构成要件所完整评价时,成立法条竞合;反之,当一个行为形式上符合了数个犯罪的构成要件,且法益侵害事实不能被其中任一犯罪的构成要件所完整评价时,成立想象竞合。从逻辑上讲,法条竞合的类型包括特别关系与择一关系,但在我国刑法中并不存在择一关系的法条竞合。就特别关系而言,一般是特别法条优先于普通法条适用;法律有特别规定时,重法优于轻法。当行为的其他要素均满足特别法条的犯罪构成,只是数额未达特别法条的入罪标准时,即使这一数额满足了普通法条的入罪标准,仍然不能以普通法条论罪。 展开更多
关键词 法条竞合 想象竞合 特别关系 处罚规则
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法条竞合之特别关系类型及其适用规则 被引量:9
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作者 黄小飞 《中国刑事法杂志》 CSSCI 北大核心 2017年第3期15-38,共24页
中国式法条竞合难题的解决路径,目前有一般法条补充适用论、特别法条绝对优先论、大竞合论、不法包容论四种学说。只要充分理解法条竞合与想象竞合在法效果上的差别,大竞合论就自始无法成立。认定特别关系的标准之一在于两个法条具有逻... 中国式法条竞合难题的解决路径,目前有一般法条补充适用论、特别法条绝对优先论、大竞合论、不法包容论四种学说。只要充分理解法条竞合与想象竞合在法效果上的差别,大竞合论就自始无法成立。认定特别关系的标准之一在于两个法条具有逻辑上的属种关系,倘若为整体部分关系则不属于特别关系;标准之二是法益同一,应当区分单数法益与复数法益两种情形加以认定,前者场合需要解决整体法益与个体法益的关系,后者场合需要解决复数法益的认定;不法包容性不应作为第三认定标准,不法包容论应被否定。关于特别关系的法律适用规则,未达到特别法条之入罪数额但满足一般法条入罪条件的,应按一般法条定罪处理;特别法条法定刑畸轻的,由于刑法典内部特别关系的形成原因不是"立法者的特别意思",罪刑适应原则优于全面评价原则,"颠倒定罪量刑的司法裁判逻辑"的批评不能成立,应当认为补充适用一般法条具有合理性。 展开更多
关键词 法条竞合 想象竞合 特别关系 适用规则
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法条竞合特别关系及“特别法条畸轻”的适用 被引量:6
6
作者 胡东飞 《法律方法》 CSSCI 2016年第1期257-274,共18页
法条竞合特别关系以逻辑上的属种(而非整体部分)关系为基础,因此,特别法条并不是在普通法条构成要件基础上添加了特别要素,而只是对其已有若干构成要件要素做了更具体的限定,从而使得特别法条与普通法条所表征的违法或(与)责任存在程度... 法条竞合特别关系以逻辑上的属种(而非整体部分)关系为基础,因此,特别法条并不是在普通法条构成要件基础上添加了特别要素,而只是对其已有若干构成要件要素做了更具体的限定,从而使得特别法条与普通法条所表征的违法或(与)责任存在程度上的不同。特别关系法条竞合之所以原则上必须坚持特别法优先的适用规则,并非因为特别法条具有立法上的特别用意,而是由于通常只有适用特别法条才能实现对行为犯罪性的完整评价(罪刑均衡)。但是,在"特别法条畸轻"的场合,只要刑法没有明确的禁止性规定,为了实现实质意义上的完整评价,应当准许适用普通法条。这既不违背罪刑法定原则,也不会颠倒"先定罪后量刑"的司法裁判顺序和损害构成要件之行为定型。 展开更多
关键词 法条竞合 特别关系 充足评价 罪刑均衡 罪刑法定
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竞合论中形式实质二分说之提倡 被引量:3
7
作者 蒋铃 《甘肃政法学院学报》 CSSCI 北大核心 2013年第4期55-66,共12页
作为刑法竞合论中最重要的问题之一,法条竞合和想象竞合的区分至今仍未得到彻底解决。从力图克服当前学界区分理论缺陷的见地出发,可以得出形式实质二分说具有妥当性的结论。在通常情形下,如果法条预设的行为类型之间存在重合交叉,而刑... 作为刑法竞合论中最重要的问题之一,法条竞合和想象竞合的区分至今仍未得到彻底解决。从力图克服当前学界区分理论缺陷的见地出发,可以得出形式实质二分说具有妥当性的结论。在通常情形下,如果法条预设的行为类型之间存在重合交叉,而刑法又没有明文将行为对象规定为互斥关系,则法条之间就有存在法条竞合的可能;在特殊情形下,法条预设的行为类型之间虽然存在重合交叉,但通过运用法益对构成要件的解释机能进行检讨,可以确认法条之间不存在法条竞合,而是想象竞合关系。当法条预设的行为类型之间完全没有重合交叉可能时,则法条之间不可能存在法条竞合,但有存在想象竞合犯的余地。 展开更多
关键词 竞合论 法条竞合 想象竞合 特别关系 形式实质二分说
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论法条竞合特别关系的界定 被引量:2
8
作者 魏东 王德政 《人民检察》 北大核心 2014年第23期6-11,共6页
当行为人的一行为触犯的两个法条是法条竞合之特别关系还是想象竞合关系发生疑问时,不能以行为侵害的法益数量作为判断标准,更不能以"大竞合论"回避问题的方式径行从一重罪处断,而应比较两个法条所设定的行为主体、行为目的... 当行为人的一行为触犯的两个法条是法条竞合之特别关系还是想象竞合关系发生疑问时,不能以行为侵害的法益数量作为判断标准,更不能以"大竞合论"回避问题的方式径行从一重罪处断,而应比较两个法条所设定的行为主体、行为目的、行为客体、行为方式、行为结果等五类构成要件要素,看是否为本文所界定的超越要素类型、特别样态类型或超越要素、特别样态竞合类型的特别关系:若是,两个法条为法条竞合;若否,则为想象竞合。 展开更多
关键词 法条竞合 特别关系 构成要件要素 超越要素 特别样态
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何为法条竞合 被引量:2
9
作者 英格博格·普珀 段琦 《刑事法评论》 CSSCI 2017年第2期469-480,共12页
三种法条竞合形式的差异体现在法律后果上。在法条竞合的所有形式中,被排除的构成要件现实化不会出现在起诉书和判决主文中。但是,在辅助关系和吸收关系中,该构成要件现实化仍然起到加重量刑的作用。只要在特别关系的场合,被排除的法条... 三种法条竞合形式的差异体现在法律后果上。在法条竞合的所有形式中,被排除的构成要件现实化不会出现在起诉书和判决主文中。但是,在辅助关系和吸收关系中,该构成要件现实化仍然起到加重量刑的作用。只要在特别关系的场合,被排除的法条在实体法上就不能得以适用,否则会违反双重评价禁止原则。在吸收关系(共罚前行为和共罚后行为)的场合,统一的量刑是以损害结果的同一性为基础的,损害结果经由数个不同的犯罪行为而得以预备、发生和保全。若将这些犯罪行为分别予以定罪量刑,必会双重评价这一损害结果。另外,如果在量刑中完全不考虑共罚前行为与共罚后行为,则会违反充分评价原则。因此,人们在实体法上像处理想象竞合那样来处理吸收关系,但由于不存在行为单数,故称其为法条竞合。撇开形式辅助关系(法定的辅助条款)不谈,通过更精确的观察,被称为(实质)辅助关系的构成要件情形,要么属于特别关系,要么属于结果单一。 展开更多
关键词 法条竞合 双重评价禁止原则 充分评价原则 特别关系 结果单一
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刑事附带民事调解的三种关系 被引量:1
10
作者 刘帅 贾鲁音 《济宁学院学报》 2018年第6期68-74,共7页
刑事附带民事调解是一种旨在化解矛盾纠纷,促进社会和谐的制度设计。该制度的优势得以充分发挥有赖于调解主持者即法官对有规律性的三种关系进行深入地发掘、剖析、归纳和再认识。刑事被告人、被害人及其各自家庭之间对立而紧张的关系... 刑事附带民事调解是一种旨在化解矛盾纠纷,促进社会和谐的制度设计。该制度的优势得以充分发挥有赖于调解主持者即法官对有规律性的三种关系进行深入地发掘、剖析、归纳和再认识。刑事被告人、被害人及其各自家庭之间对立而紧张的关系是刑事附带民事调解制度运行的前提,改变并缓解此种紧张关系是该制度的宗旨之一。由于此种对立状态的激烈性,矛盾双方急需选择合适的人选充当"话事人"的角色,这就在当事人与调解代表之间形成了一种不完全等同于"主雇"的特殊关系,这一关系对调解的成败起着至关重要的作用。刑事附带民事调解毕竟是与国家刑罚权的适用相生相伴的,国家希望通过该制度达到维护、巩固其统治秩序和实现社会管理职能的目的,在这一目的之下,当事人双方才有了觅得实现自身利益的良机。国家意志与公民私权之间的共赢关系体现了刑事附带民事调解制度的本质特征。 展开更多
关键词 调解 紧张关系 特别关系 共赢关系
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法条竞合的形式新论 被引量:1
11
作者 杨国举 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2015年第6期66-76,共11页
法条竞合的形式是一行为形式上符合的数个犯罪构成关系的类型,是数个犯罪行为的常规性及其关系的体现。刑法规定的犯罪构成反映了犯罪行为的历史实在性,具有自己的边缘域并与其他犯罪构成及其边缘域存在从属或交叉关系,从而形成特别关... 法条竞合的形式是一行为形式上符合的数个犯罪构成关系的类型,是数个犯罪行为的常规性及其关系的体现。刑法规定的犯罪构成反映了犯罪行为的历史实在性,具有自己的边缘域并与其他犯罪构成及其边缘域存在从属或交叉关系,从而形成特别关系和补充关系两种竞合形式。法条竞合的形式的根据可分为两种:一是形式的根据,二是本体论的根据。前者是从法条的逻辑关系来确定的,后者是从犯罪行为的社会常规性上判断的。 展开更多
关键词 法条竞合 竞合形式 特别关系 补充关系 新论
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刑事法中法条竞合
12
作者 王剑波 陈庆安 《铁道警官高等专科学校学报》 2007年第4期25-30,共6页
法条竞合表面上符合数个犯罪构成,但最终适用的只是单一规范,其他规范在评价及适用上均被排除,这种现象体现在规范上的关系就是:法条竞合既有犯罪构成的逻辑关系,也有犯罪构成的评价关系。法条竞合以具体犯罪行为为前提,因此属于... 法条竞合表面上符合数个犯罪构成,但最终适用的只是单一规范,其他规范在评价及适用上均被排除,这种现象体现在规范上的关系就是:法条竞合既有犯罪构成的逻辑关系,也有犯罪构成的评价关系。法条竞合以具体犯罪行为为前提,因此属于罪数形态论范畴,是本来的一罪。法条竞合有特别关系和补充关系两种类型,其适用的法律原则是特别法优于普通法。 展开更多
关键词 法条竞合 逻辑关系 评价关系 特别关系 补充关系
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三角诈骗中被骗人与被害人间的“特别关系” 被引量:1
13
作者 喻浩东 《西部法学评论》 2020年第3期33-48,共16页
诈骗罪的不法类型是经由"沟通交流"促成财产移转。为契合这一犯罪本质特征,三角诈骗的成立关键在于被骗人与被害人之间存在"特别关系",从而使得被骗人处分财产的行为与被害人自己处分财产实质等价。"特别关系&... 诈骗罪的不法类型是经由"沟通交流"促成财产移转。为契合这一犯罪本质特征,三角诈骗的成立关键在于被骗人与被害人之间存在"特别关系",从而使得被骗人处分财产的行为与被害人自己处分财产实质等价。"特别关系"的界定涉及诈骗罪中的风险分配,需引入客观归责的法理:在归责视野下,"特别关系"的成立前提是被害人自愿承担信息错误的风险,而成立核心在于被骗人与被害人围绕"被害人自主利益"建立合作关系。因此,既有的事实接近说、主观权限理论、主观善意理论等均不可取,而客观权限理论、审核义务理论等则较为符合上述归责要求。"特别关系"的基本类型有二:一是拟制的特别关系,被骗人在法律上拥有处分被害人财产的拟制权限,二是事实的特别关系,被骗人得到了被害人事实上的概括性授权,在处分财产时尽到审核义务。诉讼诈骗和恶意透支信用卡消费的情形不符合实质标准,应从上述类型中排除。所谓"新类型的三角诈骗"中被骗人与被害人间并不满足"特别关系"的成立要求,无从成立三角诈骗,对偷换二维码取财案等可以认定诈骗罪的间接正犯。 展开更多
关键词 三角诈骗 沟通交流 客观归责 特别关系
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我国法条竞合的种类及适用原则
14
作者 张飞飞 《和田师范专科学校学报》 2011年第1期40-41,共2页
既然是法条竞合,就意味着符合一个法条的同时也符合另一个法条。我国以客体和其它标准混杂使用对犯罪进行分类,造成法条竞合的情形比较复杂。我国刑法中的法条竞合只有特别关系和吸收关系两种类型,补充关系是事实认定问题而非法条竞合... 既然是法条竞合,就意味着符合一个法条的同时也符合另一个法条。我国以客体和其它标准混杂使用对犯罪进行分类,造成法条竞合的情形比较复杂。我国刑法中的法条竞合只有特别关系和吸收关系两种类型,补充关系是事实认定问题而非法条竞合问题。在法条竞合的处罚中,除法律有特别规定从重处罚外,我们只能按照特别优于一般,整体优于部分的原则进行处罚。 展开更多
关键词 特别关系 吸收关系 补充关系
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工商行政执法中法条竞合问题研究——基于特别关系的视角
15
作者 黄军 《中国工商管理研究》 2016年第2期44-51,共8页
法条竞合原属刑法上的理论,近年来经过发展已经被引入诸多领域。在我国工商法律体系中,同样也存在着大量的法条竞合,由此引发的法律适用问题持续困扰着工商执法活动。本文在借鉴刑法中关于法条竞合类型中特别关系理论的基础上,对工商执... 法条竞合原属刑法上的理论,近年来经过发展已经被引入诸多领域。在我国工商法律体系中,同样也存在着大量的法条竞合,由此引发的法律适用问题持续困扰着工商执法活动。本文在借鉴刑法中关于法条竞合类型中特别关系理论的基础上,对工商执法领域的法条竞合具体情形加以阐述,并结合实际案例有针对性地提出今后工商行政执法需要注意的几个问题。 展开更多
关键词 工商行政执法 法条竞合 特别关系 特别法优于普通法
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论法条竞合中特别关系的处断原则
16
作者 杨奔放 《湖北函授大学学报》 2018年第3期71-72,共2页
学界关于法条竞合争议点在于法条竞合中当特别法不能使犯罪得到合理评价的情况下,能否适用重法以罚当其罪。再者,犯罪行为在不符合特别法的入罪数额标准的情况下,能否递补适用普通法避免遗漏评价。从罪刑相适应原则出发,适用重法能够使... 学界关于法条竞合争议点在于法条竞合中当特别法不能使犯罪得到合理评价的情况下,能否适用重法以罚当其罪。再者,犯罪行为在不符合特别法的入罪数额标准的情况下,能否递补适用普通法避免遗漏评价。从罪刑相适应原则出发,适用重法能够使得犯罪行为得以合理评价,另外适用重法并不违反罪刑法定原则。同时要脱离"立法者的特别考量"的窠臼,且法条竞合的基础条件并不存在,可以适用普通法进行完整评价。 展开更多
关键词 特别关系 竞合形式 特别法优先 重法优先
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法条竞合的特别关系新论——兼论刑法分则“本法另有规定的,依照规定”
17
作者 王超凡 《广州广播电视大学学报》 2014年第5期85-89,111,共5页
法条竞合的特别关系是指一行为触犯的数法条的外延存在完全包容关系(从属关系),数法条的外延仅存在部分包容关系(交叉关系)的情况并非法条竞合,而是想象竞合犯。在此基础上,刑法分则规定的"本法另有规定的,依照规定"是"... 法条竞合的特别关系是指一行为触犯的数法条的外延存在完全包容关系(从属关系),数法条的外延仅存在部分包容关系(交叉关系)的情况并非法条竞合,而是想象竞合犯。在此基础上,刑法分则规定的"本法另有规定的,依照规定"是"特别法优于普通法"原则的重申或强调,这样既符合立法者在普通法条之外另设立特别法条的本意,又能避免将法条的部分包容关系视为法条竞合所造成的罪刑不均衡的情况。 展开更多
关键词 特别关系 法条竞合 想象竞合
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20世纪50年代国际贸易的发展格局与启示——以新西兰与日本的贸易往来为例 被引量:1
18
作者 莫兴伟 《求索》 CSSCI 北大核心 2009年第5期21-23,共3页
20世纪50年代,世界各国纷纷寻求国际市场发展国际贸易,主要目标就是为本国企业寻找海外市场。在日本政府看来,加入GATT则是日本经济走向复兴的必由之路,然而,以英法为首的、包括新西兰等在内的14国认为日本的加入违反了GATT章程,这成了... 20世纪50年代,世界各国纷纷寻求国际市场发展国际贸易,主要目标就是为本国企业寻找海外市场。在日本政府看来,加入GATT则是日本经济走向复兴的必由之路,然而,以英法为首的、包括新西兰等在内的14国认为日本的加入违反了GATT章程,这成了日本国际贸易的一大障碍。随着50年代中美、中日贸易关系的紧张,日本迫切需要找到新的出口市场,于是日新贸易便提上了日程。在整个50年代里,新西兰都是以一种谨慎的态度来对待它与日本的这种关系的。虽然跟日、澳1957的通商协定相比,新、日1958年的商业协定并未在短时内极强刺激两国的经贸往来,但它却奠定了两国国际贸易的发展框架。20世纪50年代国际贸易发展格局对我国国际贸易有着重要启示。 展开更多
关键词 国际贸易 新英特别关系 新日1958年协定
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想象竞合是法条竞合的一种类型
19
作者 刘韶辉 《法大研究生》 2018年第1期245-263,共19页
法条竞合不是法条之间单纯的逻辑关系,而是具体到个案时评价意义上的法律适用关系,包括特别关系法条竞合与互补关系法条竞合,我国传统想象竞合是互补关系法条竞合。可以分三步判断是否为'一行为',即'从社会观念判断→从构... 法条竞合不是法条之间单纯的逻辑关系,而是具体到个案时评价意义上的法律适用关系,包括特别关系法条竞合与互补关系法条竞合,我国传统想象竞合是互补关系法条竞合。可以分三步判断是否为'一行为',即'从社会观念判断→从构成要件判断→综合的评价',不属于'一行为'的便为'数行为'。 展开更多
关键词 法条竞合 特别关系法条竞合 互补关系 想象竞合
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试论学校与学生的法律关系 被引量:97
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作者 尹力 《北京师范大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2002年第2期97-106,共10页
学校与学生的法律关系主要有两种理论:公法上的特别权力关系论和教育法上的教育契约关系论。我国当前教育实践领域,无视学生的权利主体地位,侵犯学生权利的事件,究其原因,更多的是受特别权力关系理论支配所致。因此,有必要从改革... 学校与学生的法律关系主要有两种理论:公法上的特别权力关系论和教育法上的教育契约关系论。我国当前教育实践领域,无视学生的权利主体地位,侵犯学生权利的事件,究其原因,更多的是受特别权力关系理论支配所致。因此,有必要从改革学校制度入手,改变现存的学校(教师)与学生地位不对等状况。其中关键两点是:一、确立学生的权利主体地位,建立尊重学生权益的学校制度;二、扩大父母参与的权利,建立开放的学校体系。这是新世纪实施“素质教育”和坚持“依法治教”的必然要求。 展开更多
关键词 法律关系 特别权力关系 教育契约关系
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