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题名《合同法》第52条第5项评注
被引量：140
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作者
朱庆育
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机构
浙江大学光华法学院
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出处
《法学家》
CSSCI
北大核心
2016年第3期153-174,180,共22页
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文摘
《合同法》第52条第5项规定,违反法律、行政法规强制性规定的合同无效,《合同法解释一》第4条明确将无效依据限制于全国人大及其常委会制定的法律与国务院制定的行政法规,排除地方性法规与行政规章;《合同法解释二》第14条将"强制性规定"限缩为"效力性强制性规定";《民商事合同案件指导意见》第15条、第16条则在确立效力性与管理性强制规定二分格局的基础上为之提供基本判准。提高法源位阶之举固然未必值得赞许,二分格局更是从概念、判准与司法适用各方面均制造混乱。《合同法》第52条第5项的准确适用,关键在于探寻规范意旨。
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关键词
法源位阶
效力性强制规定
管理性强制规定
规范意旨
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Keywords
Hierarchy of Legal Sources
Mandatory Provisions on Validity
Mandatory Provisions on Administration
Normative Intent
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分类号
D923.6
[政治法律—民商法学]
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题名论商事习惯的法源位阶
被引量：17
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作者
李建伟
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机构
中国政法大学民商经济法学院
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出处
《中国法学》
CSSCI
北大核心
2022年第5期243-262,共20页
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基金
2020年度研究阐释党的十九届四中全会精神国家社科基金重大项目“营商环境法治化的制度架构与实现研究”(项目批准号:20ZDA044)的阶段性成果。
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文摘
《民法典》第10条、第11条究竟确立了怎样的商法渊源体系,是“商法规范-民法规范-商事习惯”抑或“商法规范-商事习惯-民法规范”?两种观点分歧在于商事习惯与民法规范的位阶安排,背后原因是对商法之于民法的实质性独立程度有不同认知。“民法规范先于商事习惯”的位阶安排系片面理解与孤立适用“成文法优于不成文法”规则,不恰当地切割商事领域习惯法与制定法,实质损害了商法的独立性。依我国形式私法一元制、实质私法二元制的私法体系,民商法的内在体系不同,商事习惯相较于民事制定法更能够实现对商事关系的妥当调整,由此而确立的“商事习惯先于民法规范”位阶更能维护商法的实质独立性,避免商事审判的“任意向民法逃逸”,更可规模性地避免“有法误用”现象发生。“商法规范-商事习惯-民法规范”三位阶商法渊源体系之确立,有立法论与解释论两条选择路径。
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关键词
商事习惯
商法规范
民法规范
法源位阶
法律渊源体系
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分类号
D913.99
[政治法律—民商法学]
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题名违反规范性文件合同效力判定的动态系统论
被引量：2
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作者
牛安琪
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机构
中国人民大学法学院
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出处
《当代法学》
CSSCI
北大核心
2024年第2期53-64,共12页
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基金
国家社科基金青年项目“《民法典》第580条第2款的教义学研究”(22CFX026)的阶段性成果。
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文摘
我国《民法典》第153条继承《合同法》第52条的精神要义,将强制性规定法源位阶限定在法律行政法规范围内,学界对合同违反规范性文件系违法无效或悖俗无效存在理论争议,实务界不乏直接或间接突破法源位阶的案件,法官犹疑的立场不利于统一司法裁量标准。学界不应过度纠结法源位阶,而应转向规范性文件与合同效力关系的“动态构筑”:一是动态系统论跨越了要件和效果两个侧面,以不伤害原理与契约自由原理构成的内在体系为基础,抽取出规范性文件性质、合同无效必要性以及契约自由三个要素,依要素满足程度、要素间协动机制综合判定合同效力,同时借助学说理论和实践积累得以补足;二是通过预先限定的三要素维系动态评价的体系性,结合结论合理性论证,能够有效限制法官主观恣意的评价空间。
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关键词
规范性文件
合同效力判定
动态系统论
法源位阶
强制性规定
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分类号
D923.6
[政治法律—民商法学]
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题名商事习惯的司法适用研究
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作者
邓宁
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机构
黑龙江大学法学院
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出处
《市场周刊》
2024年第34期167-170,182,共5页
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文摘
商事习惯作为商事法律的非正式渊源之一,对我国的商事制定法起到动态补充作用。但有关其适用的法律规定偏于原则化,使其在司法实践中出现了诸多不规范之处。商事习惯适用标准的不明确不仅导致其适用困难,还使其在裁判文书中的说理论证表现出极大的模糊性。需要通过立法或司法解释明确商事习惯的适用顺位,并借助汇编成册和发布典型案例等辅助手段统一其适用标准,从而充分发挥出商事习惯补充法源的作用,缓解我国民商合一体制下的商事制定法不足问题。
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关键词
商事习惯
习惯
法源位阶
典型案例
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Keywords
commercial custorms
custormes
source of mana
typical cases
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分类号
D913.99
[政治法律—民商法学]
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