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中西法律传统中的“亲亲相隐” 被引量：192
1
作者 范忠信 《中国社会科学》 CSSCI 北大核心 1997年第3期87-104,共18页
本文认为，中国法史学界长期以来存在一个误解：亲亲相隐或亲属容隐，是中国传统法律特有的原则或制度。事实上，从古代到现代，从东方到西方，从奴隶制法、封建制法到资本主义法甚至社会主义法，都存在着“亲亲相隐”之类的规定。文章... 本文认为，中国法史学界长期以来存在一个误解：亲亲相隐或亲属容隐，是中国传统法律特有的原则或制度。事实上，从古代到现代，从东方到西方，从奴隶制法、封建制法到资本主义法甚至社会主义法，都存在着“亲亲相隐”之类的规定。文章在对中西容隐制度的历史发展过程和阶段特征进行考察之后，主要就容隐制在中西法律传统中的相通与相异、在不同社会制度中的相近与相异、在不同法系中的相同与相异之处作了初步的分析与归纳。作者认为，关于如何认识和评判亲亲相隐这一法律—文化现象在人类文明史中的地位和价值，特别是它在当代社会中可能具有的功能和意义，是今后的研究所应回答的问题。 展开更多
关键词 容隐制度 法律传统 卑亲属 亲属容隐 近亲属 《法国刑法典》 尊亲属 罗马法 拒绝作证权 “亲亲相隐”
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刑事程序失灵问题的初步研究 被引量：86
2
作者 陈瑞华 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2007年第6期141-156,共16页
刑事程序法在实施过程中普遍存在着被规避和架空的问题。这种程序失灵的问题已经成为刑事诉讼制度所面临的最大挑战。造成刑事程序失灵的原因,主要是法律没有确立有效的程序性制裁和程序性裁判机制,某些法律程序的设计所带来的诉讼成本... 刑事程序法在实施过程中普遍存在着被规避和架空的问题。这种程序失灵的问题已经成为刑事诉讼制度所面临的最大挑战。造成刑事程序失灵的原因,主要是法律没有确立有效的程序性制裁和程序性裁判机制,某些法律程序的设计所带来的诉讼成本的投入超出了司法制度的最高承受力,办案人员为避免不利的考核结果而不得不主动规避某些法律程序,一些程序设计因为受到相互冲突的法律传统的影响而出现了自相矛盾的情形。不仅如此,现行的刑事司法体制也对很多源自西方的程序设计的有效实施,构成了一种"瓶颈效应"。 展开更多
关键词 程序失灵 法律后果 诉讼成本 业绩考核 法律传统 司法体制
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松散式、汇编式的民法典不适合中国国情 被引量：83
3
作者 梁慧星 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2003年第1期9-14,共6页
民法典草案是原封不动地将现行法编入 ,是彻底的松散式和汇编式的 ,与人民所期望的民法典差距甚大。中国应当制定一部具有逻辑性和体系性的民法典 ,1 0 0年前 ,前人已经替我们作出了选择 ,在历经百年所形成的法律传统面前 ,任何立法者... 民法典草案是原封不动地将现行法编入 ,是彻底的松散式和汇编式的 ,与人民所期望的民法典差距甚大。中国应当制定一部具有逻辑性和体系性的民法典 ,1 0 0年前 ,前人已经替我们作出了选择 ,在历经百年所形成的法律传统面前 ,任何立法者和学者都是渺小的。取消“债权”概念和“债权总则编”的理由站不住脚。人格权不应单独设编 ,基本理由在于人格权的特殊本质。 展开更多
关键词 民法典 中国国情 法律传统 债权 人格权 立法
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为职权主义辩护 被引量：64
4
作者 施鹏鹏 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2014年第2期275-302,共28页
"职权主义"最早起源于欧陆,最初的含义系查清案件事实的方法,后演变为大陆法系国家普遍的诉讼形态。"职权主义"与"当事人主义"的对立并非历史的产物,而系诉讼法学者的理论创设。"职权主义"的... "职权主义"最早起源于欧陆,最初的含义系查清案件事实的方法,后演变为大陆法系国家普遍的诉讼形态。"职权主义"与"当事人主义"的对立并非历史的产物,而系诉讼法学者的理论创设。"职权主义"的核心内涵也非一成不变,随着时代的发展在不断丰富。当代的"职权主义"可界定为"诉讼以社会利益优先为导向、国家权力为主导、实质真实为目标,审前程序凸显侦检机关的优势侦查权,审判程序凸显法官主导控制权的正当程序模型"。时下学界对"职权主义"存在较大的批评,这主要源于对传统职权主义诉讼的误解以及对当事人主义的理想化。中国因国家权力主导的制度背景、追求客观真实的司法传统以及原有职权主义诉讼的基本构架,既应避免进入"当事人主义"或"对抗制"的陷阱,也不应设立理念混乱、制度杂糅的"混合式诉讼",而应坚持走职权主义的道路。 展开更多
关键词 职权主义 当事人主义 法律传统
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美国辩诉交易程序与意大利刑事特别程序之比较（下） 被引量：46
5
作者 陈瑞华 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 1995年第4期28-31,52,共5页
美国辩诉交易程序与意大利刑事特别程序之比较（下）陈瑞华三、法律传统差异──对美国辩诉交局程序与意大利两种特殊程序的深层比较意大利的简易审判程序和辩诉交易程序具有一个共同的特征：它们的举行和案件的结局均要受到严密的司法... 美国辩诉交易程序与意大利刑事特别程序之比较（下）陈瑞华三、法律传统差异──对美国辩诉交局程序与意大利两种特殊程序的深层比较意大利的简易审判程序和辩诉交易程序具有一个共同的特征：它们的举行和案件的结局均要受到严密的司法审查。但是在美国，辩诉交易制度尽管... 展开更多
关键词 辩诉交易制度 刑事特别程序 被告人 意大利 法律传统 检察官 简易审判 宪法法院 控辩双方 诉讼制度
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程序经济的实证与比较分析 被引量：26
6
作者 徐昕 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2001年第4期15-31,共17页
罗尔斯的一本《正义论》及若干同类译著 ,曾引发了我国法学界关于程序正义的热烈讨论。一时间 ,程序正义似乎成了万般正义之本源。可惜 ,在这类讨论中 ,很少有人去探究程序后面的文化背景、制度关联和法律传统等实际决定程序由以发生、... 罗尔斯的一本《正义论》及若干同类译著 ,曾引发了我国法学界关于程序正义的热烈讨论。一时间 ,程序正义似乎成了万般正义之本源。可惜 ,在这类讨论中 ,很少有人去探究程序后面的文化背景、制度关联和法律传统等实际决定程序由以发生、确立和操作的基础 ,甚至也很少有人去认真踏实地研究程序实现过程中的一些具体实际问题。正因如此 ,也就决定了这场讨论最终不会有什么结果。不过 ,虽然程序论的躁热已经过去 ,但这本并不意味着程序的问题可以忽略。事实上 ,程序正义呼声一时甚高这一事实本身 ,恰恰说明了我国法学界一些有识之士对于我国司法制度和法治状况的敏感和反思。问题在于许多人只看到了表面现象 ,没有窥见到深层次的问题 ,只了解到了西方的一些理论 ,没有结合到我国的现实。此处所发《程序经济的实证与比较分析》 ,乃一篇没有囿于程序正义和实体正义孰重孰轻的空泛论述 ,而是就程序实现过程中的一个具体实际问题 ,展开了具有相当说明力的实证比较分析。文章以当今世界上一些主要国家的民事诉讼制度及其运作经验为依据 ,论述了程序实现是否经济实际会直接影响程序正义的实现 ,并具体阐明了诉讼成本、程序效率和程序正义之间的密切关系。文章从诉讼成本的合理化、法律援助、简化程序、法官职权的? 展开更多
关键词 程序正义 诉讼成本 国法 法学 民事诉讼制度 决定程序 法律传统 经济 中国 实证比较
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论国家制定法与民族习惯法的互补与对接 被引量：35
7
作者 田成有 《现代法学》 CSSCI 北大核心 1996年第6期101-105,共5页
论国家制定法与民族习惯法的互补与对接云南大学副教授田成有在多民族的国家中，国家制定法与民族习惯法的关系非常突出。因为国家制定法是比较严格的国家行为，世界上最早的法典，是对习惯的记载和认可，即使在今天的现代比法制过程中... 论国家制定法与民族习惯法的互补与对接云南大学副教授田成有在多民族的国家中，国家制定法与民族习惯法的关系非常突出。因为国家制定法是比较严格的国家行为，世界上最早的法典，是对习惯的记载和认可，即使在今天的现代比法制过程中，立法也回避不了一个民族的风俗、习... 展开更多
关键词 少数民族习惯法 国家制定法 少数民族地区 法律体系 国家强制力 孟德斯鸠 法律传统 社会生活 《论法的精神》 《大清律例》
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司法审查的迷雾——马伯里诉麦迪逊案的政治哲学意涵 被引量：30
8
作者 强世功 《环球法律评论》 2004年第4期417-428,共12页
美国法律传统最重要的特色之一是确立了司法机关作为宪法最终解释者的司法主权原则,而1804年的马伯里诉麦迪逊案则因为最早确立了司法审查原则而成为这一传统的象征。在该案中,最高法院大法官马歇尔充分运用其高超的政治智慧和精湛的法... 美国法律传统最重要的特色之一是确立了司法机关作为宪法最终解释者的司法主权原则,而1804年的马伯里诉麦迪逊案则因为最早确立了司法审查原则而成为这一传统的象征。在该案中,最高法院大法官马歇尔充分运用其高超的政治智慧和精湛的法律技艺,将政治斗争转化为法律原则的斗争,以政治上法官任命的失败为代价赢得了司法审查原则确立的胜利。在此后的一个多世纪中,纠结于人民主权与司法独立、代议民主与持久价值、大众激情与审慎理性等多项宪政议题,该案被不断地解释和再解释,最后完成了从司法审查原则到司法主权原则的提升,确立了美国特色的、司法至上的法律传统。而对这一过程的解读与梳理,有助于祛除法律神话中的迷雾,增进法律科学智识的理性与自主。 展开更多
关键词 司法审查原则 确立 主权原则 法官 麦迪逊 最高法院 法律传统 一传 特色 除法
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中国古代司法的三大传统及其对当代的影响 被引量：33
9
作者 贺卫方 《河南省政法管理干部学院学报》 2005年第3期1-3,共3页
司法改革为近年法学界所关注的一个热点、焦点问题,学者们纷纷著书立说,从不同的角度,不同的层面进行深入的探讨,努力寻找出当代中国司法改革的正确路径。本刊与河南大学法学院、中南财经政法大学法律史研究所联合组织的以“中国法律传... 司法改革为近年法学界所关注的一个热点、焦点问题,学者们纷纷著书立说,从不同的角度,不同的层面进行深入的探讨,努力寻找出当代中国司法改革的正确路径。本刊与河南大学法学院、中南财经政法大学法律史研究所联合组织的以“中国法律传统与当代司法改革”为题的讨论,旨在对中国的司法改革乃至法制建设有所启示与借鉴。 展开更多
关键词 古代司法 大传统 中南财经政法大学 司法改革 焦点问题 著书立说 当代中国 河南大学 法律传统 法制建设 法学界 法学院 研究所 法律史
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中国农村宗族问题与现代法在农村的命运 被引量：29
10
作者 田成有 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 1996年第2期3-9,共7页
中国农村宗族问题与现代法在农村的命运田成有当中国的现代化进程推进到农村时，宗族问题就成为必须要面对的一个现实。农村宗族问题集中体现了传统与现代化目标之间的复杂关系。在社会转型时期，宗族存在的合理性与局限性是什么？如何... 中国农村宗族问题与现代法在农村的命运田成有当中国的现代化进程推进到农村时，宗族问题就成为必须要面对的一个现实。农村宗族问题集中体现了传统与现代化目标之间的复杂关系。在社会转型时期，宗族存在的合理性与局限性是什么？如何发挥宗族与法律制度供给的对接与转化... 展开更多
关键词 宗族问题 中国农村 农村宗族 宗族制度 现代法 国家法律 宗族势力 民间法 法律传统 法制建设
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行政诉讼类型化模式比较与选择 被引量：28
11
作者 章志远 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2006年第5期87-101,共15页
关键词 行政诉讼制度 类型化 社会纠纷 法律传统 诉讼法学 诉讼体系 救济途径 两大法系
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比较法律传统序论——比较法的范围、目的、法律传统和方法论 被引量：28
12
作者 M.A.格伦顿 M.W戈登、 +1 位作者 C.奥沙克维 潘汉典 《环球法律评论》 1987年第2期13-17,共5页
一、比较法的范围美国的法学院开设通称为比较法的课程,这样的学院为数正在不断增加。这种趋势之所以产生,来自内部的和外部的推动着法学院的力量。由于各个法学院发展了,教师队伍更加来自四面八方,在法学教师的成员当中,具有普通法系... 一、比较法的范围美国的法学院开设通称为比较法的课程,这样的学院为数正在不断增加。这种趋势之所以产生,来自内部的和外部的推动着法学院的力量。由于各个法学院发展了,教师队伍更加来自四面八方,在法学教师的成员当中,具有普通法系以外的法律传统训练的人将更多,这是愈来愈可能的。他们可能只是在传统的课程里面,运用他们的法律传统训练,进行偶然的比较研究,而这种比较研究的出现,常常导致开设一门比较法课程。从外部考察。 展开更多
关键词 法律传统 法律体系 比较法学 比较研究 方法论 法律家 课程 普通法系 法学院 法律系统
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无讼:“法”的失落——兼与西方比较 被引量：25
13
作者 胡旭晟 《比较法研究》 CSSCI 1991年第1期21-35,43,共16页
在儿时的记忆里,长辈们关于“打官司”不光彩的教导可说是最清晰影像中的一幕;而在日常的生活中,民众对于法律的漠视和冷落又几乎是最寻常见闻的一例:但与此同时。各种媒介却在不断地传递着西方人好打官司的信息。的确,就各自法律传统而... 在儿时的记忆里,长辈们关于“打官司”不光彩的教导可说是最清晰影像中的一幕;而在日常的生活中,民众对于法律的漠视和冷落又几乎是最寻常见闻的一例:但与此同时。各种媒介却在不断地传递着西方人好打官司的信息。的确,就各自法律传统而言,中国人的“厌讼”与西方人的“好讼”大约是其最显著的特征之一;此外,如果说西方社会对于“法” 展开更多
关键词 “法” 西方人 西方社会 法律传统 无讼 打官司 “厌讼” 教导 影像 中华民族
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西方法治产生的深层历史根源、当代挑战及其启示——对国家与市民社会关系视角的重新审视 被引量：23
14
作者 马长山 《法律科学》 CSSCI 北大核心 2001年第6期3-18,共16页
西方法治产生的深层根源在于其国家与市民社会的分离和互动发展 ,即在国家重建和市民社会自由化运动过程中 ,权力和权利的界分与冲突导致了法律秩序的生成 ,而市民社会精神的张扬则推动了法律形式化运动。在走向现代法治的进程中 ,由于... 西方法治产生的深层根源在于其国家与市民社会的分离和互动发展 ,即在国家重建和市民社会自由化运动过程中 ,权力和权利的界分与冲突导致了法律秩序的生成 ,而市民社会精神的张扬则推动了法律形式化运动。在走向现代法治的进程中 ,由于国家和市民社会关系的潜在差异 ,出现了“社会优位型”和“国家优位型”两种法治模式 ,但随着全球化进程的加快与“国家社会化”和“社会国家化”的新变化 ,西方法治也由分殊走向了趋同 ,并出现了法律传统的危机和超越倾向。中国要走向法治 ,就必须重构国家和社会关系 ,确立多元社会权利基础、公权力权威和良法之治 ,并实现依法治国与市民社会理性规则秩序的回应与契合。 展开更多
关键词 市民社会 西方法 法治模式 国家 现代法治 法律传统 良法之治 中国 自由化 互动发展
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规制董事利益冲突交易的披露原则 被引量：11
15
作者 朱慈蕴 祝玲娟 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2002年第2期59-64,共6页
董事利益冲突的交易 ,在普通法国家属于董事忠实义务规制的范畴。自我交易作为利益冲突交易的主要方式 ,一直受到大陆法和普通法系国家的关注 ,虽然两大法系采取了不同的规制方式 ,但使利害冲突交易朝着有利于公司和股东的方向发展则具... 董事利益冲突的交易 ,在普通法国家属于董事忠实义务规制的范畴。自我交易作为利益冲突交易的主要方式 ,一直受到大陆法和普通法系国家的关注 ,虽然两大法系采取了不同的规制方式 ,但使利害冲突交易朝着有利于公司和股东的方向发展则具有共同性。英美法国家根据本国的法律传统采取了披露和公平规则作为规制自我交易的法律方法 ,虽然该方式也有缺点 ,但在目前仍然是一种主要的方法。本文主要探讨了披露规则的优点与存在的问题 ,并对我国所应采取的方式 ,提出了自己的建议。 展开更多
关键词 董事 规制 利益冲突 国家 英美法 大陆法 法律传统 交易 披露原则 公司
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中国判例法的传统与建立中国特色的判例制度 被引量：14
16
作者 曹三明 《法律适用（国家法官学院学报）》 2002年第12期36-37,共2页
当今中国正处于深刻的变革中，其主要标志就是建立和完善社会主义市场经济体制。社会变革呼唤着法的变革，法的变革仰仗法学研究的探索、开道。近年来，一些法学家呼吁借鉴国外法治的优点和我国优秀的法律传统，构造具有中国特色的科学... 当今中国正处于深刻的变革中，其主要标志就是建立和完善社会主义市场经济体制。社会变革呼唤着法的变革，法的变革仰仗法学研究的探索、开道。近年来，一些法学家呼吁借鉴国外法治的优点和我国优秀的法律传统，构造具有中国特色的科学的现代化法律体系。为此，研究中国判例法的传统与建立中国特色的判例制度的必要性、可行性及其主要特点，是很有意义的： 展开更多
关键词 判例法 判例制度 中国特色 法律传统 法学研究 法治 法学家 完善 法律体系 社会变革
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作为对象化的法律文化——法律文化的释义之一 被引量：20
17
作者 刘作翔 《法商研究》 CSSCI 北大核心 1998年第4期10-19,共10页
法律文化是一种非常复杂的社会文化现象。“法律文化”这一概念本身就蕴含着较为丰富的内容。因此，要对这一概念作出较为精确的表述、限定和解释，是一件比较困难的事情。按照目前学术界对法律文化概念的划分，法学家们可以主张所谓“... 法律文化是一种非常复杂的社会文化现象。“法律文化”这一概念本身就蕴含着较为丰富的内容。因此，要对这一概念作出较为精确的表述、限定和解释，是一件比较困难的事情。按照目前学术界对法律文化概念的划分，法学家们可以主张所谓“狭义法律文化观”，也可以主张所谓“... 展开更多
关键词 法律文化 法律制度 法律体系 对象化 法律现象 法律传统 人类文化 法律观念 法律上层建筑 法律意识形态
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中国法律传统与现代法制文明 被引量：20
18
作者 郑定 《人民论坛》 2001年第1期59-61,共3页
中国古代的法律制度是一套以“天道”观念和阴阳说为哲学基础、以儒家学派的主流思想为理论根据、以农业生产方式和血缘家庭家族为社会土壤、以“三纲五常”为核心的完整而圆熟的法律传统和法律体制。 对于一个有悠久的法制历史、有深... 中国古代的法律制度是一套以“天道”观念和阴阳说为哲学基础、以儒家学派的主流思想为理论根据、以农业生产方式和血缘家庭家族为社会土壤、以“三纲五常”为核心的完整而圆熟的法律传统和法律体制。 对于一个有悠久的法制历史、有深厚法律传统的国度而言,从传统到现代法治的转换尤为艰难。现代法治精神是我们人类的共同财富,现代法治也需要从传统中不断总结,创造性地完善。 展开更多
关键词 法制文明 中国法律 法律传统 理论根据 法律体制 法律制度 “天道” 农业生产方式 观念 核心
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重刑考 被引量：16
19
作者 高绍先 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2003年第4期104-111,共8页
重刑,作为一种制度和理念,在中国刑法史上长期存在。历史上有许多伟大的思想家、法学家发表过不少的宏篇伟论,对重刑高唱赞歌,力证重刑对治国安邦之不可或缺;肉刑的存废之争,更延续了上千年。重刑的价值取向在全社会有相当普遍的共识,... 重刑,作为一种制度和理念,在中国刑法史上长期存在。历史上有许多伟大的思想家、法学家发表过不少的宏篇伟论,对重刑高唱赞歌,力证重刑对治国安邦之不可或缺;肉刑的存废之争,更延续了上千年。重刑的价值取向在全社会有相当普遍的共识,不仅统治者对其情有独钟,一般善良百姓也津津乐道,直至现在,重刑思想在中国仍有深厚的社会、文化基础。 展开更多
关键词 重刑 中国 刑法史 法律传统 价值取向 罚不当罪原则
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大陆法系民事诉讼证据排除规则及其借鉴 被引量：6
20
作者 刘春梅 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2005年第2期144-153,共10页
大陆法系民事诉讼证据排除规则主要包括关联性规则、证人资格规则、书证优先规则、非法证据排除规则、证据失权规则以及直接审理原则。我国与大陆法系国家较之与英美法系国家在注重追求实体结果公平的法律传统、立法模式、法官的权威与... 大陆法系民事诉讼证据排除规则主要包括关联性规则、证人资格规则、书证优先规则、非法证据排除规则、证据失权规则以及直接审理原则。我国与大陆法系国家较之与英美法系国家在注重追求实体结果公平的法律传统、立法模式、法官的权威与地位等方面有更大的同构性和兼容性。大陆法系民事诉讼证据排除规则对完善我国民事诉讼证据排除规则具有重大借鉴意义,我国应当在主要借鉴大陆法系经验的基础上完善我国的民事诉讼证据排除规则。 展开更多
关键词 排除规则 大陆法系国家 民事诉讼证据 英美法系国家 证据失权 法律传统 审理原则 中国 借鉴意义 结果公平
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