法律渊源的概念与类型划分 被引量：6

1

作者 王果纯 《衡阳师范学院学报》 2000年第1期12-17,共6页

法律渊源作为一个法学术语 ,具有历史渊源、理论渊源、本质渊源、形式渊源四种不同语义。其类型划分则有正式渊源和非正式渊源。法律非正式渊源具有对法律漏洞进行补充的导向功能、自由裁量的参照系功能、新法律规范的孕育功能。

关键词 法律渊源 正式渊源 非正式渊源 历史渊源

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关于国际刑法渊源内涵和外延的重新审视

2

作者 刘佳 《法制与经济》 2010年第20期99-99,101,共2页

国际刑法渊源是国际刑法产生和发展的基础,也常常是进行学习和研究国际刑法的切入点之一。国际刑法的正式渊源主要包括国际条约、国际习惯、一般法律规则,非正式渊源主要包括国际司法裁判、国际组织决议及国际强行法等。

关键词 国际刑法 正式渊源 非正式渊源

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《香港基本法》解释的若干问题辨析 被引量：1

3

作者 白晟 《国家检察官学院学报》 2010年第6期77-83,共7页

《香港基本法》的解释涉及到《香港基本法》的定位、解释权配置、解释的正式渊源及解释场合等问题。《香港基本法》应定位于宪法性基本法律,其解释权配置可概括为"一元两级主从解释体制",对有关释法主体都适用的正式渊源以宪... 《香港基本法》的解释涉及到《香港基本法》的定位、解释权配置、解释的正式渊源及解释场合等问题。《香港基本法》应定位于宪法性基本法律,其解释权配置可概括为"一元两级主从解释体制",对有关释法主体都适用的正式渊源以宪法和《香港基本法》为宜,对其解释场合应做最广泛的理解,而《香港基本法》的解释性质是一种独立于一般司法和立法的专门性法律解释权。 展开更多

关键词 香港基本法 定位 解释权配置 正式渊源 解释场合

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论行政法的不成文法源 被引量：29

4

作者 朱新力 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2002年第1期29-36,共8页

法的渊源或行政法的渊源 ,在我国一般定义为 :由国家机关制定并有不同 (行政法 )法律效力的法的表现形式 ,极少包括非制定法。但从德、法、英、美等国的情形来看 ,非制定法也是法律渊源 ,其主要形式有习惯、判例、法律原则 ;与制定法相... 法的渊源或行政法的渊源 ,在我国一般定义为 :由国家机关制定并有不同 (行政法 )法律效力的法的表现形式 ,极少包括非制定法。但从德、法、英、美等国的情形来看 ,非制定法也是法律渊源 ,其主要形式有习惯、判例、法律原则 ;与制定法相比 ,它缺乏强制力 ,是“非正式渊源” ,即在正式渊源阙如时起作用。 展开更多

关键词 法律、渊源、不成文法、非正式渊源

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通过法律推理实现司法公正——司法改革的又一条思路 被引量：27

5

作者 张骐 《法学研究》 CSSCI 北大核心 1999年第5期19-25,共7页

司法公正是当前司法改革的一个重要目标。作为社会公正的一个重要组成部分,司法公正既包括实质公正,也包括形式公正,〔1〕其中尤以形式公正为重点。这里的形式公正,是指对符合实质公正的法律和制度的严格、一贯和不偏不倚的执行。〔2〕... 司法公正是当前司法改革的一个重要目标。作为社会公正的一个重要组成部分,司法公正既包括实质公正,也包括形式公正,〔1〕其中尤以形式公正为重点。这里的形式公正,是指对符合实质公正的法律和制度的严格、一贯和不偏不倚的执行。〔2〕司法活动当然不能无视实质公正的要求... 展开更多

关键词 法律推理 司法公正 司法改革 医疗事故 形式公正 实质公正 当代中国 精神损害赔偿 判决书 非正式渊源

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市场经济条件下行政法的非正式渊源 被引量：6

6

作者 关保英 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 1995年第2期30-34,29,共6页

市场经济条件下行政法的非正式渊源关保英我国行政法制体系以及一系列行政管理法规基本上是计划经济的产物，其对于日益深化的市场经济表现出了极大的不适，导致行政法调整力度的日益困乏。在市场经济的行政法制体系形成的过程中，行政... 市场经济条件下行政法的非正式渊源关保英我国行政法制体系以及一系列行政管理法规基本上是计划经济的产物，其对于日益深化的市场经济表现出了极大的不适，导致行政法调整力度的日益困乏。在市场经济的行政法制体系形成的过程中，行政法的非正式渊源对于行政管理关系的调... 展开更多

关键词 非正式渊源 行政法渊源 行政管理关系 行政权 市场经济条件 行政执法 行为准则 行政自由裁量权 参考系 国家意志

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法理学视野下无锡冷冻胚胎案之再思考——以规则与原则为切入点 被引量：1

7

作者 陈俊生 《长沙航空职业技术学院学报》 2017年第1期105-108,共4页

无锡冷冻胚胎案二审判决似乎赢得了一致好评,学界对于该案之关注多集中于冷冻胚胎性质之探讨,但却忽略了本案隐含的有关原则、规则之问题。法官处理此类法律规则之外问题时需要正义理性等非正式渊源的指导,本案判决结果也符合人们对于... 无锡冷冻胚胎案二审判决似乎赢得了一致好评,学界对于该案之关注多集中于冷冻胚胎性质之探讨,但却忽略了本案隐含的有关原则、规则之问题。法官处理此类法律规则之外问题时需要正义理性等非正式渊源的指导,本案判决结果也符合人们对于正义、理性的预期,但是本案适用民法原则得出结论并不妥当,未对原则进行充分说理具体化,也并未穷尽规则。本案应当对继承法第三条进行类推解释作出判决。 展开更多

关键词 冷冻胚胎 法律原则 穷尽规则 非正式渊源

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给“司法解释”正名

8

作者 王桂文 《产业与科技论坛》 2012年第19期55-56,共2页

我国司法解释不仅数量大,在法律实务中的作用也是有目共睹的。司法解释具有权威性、司法适用性、内容的相对确定性、公开性,应该成为法律渊源,但仅仅应该成为法的非正式渊源。

关键词 司法解释 法律渊源 判断标准 非正式渊源

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民事习惯的司法适用

9

作者 黄桂中 《法制与经济》 2015年第10期40-41,共2页

法律的来源有两种,即制定和认可的,因而实际上法律渊源就会出现不同的类型从而在效力和适用方面存在一些差异。当然制定或者认可的法律才是正式的渊源,在司法适用以及立法方面实际上都是可以作为名正言顺的运用的。而那些并没有被完全... 法律的来源有两种,即制定和认可的,因而实际上法律渊源就会出现不同的类型从而在效力和适用方面存在一些差异。当然制定或者认可的法律才是正式的渊源,在司法适用以及立法方面实际上都是可以作为名正言顺的运用的。而那些并没有被完全认可的习惯方面的规则,实际上虽然有的时候可以作为非正式渊源使用,但是更多的时候则是受到了一定的制度约束而难以运用的。对于民事司法而言,本身就在一定程度上鼓励约定和私法自治,因而相对而言民事习惯的运用范围,在这个方面可能会稍微广泛一些。 展开更多

关键词 民事习惯 司法适用 非正式渊源

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论WTO专家组、上诉机构报告的性质——从WTO专家组、上诉机构是否有法解释权的角度分析

10

作者 林琳 《工会论坛（山东省工会管理干部学院学报）》 2010年第4期166-167,共2页

本文在分析学者对专家组、上诉机构是否有WTO法解释权这一问题的不同观点的基础上,提出专家组、上诉机构拥有WTO法的解释权这一观点及其理由,并说明了WTO争端解决机构的解释与国际法院相关制度的异同,以及对该解释的评价并据此分析得出... 本文在分析学者对专家组、上诉机构是否有WTO法解释权这一问题的不同观点的基础上,提出专家组、上诉机构拥有WTO法的解释权这一观点及其理由,并说明了WTO争端解决机构的解释与国际法院相关制度的异同,以及对该解释的评价并据此分析得出结论认为,专家组、上诉机构报告是WTO法的非正式渊源。 展开更多

关键词 WTO争端解决程序 法解释权 非正式渊源

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试论指导性案例的“指导性” 被引量：78

11

作者 张骐 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2007年第6期40-51,共12页

指导性意味着权威性和一般性;指导性案例目前在我国其实是一种非正式意义上的法律渊源,作为一种法律渊源它既具有形式合法性,也具有实质合法性。作为非正式的法律渊源,它具有辅助性,即效力上的说服性和参考性、功能上的从属性、效力位... 指导性意味着权威性和一般性;指导性案例目前在我国其实是一种非正式意义上的法律渊源,作为一种法律渊源它既具有形式合法性,也具有实质合法性。作为非正式的法律渊源,它具有辅助性,即效力上的说服性和参考性、功能上的从属性、效力位阶上的次级性和产生方法的有限性。为了保证指导性案例的指导性,需要从内容与形式两个方面来确定选择指导性案例,注重判决中所确立的法律观点或对有关问题的法律解决方案以及对该观点或该方案的法律论证;应当采用"一元、二级、多层次"的案例制作、确定与选择体制,编辑出版新型的具有统一性、普遍性、系统性和便利性的指导性案例汇编;应当鼓励、引导对指导性案例的规范性使用。 展开更多

关键词 指导性案例 指导性 非正式法律渊源 形式合法性 实质合法性 说服性 辅助性 指导 性案例汇编

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论民法中的国家政策——以《民法通则》第6条为中心 被引量：24

12

作者 刘颖 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2014年第6期78-92,共15页

国家政策作为私法与公法之间的转轴规定于《民法通则》,是我国特有的做法。国家政策成为民法的非正式渊源经历了以国家政策为主导、国家政策和法律混合规制、以法律为主导的三个阶段;在我国法律体系中,国家政策均在不同程度上产生影响;... 国家政策作为私法与公法之间的转轴规定于《民法通则》,是我国特有的做法。国家政策成为民法的非正式渊源经历了以国家政策为主导、国家政策和法律混合规制、以法律为主导的三个阶段;在我国法律体系中,国家政策均在不同程度上产生影响;国家政策与公共政策、民事政策、经济政策、行政法规与部门规章等均有所差别,不能简单等同。国家政策在民事裁判中的定位依据是《民法通则》及法释[2009]14号,并具有积极作用;通过融入司法解释和工作指导意见,国家政策分别以显性和隐性的途径影响着民事案件审理的思路;在民事司法实践中,国家政策通过《民法通则》第6条介入民事活动并发挥着重要作用,然而法院对国家政策的理解存在一些误区。因此,在市场经济已经确立和社会主义法律体系基本建成的法治中国,应谨慎适用《民法通则》第6条;在未来制定《民法典》时应取消国家政策在民法中的地位。 展开更多

关键词 国家政策 《民法通则》第6条 非正式法律渊源 法律漏洞

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我国农村集体经济的法律渊源及其适用 被引量：5

13

作者 资琳 《暨南学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2013年第2期22-31,共10页

我国农村集体经济的法律渊源分为正式法律渊源和非正式法律渊源,非正式法律渊源只能在正式法律渊源缺乏相关规定时才能适用。农村集体经济的正式法律渊源有宪法、法律、行政法规、地方性法规、行政规章和法律解释,非正式法律渊源有非立... 我国农村集体经济的法律渊源分为正式法律渊源和非正式法律渊源,非正式法律渊源只能在正式法律渊源缺乏相关规定时才能适用。农村集体经济的正式法律渊源有宪法、法律、行政法规、地方性法规、行政规章和法律解释,非正式法律渊源有非立法性文件、习惯法和法理。我国农村集体经济非正式法律渊源的适用有两种方式,一是直接适用,二是通过适用法律原则而间接适用。后者更适合我国农村集体经济的法制现状。 展开更多

关键词 农村集体经济 正式法律渊源 非正式法律渊源 适用

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论先例的法源地位

14

作者 上官冬冬 《中国市场》 2017年第6期202-203,共2页

法律渊源既包括形式法律渊源和实质法律渊源,形式法律渊源是指法的表现形式,包括正式法律渊源和非正式法律渊源。文章在法的形式渊源的基础上探讨先例(判决)的法律地位。文章认为先例判决是指相对于当前未决案件而言,司法机关在过去对... 法律渊源既包括形式法律渊源和实质法律渊源,形式法律渊源是指法的表现形式,包括正式法律渊源和非正式法律渊源。文章在法的形式渊源的基础上探讨先例(判决)的法律地位。文章认为先例判决是指相对于当前未决案件而言,司法机关在过去对与当前案件相似的案件所做出的判决,并且该判决依据某种司法原则对以后类似的判决具有约束力。先例判决的法律效力来源于遵循先例这一司法裁判原则,其本身并无任何约束力。因此文章认为先例(判决)属于非正式法律渊源。先例判决本身并无法律效力,只不过是遵循先例的司法原则赋予先例一定的法律效力或者是约束力,约束力体现在哪儿,这一点也是无法下定论的。况且无论是整个判决有约束力,还是仅指判决理由有约束力,都不符合法律的基本特征。 展开更多

关键词 法律渊源 正式法律渊源 非正式法律渊源

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行政法法源之探析

15

作者 王华伟 《法制与经济》 2009年第22期8-9,共2页

法源从实质意义上讲即指法的产生的源泉或原动力,从形式意义上则指法的效力来源,又可分为正式渊源和非正式法律渊源。一直以来我国行政法的法源侧重于其正式渊源,较少探究其非正式渊源,随着我国行政法理论与行政审判实践的发展,有必要... 法源从实质意义上讲即指法的产生的源泉或原动力,从形式意义上则指法的效力来源,又可分为正式渊源和非正式法律渊源。一直以来我国行政法的法源侧重于其正式渊源,较少探究其非正式渊源,随着我国行政法理论与行政审判实践的发展,有必要赋予非正式渊源如行政判例以行政法法源的地位。 展开更多

关键词 法源 正式法律渊源 非正式法律渊源 行政法法律渊源

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指导性案例的实践功能与角色定位 被引量：1

16

作者 曹晟旻 《常州大学学报（社会科学版）》 2015年第4期34-40,共7页

我国指导性案例的效力经历的是由柔性到刚性转变的渐进过程,但人们却并未就其规制司法裁判的约束效力取得相同的理解和一致的认可。对此,人们可以制定出多种关于案例指导制度实践功能的描述性设计和规划,每种设想都有与之相对应的效力... 我国指导性案例的效力经历的是由柔性到刚性转变的渐进过程,但人们却并未就其规制司法裁判的约束效力取得相同的理解和一致的认可。对此,人们可以制定出多种关于案例指导制度实践功能的描述性设计和规划,每种设想都有与之相对应的效力定位。但作为非正式的法律渊源,指导性案例的最终归宿必定是回应当下的司法现实,只有将其映射到社会生活当中,才能真正探究其制度运作的实践功能所在。其实,指导性案例的角色定位不当反映出理性与权威之间存在的悖论,与其将指导性案例的裁判理由和裁判要旨强加于人,不如充分发挥其理性说服的意蕴和效用,力求引导人们就诸多问题达成共识。 展开更多

关键词 案例指导制度 指导性案例 效力 悖论 非正式法律渊源 理性 权威 拘束力

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政策性规范文件司法适用的正当性探讨 被引量：1

17

作者 宣喆 《齐齐哈尔大学学报（哲学社会科学版）》 2017年第4期74-78,共5页

在日益深化的市场经济体制与社会变革中,行政性、政策性规范文件以其所特有的对行政权的均衡性、对行政活动的广泛指导性,能较好地解决与界定行政争议和行政管理关系。比较法视野中,我国台湾地区和部分欧洲国家亦将该类非正式渊源纳入... 在日益深化的市场经济体制与社会变革中,行政性、政策性规范文件以其所特有的对行政权的均衡性、对行政活动的广泛指导性,能较好地解决与界定行政争议和行政管理关系。比较法视野中,我国台湾地区和部分欧洲国家亦将该类非正式渊源纳入各自的公法司法体系之内。本文将在分析数个依据政策性非正式渊源形成的典型司法判决的基础之上,展开政策性非正式渊源的类型归纳,并结合相关法学基础理论,探寻实定法与社会现实滞差的协调机制,论证行政性、政策性规范文件在填补、校偏法律漏洞,并有限司法适用的功能拓展。 展开更多

关键词 政策性规范文件 非正式法律渊源 司法适用

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中国古代非正式法律渊源论:基于司法立场的解读

18

作者 管伟 《法律方法》 CSSCI 2010年第1期257-271,共15页

对于中国古代的司法裁判,学界往往坚持以律令制度为中心,对于古代法官频频援引情理、习惯、儒家经义或律学注释学说为裁判依据,视之为古代罪刑擅断或司法任意的体现,或者陷入中国古代司法中游离于成文规则之外的裁判依据是否为"法&... 对于中国古代的司法裁判,学界往往坚持以律令制度为中心,对于古代法官频频援引情理、习惯、儒家经义或律学注释学说为裁判依据,视之为古代罪刑擅断或司法任意的体现,或者陷入中国古代司法中游离于成文规则之外的裁判依据是否为"法"的理论争论中无法自拔。本文立足于传统司法实践,借助于现代非正式法律渊源的概念体系来分析那些脱离国家明定的成文法范畴的裁判依据,如情理、习惯、成案及儒家经义和律学注释学说的性质及其实际运行的状况,以及它们在中国古代法官的裁判依据选择中的地位以及与成文规则的关系,试图在一定程度上展现中国古代法律生活的实际面目。 展开更多

关键词 非正式法律渊源 情理 习惯 成案 注释学说

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我国行政法法律渊源的性质及其评价

19

作者 李林芮 《今日财富》 2010年第3期180-180,共1页

我国行政法渊源理论在20年间几经变迁。目前对行政法渊源的理解，大体定位在法律、法规、规章和法律解释等制定法层面上。鉴于主流观点所面临的困境，一些学者试图对它加以修正，但法律渊源作为法律存在形式和执法依据这一基本命题还没... 我国行政法渊源理论在20年间几经变迁。目前对行政法渊源的理解，大体定位在法律、法规、规章和法律解释等制定法层面上。鉴于主流观点所面临的困境，一些学者试图对它加以修正，但法律渊源作为法律存在形式和执法依据这一基本命题还没有根本动摇。 展开更多

关键词 法的正式渊源 事实问题 法律的相对性

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判例成为我国法律正式渊源可能性之探微

20

作者 杨江 曾少友 向鹏 《魅力中国》 2011年第21期158-158,共1页

随着时代发展，成文法一些缺陷如滞后性、模糊性和不周延性等逐渐凸现，而判例法具有灵活性阿、准确性、及时性等优点，这些优点恰恰是我们大陆法系国家法律制度的缺陷。在两大法系出现融会、取长补短趋势的今天。引入判例．构建有中国... 随着时代发展，成文法一些缺陷如滞后性、模糊性和不周延性等逐渐凸现，而判例法具有灵活性阿、准确性、及时性等优点，这些优点恰恰是我们大陆法系国家法律制度的缺陷。在两大法系出现融会、取长补短趋势的今天。引入判例．构建有中国特色的判例制度，对判例成为我国法律正式渊源可能性探讨显得尤为必要! 展开更多

关键词 判例 判例法 判例制度 法律正式渊源

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