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民法典应明确未登记不动产抵押合同的双重债法效力--“特定财产保证论”的证成及展开
被引量：
19
1
作者
石冠彬
《当代法学》
CSSCI
北大核心
2020年第1期28-38,共11页
未登记不动产抵押合同自成立时产生合同效力,但其不能有效设立抵押权的结论不适用于"房地一体"主义的情形。传统民法学理论及司法实务认为保证人必须以不特定财产提供保证担保,导致担保分类欠缺"特定财产+无优先受偿权&q...
未登记不动产抵押合同自成立时产生合同效力,但其不能有效设立抵押权的结论不适用于"房地一体"主义的情形。传统民法学理论及司法实务认为保证人必须以不特定财产提供保证担保,导致担保分类欠缺"特定财产+无优先受偿权"这一债权担保类型,造成体系的不周延,有违私法自治精神,且于法无据。《民法典合同编草案(二次审议稿)》关于保证合同内涵的界定,为担保人可以就特定财产提供保证担保这一"特定财产保证论"的解释结论提供了法律依据与制度空间,但更宜对此予以明文规定,且应明确债权人可参照担保物权实现程序直接申请实现特定财产之上的保证担保权。通常情况下,未登记不动产抵押合同虽然不能有效设立不动产抵押权,但其构成特定财产上的保证担保,依法产生双重债法效力:一方面,债权人有权请求抵押人承担违约责任,既可要求其补办抵押登记手续,也可对其主张违约损害赔偿责任,但损害赔偿的范围以抵押物价值为限;另一方面,债权人有权直接根据抵押合同要求抵押人承担保证责任,此时责任财产限于抵押物本身。
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关键词
未登记
不动产
抵押
合同
意思表示
保证担保
非典型担保
违约责任
原文传递
论《民法典》第400条未登记不动产抵押合同之法律效果——兼评“双重效果论”
被引量：
3
2
作者
周清林
《中国不动产法研究》
2022年第1期225-245,共21页
《民法典》第400、402条虽规定了应订立书面合同且通过登记设立不动产抵押权,但对未经登记不动产抵押合同效力未作规定。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第60条将未登记不动产抵押合同的法律效果确定为违约,排除了债权担保法律效果...
《民法典》第400、402条虽规定了应订立书面合同且通过登记设立不动产抵押权,但对未经登记不动产抵押合同效力未作规定。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第60条将未登记不动产抵押合同的法律效果确定为违约,排除了债权担保法律效果的可能。这一规定是区分原则适用的结果。“双重效果论”主张未登记不动产抵押合同产生担保效果与违约效果,是对现行制度解释的超越,具有立法论含义。该理论将冲击区分原则、担保分类体系、不动产抵押权设立制度以及整个意定担保物权公示要件主义。若采纳该理论,《民法典》物权编与担保制度体系在上述四个方面都需要修正,会耗费巨大的体系成本。实际上,可以根据违约责任承担方式选择权、违约连带责任以及否定债权人在抵押人未履行登记义务时的过错分担实现“双重效果论”的立法论目的。如果通过解释论即可以达到立法论宏旨,大刀阔斧的体系改造便毫无必要。
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关键词
未登记
不动产
抵押
合同
区分原则
债权式
抵押
担保
人保
物保
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职称材料
题名
民法典应明确未登记不动产抵押合同的双重债法效力--“特定财产保证论”的证成及展开
被引量：
19
1
作者
石冠彬
机构
中国人民大学博士后科研流动站
海南大学法学院
出处
《当代法学》
CSSCI
北大核心
2020年第1期28-38,共11页
基金
第65批中国博士后科学基金面上资助项目“担保制度立法与实践新问题研究”(2019M650929)的阶段性研究成果。
文摘
未登记不动产抵押合同自成立时产生合同效力,但其不能有效设立抵押权的结论不适用于"房地一体"主义的情形。传统民法学理论及司法实务认为保证人必须以不特定财产提供保证担保,导致担保分类欠缺"特定财产+无优先受偿权"这一债权担保类型,造成体系的不周延,有违私法自治精神,且于法无据。《民法典合同编草案(二次审议稿)》关于保证合同内涵的界定,为担保人可以就特定财产提供保证担保这一"特定财产保证论"的解释结论提供了法律依据与制度空间,但更宜对此予以明文规定,且应明确债权人可参照担保物权实现程序直接申请实现特定财产之上的保证担保权。通常情况下,未登记不动产抵押合同虽然不能有效设立不动产抵押权,但其构成特定财产上的保证担保,依法产生双重债法效力:一方面,债权人有权请求抵押人承担违约责任,既可要求其补办抵押登记手续,也可对其主张违约损害赔偿责任,但损害赔偿的范围以抵押物价值为限;另一方面,债权人有权直接根据抵押合同要求抵押人承担保证责任,此时责任财产限于抵押物本身。
关键词
未登记
不动产
抵押
合同
意思表示
保证担保
非典型担保
违约责任
分类号
D923.2 [政治法律—民商法学]
原文传递
题名
论《民法典》第400条未登记不动产抵押合同之法律效果——兼评“双重效果论”
被引量：
3
2
作者
周清林
机构
西南政法大学民商法学院
西南政法大学最高人民法院应用法研究基地民商事案件研究中心
出处
《中国不动产法研究》
2022年第1期225-245,共21页
文摘
《民法典》第400、402条虽规定了应订立书面合同且通过登记设立不动产抵押权,但对未经登记不动产抵押合同效力未作规定。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第60条将未登记不动产抵押合同的法律效果确定为违约,排除了债权担保法律效果的可能。这一规定是区分原则适用的结果。“双重效果论”主张未登记不动产抵押合同产生担保效果与违约效果,是对现行制度解释的超越,具有立法论含义。该理论将冲击区分原则、担保分类体系、不动产抵押权设立制度以及整个意定担保物权公示要件主义。若采纳该理论,《民法典》物权编与担保制度体系在上述四个方面都需要修正,会耗费巨大的体系成本。实际上,可以根据违约责任承担方式选择权、违约连带责任以及否定债权人在抵押人未履行登记义务时的过错分担实现“双重效果论”的立法论目的。如果通过解释论即可以达到立法论宏旨,大刀阔斧的体系改造便毫无必要。
关键词
未登记
不动产
抵押
合同
区分原则
债权式
抵押
担保
人保
物保
Keywords
Unregistered Real Estate Mortgage Contract
the Principle of Distinction
Debt-type Mortgage Guarantee
Personal Guarantee
Property Guarantee
分类号
D923 [政治法律—民商法学]
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职称材料
题名
作者
出处
发文年
被引量
操作
1
民法典应明确未登记不动产抵押合同的双重债法效力--“特定财产保证论”的证成及展开
石冠彬
《当代法学》
CSSCI
北大核心
2020
19
原文传递
2
论《民法典》第400条未登记不动产抵押合同之法律效果——兼评“双重效果论”
周清林
《中国不动产法研究》
2022
3
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职称材料
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