主张的具体化研究 被引量：53

1

作者 占善刚 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2010年第2期110-122,共13页

在采行辩论主义运作方式的民事诉讼领域,基于主张责任之法理,当事人必须积极地向法院主张于己有利的法律要件事实。当事人的主张只有符合具体化的要求,才能认为是适格的,也才能认为当事人已尽主张责任。主张的具体化不仅要求当事人作出... 在采行辩论主义运作方式的民事诉讼领域,基于主张责任之法理,当事人必须积极地向法院主张于己有利的法律要件事实。当事人的主张只有符合具体化的要求,才能认为是适格的,也才能认为当事人已尽主张责任。主张的具体化不仅要求当事人作出具体的陈述,而且禁止当事人作纯为恣意的、射倖式的陈述。主张具体化的正当性依据在于保障法院的审理利益及对方当事人的防御利益。为使法院能有效判断当事人的主张是否具有证据调查的必要性,避免产生预断,主张的具体化应以满足法院的裁判重要性审查为基准。在情报偏在性事件中,应缓和主张具体化的要求,允许当事人为抽象的事实主张,以求当事人之间的实质公平。 展开更多

关键词 主张责任 主张的具体化 证明主题 摸索证明

原文传递

论民事诉讼中的摸索证明 被引量：16

2

作者 周成泓 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2008年第4期142-150,共9页

摸索证明的基本含义是指证据声请以获取相关信息为目的。根据古典辩论主义,摸索证明应予禁止。但在修正辩论主义下,对其不应一概予以否定,而应综合考虑对辩论主义所做各种修正,即真实、完全义务、具体化义务、诉讼促进义务和诉讼经济、... 摸索证明的基本含义是指证据声请以获取相关信息为目的。根据古典辩论主义,摸索证明应予禁止。但在修正辩论主义下,对其不应一概予以否定,而应综合考虑对辩论主义所做各种修正,即真实、完全义务、具体化义务、诉讼促进义务和诉讼经济、诚信原则和防止滥用诉讼权利等,根据实际情况予以判断。在我国,由于自起诉即要求表明、提交证据,摸索证明有其特殊性。此外,摸索证明与证据声请、证据保全、当事人陈述等制度也有着密切联系。总体而言,由于我国民事诉讼的职权主义色彩仍然较浓以及受制于大环境因素,对摸索证明的处理应当更为宽松。 展开更多

关键词 摸索证明 辩论主义 修正辩论主义 中国民事诉讼

下载PDF 职称材料

拥抱抑或拒斥:摸索证明论的中国境遇 被引量：10

3

作者 胡学军 《东方法学》 CSSCI 2014年第5期76-86,共11页

摸索证明是在德国、日本等国家解决证据偏在时持有证据方不提供事证而对证明责任方当事人的救济办法,我国学者多认为应当引进这一理论。摸索证明的效果并非转换证明责任,而只是导致具体举证责任转换。摸索证明的容许性或合法性与其所处... 摸索证明是在德国、日本等国家解决证据偏在时持有证据方不提供事证而对证明责任方当事人的救济办法,我国学者多认为应当引进这一理论。摸索证明的效果并非转换证明责任,而只是导致具体举证责任转换。摸索证明的容许性或合法性与其所处的制度语境与诉讼模式密切相关,但从当今世界发展的角度来看,总体上呈逐渐放宽限制的趋势。摸索证明的容许性问题实质上就是应证事实的具体特定化应然要求与事实证据主张的盖然性与猜测性现实需要如何调和的问题。在我国诉讼模式转型阶段不宜过分强调这种后现代的理论倾向,但摸索证明论可以对接我国法院证据调查与保全的审查标准问题。 展开更多

关键词 摸索证明 辩论主义 申请证据调查 证据保全

下载PDF 职称材料

有序与效率:当事人主张的具体化义务研究——以民事诉讼为视角 被引量：10

4

作者 王聪 郑则川 《西南政法大学学报》 2012年第1期67-73,共7页

民事诉讼奉行辩论主义,诉讼围绕当事人双方的攻击防御方法而展开,当事人必须就于己有利的要件事实向法院主张,基于维护对方当事人的防御利益以及证人的自我保全利益,维护法院的审理利益,促进审理的集中化,阻止当事人滥诉,当事人的攻防... 民事诉讼奉行辩论主义,诉讼围绕当事人双方的攻击防御方法而展开,当事人必须就于己有利的要件事实向法院主张,基于维护对方当事人的防御利益以及证人的自我保全利益,维护法院的审理利益,促进审理的集中化,阻止当事人滥诉,当事人的攻防主张都必须要满足具体化义务的要求才能被视为是适格的主张,否则将可能因此而遭受诉讼上的不利益。由于存在证据偏在的现代型诉讼中,基于武器平等、诚信原则、证据接近、危险领域等原理,具体化义务的程度或界限在某些情形或案件类型中需要降低,以维护当事人之间的实质公平。在我国未来的民事诉讼制度构建中,应当逐步确立当事人的具体化义务。 展开更多

关键词 具体化义务 主张责任 摸索证明 攻击防御方法

下载PDF 职称材料

个人信息网络侵权的认定及其司法救济 被引量：10

5

作者 刘丹 《学习与实践》 CSSCI 北大核心 2020年第1期47-54,共8页

为适应大数据时代的发展,我国正加快推进个人信息保护立法。但在司法实践中,原告因举证能力受限、案件事实无法认定而归于败诉的现象仍大量存在,信息权人的维权之路并不顺畅。双方当事人的诉讼能力及证据能力之间存在显著差异,信息网络... 为适应大数据时代的发展,我国正加快推进个人信息保护立法。但在司法实践中,原告因举证能力受限、案件事实无法认定而归于败诉的现象仍大量存在,信息权人的维权之路并不顺畅。双方当事人的诉讼能力及证据能力之间存在显著差异,信息网络侵权行为的隐秘性和技术性则进一步加剧了这种失衡。为解决立法与司法实践之间的偏差,有必要重新审视个人信息网络侵权中主观过错的归责原则及因果关系的认定,并在此基础上对诉讼中信息权人的证明权利和信息管理人的陈述义务进行规制。 展开更多

关键词 个人信息 网络侵权 过错推定 因果关系 摸索证明

下载PDF 职称材料

民事诉讼中的摸索证明论 被引量：9

6

作者 丁朋超 《大连理工大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2016年第2期114-118,共5页

摸索证明是一种试探性的事实主张或举证,旨在通过法院的调查程序收集进一步的事证。摸索证明目前已经在德国、日本等大陆法系国家或地区得到一定程度的认可。由于目前我国的起诉制度、审前证据交换制度、申请法院职权取证制度以及诉前... 摸索证明是一种试探性的事实主张或举证,旨在通过法院的调查程序收集进一步的事证。摸索证明目前已经在德国、日本等大陆法系国家或地区得到一定程度的认可。由于目前我国的起诉制度、审前证据交换制度、申请法院职权取证制度以及诉前证据保全存在诸多不足,抽象主张在所难免,而摸索证明有助于缓解这一窘境。我国应当对摸索证明抱持较为宽松的态度。 展开更多

关键词 摸索证明 起诉条件 证据交换 法院调查取证 诉前证据保全

下载PDF 职称材料

试论我国民事审前证据交换制度例外规则的完善——以英美证据开示例外范围比较为研究进路 被引量：9

7

作者 丁朋超 《证据科学》 2017年第2期183-192,共10页

证据开示制度有利于明确争点,固定证据,提高诉讼效率以及突袭性裁判的防止。但证据开示并非是所有证据的开示,应当有所选择,这也是域外的通行做法。我国新《民事诉讼法》未规定证据开示的例外范围,实践中极易导致特定社会关系的破坏。同... 证据开示制度有利于明确争点,固定证据,提高诉讼效率以及突袭性裁判的防止。但证据开示并非是所有证据的开示,应当有所选择,这也是域外的通行做法。我国新《民事诉讼法》未规定证据开示的例外范围,实践中极易导致特定社会关系的破坏。同时,也不利于准备程序争点整理、纾解诉源等功能的有效发挥,往往为庭审程序的散漫化及庭审效率的低下埋下伏笔。因此,我国《民事诉讼法》在下次修改时应当增加证据开示范围的立法内容,明确证据交换的例外范围,免除特殊人员的作证义务,并明确违反证据开示制度的法律后果。同时,为保证证据开示制度及其例外规则的良好运行,应在争点整理程序、摸索证明等制度上予以完善。 展开更多

关键词 证据开示 例外范围 特权免证 工作成果豁免 争点整理 摸索证明

原文传递

民事诉讼中的摸索证明探析 被引量：7

8

作者 刘显鹏 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2010年第4期76-81,共6页

摸索证明,是指民事诉讼中负有证明责任的当事人在无法获知待证事实与相关证据的详细关系时,就证明主题仅进行一般性、抽象性的主张,从而期待通过法院的证据调查从对方当事人处获得相关详细证据资料的活动。由于对象的模糊性和手段的不... 摸索证明,是指民事诉讼中负有证明责任的当事人在无法获知待证事实与相关证据的详细关系时,就证明主题仅进行一般性、抽象性的主张,从而期待通过法院的证据调查从对方当事人处获得相关详细证据资料的活动。由于对象的模糊性和手段的不确定性,对于摸索证明能否在诉讼中被采用存在极大的争议。在我国未来民事诉讼相关立法的完善过程中,应当在明确摸索证明地位的基础上,廓清其适用范围及效果,从而促进我国相关司法实践的顺利开展。 展开更多

关键词 摸索证明 辩论主义 证据交换 证据保全

原文传递

摸索证明论 被引量：5

9

作者 魏庆玉 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第2期116-122,共7页

民事诉讼中的摸索证明是指在当事人就其主张或抗辩成立所必要的事实和证据未能充分掌握或了解时,可以向法院申请对他方当事人掌握的相关证据进行调查,并试图通过该调查程序获取新事实或新证据,进而以该事实或证据作为支持其请求成立的... 民事诉讼中的摸索证明是指在当事人就其主张或抗辩成立所必要的事实和证据未能充分掌握或了解时,可以向法院申请对他方当事人掌握的相关证据进行调查,并试图通过该调查程序获取新事实或新证据,进而以该事实或证据作为支持其请求成立的依据。基于传统的辩论主义,大陆法系国家和地区最初对摸索证明采取禁止的态度,随着对辩论主义的修正与发展,摸索证明的价值逐渐为诉讼实践所接纳。我国受制于大环境影响,对摸索证明的处理应该更为宽松。 展开更多

关键词 摸索证明 辩论主义 民事诉讼证明

原文传递

论民事诉讼中的摸索证明 被引量：4

10

作者 丁朋超 《云南大学学报（法学版）》 2015年第6期56-63,共8页

摸索证明是一种试探性的事实主张或举证,其旨在通过法院的调查程序收集进一步的事证。摸索证明经历了从完全否定到有条件地肯定的制度变迁,目前在德国、日本等大陆法系国家得到一定程度的认可。摸索证明与我国的起诉制度、审前证据交换... 摸索证明是一种试探性的事实主张或举证,其旨在通过法院的调查程序收集进一步的事证。摸索证明经历了从完全否定到有条件地肯定的制度变迁,目前在德国、日本等大陆法系国家得到一定程度的认可。摸索证明与我国的起诉制度、审前证据交换制度、申请法院职权取证制度以及诉前证据保全之间存在张力,但也留存有诸多适宜摸索证明存在的空间。我国应对摸索证明抱持相对宽松的态度,进而依据不同案件类型划定与之相适应的证明标准,为缓和与摸索证明存在明显张力的具体诉讼制度创造基础。 展开更多

关键词 摸索证明 历史脉络 冲突与契合 制度构建 思路

下载PDF 职称材料

摸索证明与民事诉讼证据收集开示的协作 被引量：2

11

作者 吴如巧 《西南政法大学学报》 2013年第6期47-56,共10页

我国台湾地区新"民事诉讼法"承认一定范围内的摸索证明为合法,而未采取德国法的摸索证明禁止原则。不负举证责任的当事人基于诚信原则就案件事实的解明负有一定的协作义务,但举证人有违诚信原则的摸索证明仍应予以禁止。法院... 我国台湾地区新"民事诉讼法"承认一定范围内的摸索证明为合法,而未采取德国法的摸索证明禁止原则。不负举证责任的当事人基于诚信原则就案件事实的解明负有一定的协作义务,但举证人有违诚信原则的摸索证明仍应予以禁止。法院应通过阐明,协同双方当事人就应证事实及证据方法加以具体特定,在举证人不能特定应证事实及证据方法时,应促使对方进行必要的协作,综合考量双方当事人的实体利益与程序利益,以判断证据声明是否合法。 展开更多

关键词 摸索证明 证据收集 开示 协作

下载PDF 职称材料

论推定规则在民事诉讼中的适用 被引量：1

12

作者 裴长利 《云南大学学报（法学版）》 2016年第2期2-7,共6页

推定规则,除具有提升诉讼效率的功能外,还具有纾解当事人因证据匮乏导致的承担不当客观证明责任、有利于纠纷彻底解决等功效。我国关于推定规则的立法较为简陋,可操作性差,司法效果不佳,有进一步完善之必要。为保证推定规则的正确适用,... 推定规则,除具有提升诉讼效率的功能外,还具有纾解当事人因证据匮乏导致的承担不当客观证明责任、有利于纠纷彻底解决等功效。我国关于推定规则的立法较为简陋,可操作性差,司法效果不佳,有进一步完善之必要。为保证推定规则的正确适用,应首先厘清该规则适用的条件,将推定区分为"事实推定"和"法律推定"两类,明确"事实推定"仅影响主观证明责任的转移,"法律推定"则影响客观证明责任的转移。完善符合推定规则运行特征的程序设计,民事诉讼对摸索证明持宽松态度,建立法官适用推定规则的激励和制约机制是保证推定规则良好运行的可行进路。 展开更多

关键词 推定规则 民事诉讼 证明责任 摸索证明

下载PDF 职称材料

两岸民事证据法上诚信原则的具体化——以举证责任之分配及减轻为中心 被引量：1

13

作者 王怡苹 《民事程序法研究》 2016年第1期75-89,共15页

诉讼上诚信原则作用的层面甚广,例如:管辖、禁反言、争点效、举证责任减轻、证据契约、诉讼契约、真实义务、事案解明义务、具体化义务、证明妨碍、摸索证明等,此等个别制度的设计背后是否有其共同的原则或理论基础,本文拟以举证责任之... 诉讼上诚信原则作用的层面甚广,例如:管辖、禁反言、争点效、举证责任减轻、证据契约、诉讼契约、真实义务、事案解明义务、具体化义务、证明妨碍、摸索证明等,此等个别制度的设计背后是否有其共同的原则或理论基础,本文拟以举证责任之分配及减轻为中心,就两岸民事证据法上诚信原则之运用展开观察及讨论。 展开更多

关键词 民事证据法上诚信原则 举证责任分配及减轻 真实义务 禁反言具体化义务 摸索证明 事案解明义务 证明妨碍 文书提出义务 违法取证 举证时限

原文传递

事案解明义务背景下摸索证明的边界探究 被引量：1

14

作者 包冰锋 郭星 《福建江夏学院学报》 2019年第3期42-52,共11页

伴随辩论主义法理的变迁,当事人与法院在民事诉讼程序中的任务与活动有所调整,主要体现为法院阐明义务与当事人诉讼促进义务的强化。为达致集中审理的目标,当事人在特定情形下对于案件事实、证据承担解明义务。不论该事实、证据是否有... 伴随辩论主义法理的变迁,当事人与法院在民事诉讼程序中的任务与活动有所调整,主要体现为法院阐明义务与当事人诉讼促进义务的强化。为达致集中审理的目标,当事人在特定情形下对于案件事实、证据承担解明义务。不论该事实、证据是否有利于己,其均应予以陈述或提出。但是,这并非意味着一方当事人可以无限制地要求对方当事人解明案件事实。一方当事人在诉讼中提出抽象性或猜测性主张,欲通过证据调查结果获得信息或证据时,原则上不被允许。然而,举证人已经充分提供相关线索使其主张具有合理根据的,应当允许其在事案解明义务的范围内进行摸索证明。对方当事人应负事案解明义务的范围,在一定程度上反映了摸索证明的容许度及其边界限制。 展开更多

关键词 事案解明义务 摸索证明 辩论主义 证据收集

下载PDF 职称材料

民事证据调查申请中摸索证明的适用与规制

15

作者 刘学在 熊李梓 《广西政法管理干部学院学报》 2021年第1期9-17,共9页

通过对裁判文书的分析可知,民事证据申请中存在大量摸索证明现象。抽象的证据申请与诉讼促进、具体化义务等诸多理念相违背。但是,作为当事人证据收集手段的重要补充,摸索证明能有效减缓证据偏在,并与武器平等之理念有所契合。为充分发... 通过对裁判文书的分析可知,民事证据申请中存在大量摸索证明现象。抽象的证据申请与诉讼促进、具体化义务等诸多理念相违背。但是,作为当事人证据收集手段的重要补充,摸索证明能有效减缓证据偏在,并与武器平等之理念有所契合。为充分发挥摸索证明的价值功效,应适当承认摸索证明的存在,就证据方法和待证事实两方面设立一定的限制条件,并对当事人的证据申请设立科学客观的审查标准。在此基础上通过完善证据收集制度,以提升当事人的取证能力,减少摸索证明行为的存在。 展开更多

关键词 证据申请 摸索证明 民事调查令

下载PDF 职称材料