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弱司法审查是中国实施宪法的蹊径吗——“合宪性审查工作体系化”的提出 被引量：17
1
作者 朱学磊 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第4期118-130,共13页
出于为我国宪法实施"找出路"的初衷,学者们将源自英联邦国家的弱司法审查制度引入了中国。就其本相而言,弱司法审查制度是以保障公民权利为目标,以政府、议会和法院分别承担权利保障责任为内容的制度体系。国内的相关研究忽... 出于为我国宪法实施"找出路"的初衷,学者们将源自英联邦国家的弱司法审查制度引入了中国。就其本相而言,弱司法审查制度是以保障公民权利为目标,以政府、议会和法院分别承担权利保障责任为内容的制度体系。国内的相关研究忽视了政府的作用,没有清楚地认识该制度的功能定位,在研究方法上存在描述性与规范性的混同。事实上,当前我国实施宪法的主要目标是通过合宪性审查维护法制统一。弱司法审查给我国的启示是,"议会(人大)至上"不等于它要对所有的问题事必躬亲,不宜将对合宪性审查的功能期待全部置于宪法和法律委员会一身,而是应当直面我国立法与司法的真实过程,根据各级立法与司法主体的实际能力,使其承担相应的合宪性审查职责,构建体系化的合宪性审查工作机制。在规范和功能维度上均能得到论证,而这不是对域外经验的机械复制。 展开更多
关键词 宪法实施 弱司法审查 合宪性审查 宪法和法律委员会
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司法审查的第三条道路——弱司法审查的兴起、发展及其中国意义 被引量：11
2
作者 程雪阳 《甘肃行政学院学报》 2011年第5期99-115,128,共17页
如何处理议会与法院关系,进而很好地保护人权,对世界各国来说都是一个重要且棘手的问题。长期以来人们只能在威斯敏斯特的议会至上和美国式司法审查模式之间做出非此即彼的选择。然而,1980年代之后,一种允许法院通过司法审查积极保护人... 如何处理议会与法院关系,进而很好地保护人权,对世界各国来说都是一个重要且棘手的问题。长期以来人们只能在威斯敏斯特的议会至上和美国式司法审查模式之间做出非此即彼的选择。然而,1980年代之后,一种允许法院通过司法审查积极保护人权,但同时又尊重民主所要求的人民自我统治的新的司法审查模式,即弱司法审查模式正在兴起。梳理此一模式的制度发展脉络和相关学术争论,客观评价此种司法审查模式对"议会/法院"关系的处理以及人权的保护所可能带来的影响,并在此基础之上反思此种模式对于中国可能的意义,毫无疑问,是十分重要的。 展开更多
关键词 议会至上 弱司法审查 宪政对话 良性违宪
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合宪性审查的芬兰模式及其对我国的启示
3
作者 黄柳建 《政法学刊》 2024年第1期47-55,共9页
芬兰的合宪性审查体系主要以议会的宪法委员会的审查为核心,辅以法院实施的弱司法审查,形成了一种混合模式。该宪法委员会性质上是一个普通且不具独立性的议会专门委员会,成员由普通议员构成,审查内容以立法草案的合宪性审查为主。法院... 芬兰的合宪性审查体系主要以议会的宪法委员会的审查为核心,辅以法院实施的弱司法审查,形成了一种混合模式。该宪法委员会性质上是一个普通且不具独立性的议会专门委员会,成员由普通议员构成,审查内容以立法草案的合宪性审查为主。法院依据《宪法》第106条“宪法优位”条款对议会立法进行弱司法审查,审查必须遵循合宪性推定、冲突明显以及不得宣布立法违宪等原则。该模式对我国当前在合宪性审查制度建构中如何找准宪法与法律委员会的定位,以及如何充分发挥法院在合宪性审查中的作用都具有重大的启示意义。 展开更多
关键词 芬兰 宪法委员会 合宪性审查 法院 弱司法审查
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弱司法审查体制必要性之证成 被引量：3
4
作者 朱学磊 《环球法律评论》 CSSCI 北大核心 2020年第1期142-161,共20页
作为一种新型权利保障模式,英联邦国家建立的弱司法审查体制引起了比较宪法学界的广泛关注,该体制的必要性成为一项核心议题,主要内容是如何理解新模式下法院与议会的关系。对话理论问世以后,迅速成为回答该问题的统治性范式。它涵盖了... 作为一种新型权利保障模式,英联邦国家建立的弱司法审查体制引起了比较宪法学界的广泛关注,该体制的必要性成为一项核心议题,主要内容是如何理解新模式下法院与议会的关系。对话理论问世以后,迅速成为回答该问题的统治性范式。它涵盖了法院和议会互动的各个环节,对司法实践产生了深刻影响。在后续发展中,原本重在描述弱司法审查体制的对话理论逐渐出现了规范性转向,开始针对议会和法院如何行使权力提出指导意见。但是,对话理论没有充分论证弱司法审查体制的独特性,也没有阐释该体制的价值内涵,其规范性转向因而遭到批判,需要予以补充和完善。经过重构的对话理论包括三个层次,分别论证弱司法审查体制何以可能、为何可欲以及如何可行,从而兼具解释性与建构性。尽管如此,新的对话理论仍有发展空间,需要在与实践的互动中进行调整和更新。 展开更多
关键词 弱司法审查 对话理论 司法至上 议会至上
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议会至上体制的权利保障逻辑之流变——以英国为分析对象
5
作者 朱学磊 《北方法学》 CSSCI 北大核心 2020年第6期134-146,共13页
在议会至上体制下,英国的权利保障逻辑经历了持续发展演变的过程。在古典自由主义时代,"法无禁止即自由"是权利的核心内涵。通过内部和外部限制让议会理性立法,是此时保障权利的主要方式。在新自由主义时代,积极权利出现并获... 在议会至上体制下,英国的权利保障逻辑经历了持续发展演变的过程。在古典自由主义时代,"法无禁止即自由"是权利的核心内涵。通过内部和外部限制让议会理性立法,是此时保障权利的主要方式。在新自由主义时代,积极权利出现并获得发展。行政权的扩张和议会立法对少数人的压制,给权利保障带去新的挑战。英国通过政治和法律方式监督行政权,但缺少对议会立法的有效制约。英国经验表明,在权利保障领域,全知全能的议会可能并不存在,应当面向本国的权利保障需求,合理确定议会至上的实现方式。这是我国在借鉴弱司法审查制度时应当注意的知识背景。 展开更多
关键词 议会至上 权利保障 弱司法审查
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论政治宪政主义与弱司法审查的关系 被引量：2
6
作者 马克.图什奈特 程雪阳 《甘肃行政学院学报》 CSSCI 2014年第5期107-114,129,共8页
在一些特殊领域,特别是社会经济权利领域,弱司法审查可能会成为违宪审查实践的首选形式。本文讨论弱司法审查与政治宪政主义之间所存在的显著联系:弱司法审查允许法院将立法者的注意力吸引到那些在法律制定过程中被忽视的宪法性难题上... 在一些特殊领域,特别是社会经济权利领域,弱司法审查可能会成为违宪审查实践的首选形式。本文讨论弱司法审查与政治宪政主义之间所存在的显著联系:弱司法审查允许法院将立法者的注意力吸引到那些在法律制定过程中被忽视的宪法性难题上。如同罗莎琳德·迪克森所指出的那样,之所以会出现这些宪法难题,有时是因为存在立法惯性或者执政联盟内部妥协的原因,有时则是因为法律在个案适用时出现了立法过程中未曾预想到的难题。依照阿隆·哈雷尔对于违宪审查的讨论,这些难题的存在证明了赋予个人提起违宪审查诉讼的权利是正当的。一旦法院(通过审判)识别出这些难题并通知立法者之后,后者就可以慎重地考虑是否要解决这些难题。政治宪政主义则为立法者如何行动提供可能的指引。本文将讨论政治宪政主义较之司法宪政主义更具吸引力的一些政治性条件。在梳理弱司法审查对于处理与第一代人权相关且更"现代"的问题(比如仇恨言论、性的直率表达)的效果之后,本文将预测这种司法审查模式对于处理第一代人权中的核心权利(比如煽动性言论)的效果。 展开更多
关键词 政治宪政主义 司法宪政主义 弱司法审查模式 违宪审查
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“司法至上”还是“法院主导”——对弱司法审查制度缺乏稳定性的反思
7
作者 朱学磊 《人大法律评论》 2019年第1期410-460,共51页
为了更好地保障公民权利,自20世纪80年代起,传统上奉行议会主权体制的部分英联邦国家陆续建立起弱司法审查制度。该制度以成文的权利法案为基础,赋予法院有限的司法审查权,同时允许议会通过普通立法程序回应司法判决。在规范层面,议会... 为了更好地保障公民权利,自20世纪80年代起,传统上奉行议会主权体制的部分英联邦国家陆续建立起弱司法审查制度。该制度以成文的权利法案为基础,赋予法院有限的司法审查权,同时允许议会通过普通立法程序回应司法判决。在规范层面,议会的立法回应大致包括补救性回应和否定性回应两种类型;在实践层面,议会在大多数案件中作出的是补救性回应,法院在多数案件中成为纠纷的最终裁决者。批评者据此认为弱司法审查制度是不稳定的,正在倒向美国的"司法至上"模式。事实上,立法回应的制度效果更适合被描述为"法院主导"。从过程维度看,议会接受了司法判决结果,并不代表它只在无意识地跟随或盲从,更多时候是审慎考虑的结果;从结果维度看,议会在部分案件中对司法判决秉持选择性接受的态度,并没有照单全收。在弱司法审查制度下,倘若法官能够按照权利法案的规定充分行使权力,议会能够真实地反映多数选民的意志并保持健康的民主审议能力,"法院主导"并不是一个值得忧虑的问题。 展开更多
关键词 弱司法审查制度 立法回应 稳定性 司法至上 法院主导
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图什内特弱式司法审查思想研究
8
作者 田坤 《湖南科技大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2017年第5期97-102,共6页
20世纪90年代,美国出现了人民立宪主义学者"四驾马车",其基本主张不是简单反对司法审查,而是反对司法至上,主张以"人民"的政治参与而非任何一种宪法机构的垄断性解释作为宪法变迁与宪法原则制度化的最终正当性依据... 20世纪90年代,美国出现了人民立宪主义学者"四驾马车",其基本主张不是简单反对司法审查,而是反对司法至上,主张以"人民"的政治参与而非任何一种宪法机构的垄断性解释作为宪法变迁与宪法原则制度化的最终正当性依据。"四驾马车"中最激进的学者是图什内特教授,其在早年的研究中主张完全取消司法审查,进入21世纪后逐渐转而积极拥护没有司法至上的弱式司法审查制度。中国的政治宪法论学者片面借用了美国人民立宪主义学说,构建了值得商榷的"代议机关至上的人民宪政"理论。中国不必提倡人民立宪主义,在人民代表大会制度下也可以建立弱式司法审查制度。 展开更多
关键词 人民立宪主义 司法至上 弱式司法审查
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