刑法理论与刑事立法 被引量：74

1

作者 张明楷 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2017年第6期16-34,共19页

在刑事立法非常活跃的时代,刑法理论不可能只是单纯地解释刑法,而是需要同时关注刑事立法本身。刑法理论不仅要规制司法,而且要规制立法。刑法理论尤其是法益保护主义与有关刑罚的正当化根据的学说,对刑事立法起着重要规制作用;刑法理... 在刑事立法非常活跃的时代,刑法理论不可能只是单纯地解释刑法,而是需要同时关注刑事立法本身。刑法理论不仅要规制司法,而且要规制立法。刑法理论尤其是法益保护主义与有关刑罚的正当化根据的学说,对刑事立法起着重要规制作用;刑法理论必须对刑法条文作出有价值的判断,促进刑事立法的不断完善。但是,如果能够通过修改理论或者重新解释应对社会生活事实的,就不应当修改刑法;任何知识都是一种偏见,都是不完善、不全面的,但刑法学绝不是始终拘泥于条文的形式论解释的枯燥无味的学问;刑法学者应当善于了解社会生活事实的变化,勇于反省自己的前理解,正确对待自己的偏见,从而使旧法条适应新时代。对刑事立法的批判与解释并不是对立关系,批判性解释可以使刑事立法的形式缺陷得到弥补,也能为刑事立法的完善奠定基础。刑事立法也应当善于类型化,从而为解释提供应有的空间,使刑事立法与刑法理论形成良性互动关系。 展开更多

关键词 刑法理论 刑事立法 合理规制 正确解释 良性互动

原文传递

大数据背景下“算法杀熟”的法律规制 被引量：27

2

作者 黄毅 宋子寅 《中州学刊》 CSSCI 北大核心 2022年第4期50-54,共5页

“算法杀熟”以平台用户为侵害对象,以通过数据画像进行歧视性定价为典型行为方式,具有比传统价格歧视更大的危害范围和侵害程度。较之传统的价格歧视,“算法杀熟”的专业技术性、隐蔽性更强,更难规制。遏制“算法杀熟”,需要构建政府... “算法杀熟”以平台用户为侵害对象,以通过数据画像进行歧视性定价为典型行为方式,具有比传统价格歧视更大的危害范围和侵害程度。较之传统的价格歧视,“算法杀熟”的专业技术性、隐蔽性更强,更难规制。遏制“算法杀熟”,需要构建政府监管机制,实现消费者福利与生产者福利的平衡;构建算法解释机制,实现保护消费者知情权与平台创新动力的平衡;构建侵权救济机制,实现消费者平等交易与平台自主定价的平衡。 展开更多

关键词 定价算法 “算法杀熟” 合理规制

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我国劳务派遣法律规制的再思考 被引量：16

3

作者 李坤刚 《中州学刊》 CSSCI 北大核心 2013年第2期45-51,共7页

我国劳务派遣产生于我国独特的劳动市场背景,其近年来的畸形发展引发了《劳动合同法》的修改。但我国目前涉及劳务派遣的法律规范,包括全国人大常委会2012年12月通过的《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》均未能对我国劳务... 我国劳务派遣产生于我国独特的劳动市场背景,其近年来的畸形发展引发了《劳动合同法》的修改。但我国目前涉及劳务派遣的法律规范,包括全国人大常委会2012年12月通过的《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》均未能对我国劳务派遣中的问题进行准确定位,在规范的方式和重点上仍存在偏差。现实中不当劳务派遣的目的大致有:逃避社会保险欠账;降低社会保险支出;逃避签订无固定期限劳动合同义务、同工同酬义务等。为了规范劳务派遣,必须进一步完善相关法律制度,如规定逆向派遣为非法,对异地派遣作一般性禁止;将劳务派遣期限限制在两年以内;取消对违法派遣的劳动仲裁的时效限制;完善关于劳动法主体资格和业务外包的规定。 展开更多

关键词 劳务派遣 背景 类型 合理规制

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金融业关联交易规制的国际比较及其启示 被引量：6

4

作者 余保福 《上海金融》 CSSCI 北大核心 2005年第10期45-47,共3页

本文考察了国外金融立法和金融监管当局对金融业关联交易的规制措施,指出我国应完善金融业关联交易立法,构建我国全方位、全流程的金融业非正当关联交易法律规制体系,完善不同监管机构之间的信息共享和沟通协调机制并加大对非正当金融... 本文考察了国外金融立法和金融监管当局对金融业关联交易的规制措施,指出我国应完善金融业关联交易立法,构建我国全方位、全流程的金融业非正当关联交易法律规制体系,完善不同监管机构之间的信息共享和沟通协调机制并加大对非正当金融关联交易的处罚力度。 展开更多

关键词 金融业 关联交易 合理规制

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在自由与规制之间——两大法系自由心证主义比较研究 被引量：7

5

作者 潘志瀛 阎惠英 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2007年第2期137-141,共5页

诉讼正义实现的基础在于案件真相的发现。就案件真相的发现模式而言,英美法系和大陆法系虽然发展历程彼此相异,但却殊途同归。前者经历了从绝对自由的证明到相对自由的证明;后者经历了从绝对不自由的证明到相对自由的证明。现代两大法... 诉讼正义实现的基础在于案件真相的发现。就案件真相的发现模式而言,英美法系和大陆法系虽然发展历程彼此相异,但却殊途同归。前者经历了从绝对自由的证明到相对自由的证明;后者经历了从绝对不自由的证明到相对自由的证明。现代两大法系自由心证主义以自由与规制、真相发现与抑制主观随意性为最重要的特征。两大法系对自由心证的合理规制值得我们借鉴和学习。 展开更多

关键词 自由心证 功能性比较 相对自由的证明 合理规制

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逻辑与实证:地方性刑事证据规则研究 被引量：5

6

作者 闫召华 《北大法律评论》 CSSCI 2016年第1期36-64,共29页

面对立法权和司法解释权挟制之下的有限空间,刑事证据规则的地方生产表现出旺盛的生命力,成为我国刑事证据法制化运动中的特殊景象。作为对刑事证据立法社会需求的地方性回应,地方性刑事证据规则在客观上具有＂释疑解惑＂＂拾缺补漏＂... 面对立法权和司法解释权挟制之下的有限空间,刑事证据规则的地方生产表现出旺盛的生命力,成为我国刑事证据法制化运动中的特殊景象。作为对刑事证据立法社会需求的地方性回应,地方性刑事证据规则在客观上具有＂释疑解惑＂＂拾缺补漏＂＂检验试错＂的功能,有益于刑事证据法的信受奉行和制度创新。然而,地方表达的内在局限与外部制约也不可避免地导致刻意＂创新＂、过度＂地方化＂、僭越法律等一系列问题。因此,有必要在宏观上搭建地方规则与刑事证据立法良性互动的空间和渠道,并在清理现有的地方性刑事证据规则的基础上,建立有效的地方表达疏导机制,力求实现地方司法机关适时＂造法＂,造出＂良法＂,最终实现＂良法＂＂善治＂。 展开更多

关键词 刑事证据规则 地方表达 意义 问题 合理规制

原文传递

从私人生活的合理规制看《家庭教育促进法》的语言特点 被引量：1

7

作者 叶强 《语言战略研究》 北大核心 2023年第1期5-6,共2页

2022年1月1日,《中华人民共和国家庭教育促进法》正式施行,将家庭教育由传统的“家事”提升为“国事”。这不仅是中国首部家庭教育领域的专门立法,也是世界范围内首部国家层面的家庭教育法律。在家庭教育中,所谓“言传身教”,语言扮演... 2022年1月1日,《中华人民共和国家庭教育促进法》正式施行,将家庭教育由传统的“家事”提升为“国事”。这不仅是中国首部家庭教育领域的专门立法,也是世界范围内首部国家层面的家庭教育法律。在家庭教育中,所谓“言传身教”,语言扮演着极为重要的角色,家长的语言会对孩子的言行举止和身心健康产生重大而久远的影响。在该法实施一周年之际,本刊邀请法学、社会学、医学和教育学界的4位专家,围绕该法和家庭语言教育展开讨论,以期引起社会的重视。 展开更多

关键词 家庭教育 私人生活 言行举止 言传身教 合理规制 促进法 教育学界 语言特点

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法官自由裁量权的正当行使与合理规制 被引量：5

8

作者 王菲 《人民论坛》 北大核心 2014年第A07期110-112,共3页

法官的自由裁量权是基于立法的精神,在不违背立法原意的情形下自主裁判,并以此做出合理判决的一种权力。自由裁量权是利弊兼有的一把双刃剑,若行使不当或者被滥用,同样不能实现社会正义。法律应当赋予法官自由裁量权,法官自由裁量权是... 法官的自由裁量权是基于立法的精神,在不违背立法原意的情形下自主裁判,并以此做出合理判决的一种权力。自由裁量权是利弊兼有的一把双刃剑,若行使不当或者被滥用,同样不能实现社会正义。法律应当赋予法官自由裁量权,法官自由裁量权是一种应受限制的权力,应采取适当的措施予以矫正,以保证其合理行使。 展开更多

关键词 自由裁量权 正当行使 合理规制

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反贪技术侦查的路径选择 被引量：3

9

作者 缪晓琛 《犯罪研究》 2009年第2期47-53,共7页

将技术侦查手段运用到反贪查案中的必要性已经在学界和实务界达成共识,而且在当今国情下也具备相当的可行性。在现阶段反贪使用技侦手段仍然要依靠公安机关,在此基础上应增强可控性,同时针对各种具体情形应灵活运用技侦手段,并注重与一... 将技术侦查手段运用到反贪查案中的必要性已经在学界和实务界达成共识,而且在当今国情下也具备相当的可行性。在现阶段反贪使用技侦手段仍然要依靠公安机关,在此基础上应增强可控性,同时针对各种具体情形应灵活运用技侦手段,并注重与一般公开手段的配合。为了更有效地打击贪污贿赂犯罪,对于反贪技侦手段的使用应进行合理的规制,理性地看待"适用原则"和有关"证据转换"的问题。 展开更多

关键词 技术侦查 贪污贿赂案件 反贪侦查 运用模式 合理规制

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认罪认罚从宽制度中被追诉人反悔权问题研究

10

作者 夏玉斐 《楚天法治》 2023年第14期55-57,共3页

认罚从宽制度自确立以来,落实了宽严相济的刑事政策,在一定程度上提高了诉讼效率,取得了诸多有益的成果.但是对于其中被追诉人的反悔权,《刑事诉讼法》并没有予以明确规定,而在我国司法实践中却存在诸多被追诉人在认罪认罚后反悔的情形... 认罚从宽制度自确立以来,落实了宽严相济的刑事政策,在一定程度上提高了诉讼效率,取得了诸多有益的成果.但是对于其中被追诉人的反悔权,《刑事诉讼法》并没有予以明确规定,而在我国司法实践中却存在诸多被追诉人在认罪认罚后反悔的情形.由于缺乏法律的明确规定,此类案件在适用过程中面临无法可依的现状,案件的处理无法形成统一的标准,被追诉人的权益难以得到保障.在赋予被追诉人反悔的权利之外,亦应对其进行合理的规制,将其纳入制度的轨道上,保障认罪认罚从宽制度的正常运行. 展开更多

关键词 认罪认罚从宽制度 反悔权 合理规制

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毒品犯罪主观“明知”认定难的应然出路——从列举式推定到推定规则 被引量：4

11

作者 李姗 《福建警察学院学报》 2016年第1期19-25,共7页

由于毒品犯罪的特殊性,认定犯罪嫌疑人对所运输、持有的物品为毒品较为困难。为解决认定毒品犯罪中主观"明知"的困难,司法实践中引入了推定方法。然而,由于推定方法自身的缺陷以及毒品犯罪嫌疑人的特殊性,导致在毒品犯罪中适... 由于毒品犯罪的特殊性,认定犯罪嫌疑人对所运输、持有的物品为毒品较为困难。为解决认定毒品犯罪中主观"明知"的困难,司法实践中引入了推定方法。然而,由于推定方法自身的缺陷以及毒品犯罪嫌疑人的特殊性,导致在毒品犯罪中适用犯意推定方法可能伤及无辜,因而需要对推定方法的适用进行合理的规范,合理限制其适用方法和条件,从而达到打击犯罪与人权保障的平衡。 展开更多

关键词 毒品犯罪 主观明知 推定规则 合理规制

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电影作品二次创作侵权的界定与防范 被引量：3

12

作者 杨凌燕 《今传媒》 2021年第3期85-87,共3页

电影作品的二次创作日趋火爆,但二次创作的背后侵权问题也日趋严重,本文结合《中华人民共和国著作权法》,分析二次创作侵权现状,提出网络视频平台与二次创作者联动起来,不断强化版权意识,将合理使用行为恰当化,从质与量上进行实质性改进... 电影作品的二次创作日趋火爆,但二次创作的背后侵权问题也日趋严重,本文结合《中华人民共和国著作权法》,分析二次创作侵权现状,提出网络视频平台与二次创作者联动起来,不断强化版权意识,将合理使用行为恰当化,从质与量上进行实质性改进,使二次创作行为受到法律规制。 展开更多

关键词 二次创作 著作权 合理规制

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正确认识和合理规制"资本无序扩张" 被引量：2

13

作者 陈道富 《清华金融评论》 2022年第5期59-62,共4页

资本既是投入要素,更是社会合作机制。资本无序扩张是各种关系失衡和失调的表现。当前市场中存在三类需要规制的资本无序扩张。历史上不同环境和发展阶段下资本扩张会呈现不同形态,体制机制塑造的不当激励约束结构是资本无序扩张的根本... 资本既是投入要素,更是社会合作机制。资本无序扩张是各种关系失衡和失调的表现。当前市场中存在三类需要规制的资本无序扩张。历史上不同环境和发展阶段下资本扩张会呈现不同形态,体制机制塑造的不当激励约束结构是资本无序扩张的根本原因。本文就规范“资本无序扩张”提出了基本思路。 展开更多

关键词 固定资产投资 金融机构 自我强化 关注焦点 科创企业 产业实体 合理规制 资本运作

原文传递

科学合理规制“二选一”规范平台经济健康发展 被引量：3

14

作者 陈兵 赵青 《中国价格监管与反垄断》 2021年第6期33-35,共3页

2021年4月10日,国家市场监督管理总局(以下简称“市监总局”)对阿里巴巴集团控股有限公司(以下简称“当事人”)下达行政处罚决定书(国市监处[2021]28号),认定其“禁止平台内经营者在其他竞争性平台开店或者参加促销活动”的行为构成《... 2021年4月10日,国家市场监督管理总局(以下简称“市监总局”)对阿里巴巴集团控股有限公司(以下简称“当事人”)下达行政处罚决定书(国市监处[2021]28号),认定其“禁止平台内经营者在其他竞争性平台开店或者参加促销活动”的行为构成《反垄断法》上所禁止的滥用市场支配地位行为,责令其停止违法行为,对其处以2019年度中国境内销售额4%的罚款,计182.28亿元。 展开更多

关键词 市场监督管理 合理规制 滥用市场支配地位行为 《反垄断法》 行政处罚决定书 经济健康发展 行为构成 违法行为

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合理规制轻罪案件适用逮捕措施——曹县人民检察院审查逮捕工作的调查 被引量：2

15

作者 周文伟 张跃华 《中国刑事法杂志》 CSSCI 北大核心 2011年第1期106-108,共3页

曹县人民检察院2006-2009年存在适用逮捕措施过多的问题。究其原因,主要是受重打击、轻保护的执法理念影响、非羁押性强制措施不完善以及检察机关为避免社会负面评价而为。合理规制轻罪案件强制措施应提高逮捕案件的程序准入关,建立逮... 曹县人民检察院2006-2009年存在适用逮捕措施过多的问题。究其原因,主要是受重打击、轻保护的执法理念影响、非羁押性强制措施不完善以及检察机关为避免社会负面评价而为。合理规制轻罪案件强制措施应提高逮捕案件的程序准入关,建立逮捕必要性证明制度和捕后继续羁押必要性审查制度,实行律师介入审查逮捕,推动法院直接受理轻罪自诉案件,加强刑事和解,推动社区监管,对外来犯罪人员实行同城司法处遇。 展开更多

关键词 适用逮捕措施 轻罪案件 调查 合理规制

原文传递

侦查讯问中“引诱”“欺骗”方法的合理规制 被引量：2

16

作者 杨静 《浙江万里学院学报》 2019年第4期41-46,共6页

我国的刑事诉讼立法在引诱和欺骗的问题上采取了泛道德的负面立场。虽然立法没有太多限制,但这种负面立场加强了侦查阶段甚至整个刑事司法中的秘密倾向。这表明立法和司法实践缺乏对"引诱"和"欺骗"方法的合理规制... 我国的刑事诉讼立法在引诱和欺骗的问题上采取了泛道德的负面立场。虽然立法没有太多限制,但这种负面立场加强了侦查阶段甚至整个刑事司法中的秘密倾向。这表明立法和司法实践缺乏对"引诱"和"欺骗"方法的合理规制。犯罪的性质决定了审讯方法的道德标准非常低。我国应对"引诱"和"欺骗"方法的使用作出合理的规定,并允许"引诱""欺骗"在合法合理的范围内取得口供。对于超出合理和合理限度的引诱、欺骗手段收集的口供应被视为非法证据而予以排除。 展开更多

关键词 引诱 欺骗 合理规制

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非法证据排除的范围——基于中国裁判文书网565份刑事裁判文书的实证分析 被引量：2

17

作者 郭鹏飞 《人民司法》 2020年第10期88-93,共6页

随着我国非法证据排除规则的不断健全完善,刑事司法实践中辩方申请非法证据排除的案件数量显著增加。与此同时,专家、学者对非法证据排除规则的实证分析成果也不断丰富,主要集中在程序规则、法官的裁判认定等方面,并就如何完善有针对性... 随着我国非法证据排除规则的不断健全完善,刑事司法实践中辩方申请非法证据排除的案件数量显著增加。与此同时,专家、学者对非法证据排除规则的实证分析成果也不断丰富,主要集中在程序规则、法官的裁判认定等方面,并就如何完善有针对性地提出了各自的见解。笔者在阅读大量相关文献并访谈数位刑事法律工作者后发现,非法证据排除规则的良好运行除了要设置科学的程序规则、合理规制法官的裁判认定之外,核心的也是最基本的问题在于确定非法证据排除的范围。 展开更多

关键词 非法证据排除 刑事裁判文书 刑事司法实践 程序规则 合理规制 中国裁判文书网 刑事法律 显著增加

原文传递

解禁直接比较广告的合理性及规制重构

18

作者 王艺玶 赵邦一 《楚天法治》 2022年第23期94-96,共3页

为减少广告主之间的商誉破坏及不正当手段的竞争,我国一直对直接比较广告持有禁止的态度,禁止直接提及竞争者及其产品.但在现阶段,全面的禁止直接比较广告也存在过度干涉自由竞争、降低消费者福祉等不利效果.此外,直接比较广告在维护消... 为减少广告主之间的商誉破坏及不正当手段的竞争,我国一直对直接比较广告持有禁止的态度,禁止直接提及竞争者及其产品.但在现阶段,全面的禁止直接比较广告也存在过度干涉自由竞争、降低消费者福祉等不利效果.此外,直接比较广告在维护消费者知情权、促进市场良性运行的优势也不能忽视.当前在价值衡量之下,应该对直接比较广告的管制由禁止转为适度的允许. 展开更多

关键词 直接比较广告 合理规制 合法性标准 竞争法规制

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非法经营罪司法适用问题探究

19

作者 樊淑珍 《现代商贸工业》 2022年第2期147-149,共3页

非法经营罪条款以“空白罪状+兜底条款”的设置方式及繁多的司法解释使该罪名在司法实践中逐渐暴露出背离罪刑法定原则、刑罚权泛化、模糊罪名之间的界限等问题,日渐有重蹈“口袋罪”覆辙的现象,且该罪包含多种行为类型,对该罪名理解不... 非法经营罪条款以“空白罪状+兜底条款”的设置方式及繁多的司法解释使该罪名在司法实践中逐渐暴露出背离罪刑法定原则、刑罚权泛化、模糊罪名之间的界限等问题,日渐有重蹈“口袋罪”覆辙的现象,且该罪包含多种行为类型,对该罪名理解不一易导致司法裁判中同案不同判问题的发生、损害法律公信力等司法乱象,故而深入分析其司法适用问题,探析出问题存在的根源,据此提出合理规制的完善路径有极强的现实意义。 展开更多

关键词 非法经营罪 司法乱象 合理规制

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网络社会下中国刑事立法政策的民意审视与构建 被引量：1

20

作者 李翔 《山东警察学院学报》 2013年第3期53-59,共7页

刑事政策思想自古有之,有什么样的刑事政策就有什么样的刑事立法。但随着网络的迅速发展,民众越来越多地期望获得参与公共事务管理的话语权。因而,刑事立法政策的制定是否要获得公众的认可,是否要考量民意,便成为新时期刑事政策学发展... 刑事政策思想自古有之,有什么样的刑事政策就有什么样的刑事立法。但随着网络的迅速发展,民众越来越多地期望获得参与公共事务管理的话语权。因而,刑事立法政策的制定是否要获得公众的认可,是否要考量民意,便成为新时期刑事政策学发展面临的新课题。从刑事立法政策的价值分析出发,在刑事立法政策制定的过程中不但有民意存在的空间,而且应合理规制民意表达的举措,这对于刑事立法政策的制定具有重要的价值。 展开更多

关键词 刑事立法政策 民意审视 困境 合理规制

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