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从属双阶层模式:法定犯违法判断模式的重构 被引量：3
1
作者 台培森 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2021年第6期83-94,共12页
违法判断模式影响法定犯的处罚范围。既允许又禁止的裁判结论让民众无所适从。法定犯的违法判断模式应从判断立场和判断方法两个维度建构。判断立场涉及法域间静态冲突,违法一元论和多元论都不足取,应当采用缓和的违法一元论立场,基于... 违法判断模式影响法定犯的处罚范围。既允许又禁止的裁判结论让民众无所适从。法定犯的违法判断模式应从判断立场和判断方法两个维度建构。判断立场涉及法域间静态冲突,违法一元论和多元论都不足取,应当采用缓和的违法一元论立场,基于刑事违法从属性,建立"前置法确认、保护"与"刑事法保障"的判断机制。判断方法涉及法规范与外在因素的动态矛盾,极端法律形式主义和法律现实主义都不合理。法定犯违法判断应建立从属双阶层的判断模式:第一层为行政违法判断,以法律形式主义判断为主;第二层为刑事违法性判断,以法律现实主义判断为主。只有第一层判断结论为肯定时才进行第二层判断。区分刑事违法和行政违法要关注法条之外的众多现实因素。 展开更多
关键词 法定犯 行政违法判断 刑事违法判断 判断立场 判断方法
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刑民法域竞合问题之处理:正向逻辑与逆向审查
2
作者 贾银生 《法律适用》 CSSCI 北大核心 2024年第2期84-96,共13页
处理实体法上的刑民法域竞合问题,既不可局限于违法论的路径,也不可径直以刑民法律效果的和谐为核心进行倒推,而应将两者并重且分阶段出场。在刑事违法的判断路径上,需首先重新诠释何谓法秩序之“统一”。然后,在此基础上明确刑事违法... 处理实体法上的刑民法域竞合问题,既不可局限于违法论的路径,也不可径直以刑民法律效果的和谐为核心进行倒推,而应将两者并重且分阶段出场。在刑事违法的判断路径上,需首先重新诠释何谓法秩序之“统一”。然后,在此基础上明确刑事违法判断的应有规则。尤其是在目的论统一的维度,需以案件所涉的刑民具体规范目的是否实质一致为据,进行从属或独立判断。在法律效果的权衡路径上,通过比例原则之解释论场域的运用,对前一阶段的结论和论证进行逆向审查与必要纠偏。 展开更多
关键词 刑民法域竞合 刑事违法判断 规范目的 法律效果
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非法吸收公众存款罪的认定与反思——基于对江西省2014年—2018年213个判决样本的检视
3
作者 张添明 《广州市公安管理干部学院学报》 2019年第4期12-17,28,共7页
近几年由于非法集资的猖獗,非法吸收公众存款罪成为热点罪名。学界对于本罪的研究大多数仅限于构成要件层面,而未能系统结合大样本案例站在实务认定的角度进行反思。该罪虽然是典型的行政犯,但不能将行政机关认定的意见作为刑事违法性... 近几年由于非法集资的猖獗,非法吸收公众存款罪成为热点罪名。学界对于本罪的研究大多数仅限于构成要件层面,而未能系统结合大样本案例站在实务认定的角度进行反思。该罪虽然是典型的行政犯,但不能将行政机关认定的意见作为刑事违法性认定的直接依据,司法机关应当立足于本罪所保护的法益进行独立实质判断。该罪采用的是空白罪状的方式,基于罪刑法定原则的明确性要求,其参照的对象必须是明确的,不能将部门规章等规范性文件作为其参照的法源。无论采取何种解释方法,该罪的“公众”并不包括“单位”。在理解“存款”的含义时,不应该仅从形式上进行判断,而更应当考虑资金的实际用途。在认定非法吸收公众存款罪时,应当考虑被害人过错。如果无视被害人因素,不考虑被害人在犯罪过程中所扮演的角色以及对犯罪后果所发生的作用,难免会有失公正。 展开更多
关键词 非法吸收公众存款罪 刑事违法性判断 被害人过错
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