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“交易习惯”研究 被引量：38
1
作者 罗筱琦 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2002年第2期131-141,共11页
习惯、习惯法在漫长的人类社会中起着重要作用 ,近现代各国都比较重视习惯法的研究工作 ;相反 ,具有数千年习惯法 (礼 )传统的我国对习惯法的研究却甚少。新通过的《合同法》用九个条文规定“交易习惯”的适用。本文认为 ,合同法所言“... 习惯、习惯法在漫长的人类社会中起着重要作用 ,近现代各国都比较重视习惯法的研究工作 ;相反 ,具有数千年习惯法 (礼 )传统的我国对习惯法的研究却甚少。新通过的《合同法》用九个条文规定“交易习惯”的适用。本文认为 ,合同法所言“交易习惯”即指习惯法 ,其成立要件及其在合同法中的作用在文中将得到具体讨论。文末 ,作者还对交易习惯在立法、执法和司法方面的具体实务提出了自己的看法。 展开更多
关键词 交易习惯 习惯法 《合同法》 成立要件 司法 适用 立法 实务 看法 中国
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用人单位劳动规章制度形成理性及法制重构 被引量：34
2
作者 郑尚元 王艺非 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第6期72-84,共13页
劳动规章制度对于劳动关系的继续性与合作性属性有特殊的调整作用,其补充劳动合同并促进其效率,同时亦有集体法上的意义,对劳动规章制度的规制应考虑到这些因素。观察台湾学界与工作规则相关的理论与实践,可发现工作规则规制的重心正由&... 劳动规章制度对于劳动关系的继续性与合作性属性有特殊的调整作用,其补充劳动合同并促进其效率,同时亦有集体法上的意义,对劳动规章制度的规制应考虑到这些因素。观察台湾学界与工作规则相关的理论与实践,可发现工作规则规制的重心正由"意思"转向"内容",这也愈发接近德国的模式。以境外法例为对照可以窥见我国法制下调整劳动规章制度的症结,在于过于强调对"意思",尤其是"集体意思"的控制,而忽视对内容合理性的控制。劳动规章制度的规制应由形式正义转向实质正义,着重控制其内容合理性,而非当事人意思。而为了不过分依赖法官随机判断"合理性",导致法秩序的混乱,建议引入交易习惯与行规作为标准。 展开更多
关键词 劳动规章制度 定型化契约 指示权 民主程序 合理性 交易习惯 行规
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论交易习惯的司法适用及其限制 被引量：19
3
作者 宋阳 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2017年第6期174-186,共13页
通过考察交易习惯的性质可知,交易习惯具有非普遍性、不确定性等明显缺陷。因此,如果对交易习惯不加鉴别地予以概括适用,将给司法公正带来较大风险;这也可能导致交易主体在民商交易中的确定成本、解释成本和管理成本的不合理增加。建议... 通过考察交易习惯的性质可知,交易习惯具有非普遍性、不确定性等明显缺陷。因此,如果对交易习惯不加鉴别地予以概括适用,将给司法公正带来较大风险;这也可能导致交易主体在民商交易中的确定成本、解释成本和管理成本的不合理增加。建议在未来立法中对交易习惯的司法适用进行严格限制,明确交易习惯对当事人产生约束力的情形,以保护交易规则的可预测性以及公平公正性。 展开更多
关键词 交易习惯 司法适用 成本衡量 限制适用 约束力
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合同解释的三原则 被引量：19
4
作者 崔建远 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2019年第3期141-150,共10页
合同解释,绝对意思主义不可取,应该以客观主义为主,以主观主义为辅,这是我国应采取的合同解释的原则。在当事人各方对合同用语理解不同的场合,法院应以一个理性人处于缔约环境中对合同用语的理解为准,来探寻合同用语的含义。在双方对某... 合同解释,绝对意思主义不可取,应该以客观主义为主,以主观主义为辅,这是我国应采取的合同解释的原则。在当事人各方对合同用语理解不同的场合,法院应以一个理性人处于缔约环境中对合同用语的理解为准,来探寻合同用语的含义。在双方对某合同用语并未赋予特定含义的情况下,法院可以客观合理性标准来揭示合同用语的含义,而不是根据当事人的任何意图。体系解释不但是解释法律的原则,也是合同解释的原则,所谓体系解释非合同解释原则的观点不符合实际。在参照习惯和惯例填补合同漏洞时,应当注意如下几点:习惯和惯例应当具有一定普遍性,习惯和惯例应当是客观存在的符合其构成的行为规范,习惯与惯例必须适法,习惯与惯例应当是当事人各方已经知道或应当知道而又没有明示排斥者,只有在合同载有"疑义条款"时,才可以运用习惯作为解释工具。 展开更多
关键词 合同解释 客观主义 主观主义 体系解释 交易习惯 惯例
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我国民商事司法中的交易习惯 被引量：15
5
作者 樊涛 《法律适用》 CSSCI 北大核心 2014年第2期91-95,共5页
交易习惯作为一种社会规则,客观上规范和引导着商人的行为。交易习惯不得违反法律、公序良俗,交易习惯具有独立的效力根据。交易习惯效力具有相对性。我国商事立法与司法对于交易习惯过度干预,不利于商事交易的调整。我国应在民法典中... 交易习惯作为一种社会规则,客观上规范和引导着商人的行为。交易习惯不得违反法律、公序良俗,交易习惯具有独立的效力根据。交易习惯效力具有相对性。我国商事立法与司法对于交易习惯过度干预,不利于商事交易的调整。我国应在民法典中规定交易习惯的法源地位,并在《民事诉讼法》中增设交易习惯的采信规则。 展开更多
关键词 交易习惯 构成要件 法源地位
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交易习惯研究 被引量：12
6
作者 罗筱琦 陈界融 《法学家》 CSSCI 北大核心 2002年第5期82-91,共10页
有学者曾言：“法律的前趋是习惯，而习惯又是肇端于道德；所以法律的最初发展，无不是道德意识经由习惯而成文化。”《中华人民共和国合同法》(以下简称“合同法”)明显特点之一就是首次赋予“交易习惯”应有的法律地位。本文对之做一... 有学者曾言：“法律的前趋是习惯，而习惯又是肇端于道德；所以法律的最初发展，无不是道德意识经由习惯而成文化。”《中华人民共和国合同法》(以下简称“合同法”)明显特点之一就是首次赋予“交易习惯”应有的法律地位。本文对之做一探讨，以求教法学同仁。…… 展开更多
关键词 交易习惯 《中华人民共和国合同法》 成文化 法学 法律地位 道德意识 学者 教法 特点 简称
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承揽合同四论 被引量：13
7
作者 崔建远 《河南省政法管理干部学院学报》 CSSCI 2010年第2期75-79,共5页
区别承揽合同与劳动合同,首先看当事人双方的约定,无约定时看补充协议;达不成补充协议的,遵循交易习惯;无习惯可循的,按照承揽合同处理。我国现行法对于次承揽合同设有若干限制,对于不规则承揽也予以了承认。关于工作成果所有权的归属,... 区别承揽合同与劳动合同,首先看当事人双方的约定,无约定时看补充协议;达不成补充协议的,遵循交易习惯;无习惯可循的,按照承揽合同处理。我国现行法对于次承揽合同设有若干限制,对于不规则承揽也予以了承认。关于工作成果所有权的归属,应当区分类型加以确定,不宜整齐划一。 展开更多
关键词 承揽合同 约定 交易习惯 次承揽合同 工作成果 归属
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交易习惯的司法适用 被引量：11
8
作者 潘艺 《法治论坛》 2008年第4期132-149,共18页
交易习惯是先前商事活动中形成的惯常模式或者习惯性做法。我国合同法多处提及交易习惯,从制定法的高度承认了交易习惯的地位。国内现有的学说主要着墨在交易习惯的规范分析上,较少涉及交易习惯在司法中的适用。流行的观点认为交易习惯... 交易习惯是先前商事活动中形成的惯常模式或者习惯性做法。我国合同法多处提及交易习惯,从制定法的高度承认了交易习惯的地位。国内现有的学说主要着墨在交易习惯的规范分析上,较少涉及交易习惯在司法中的适用。流行的观点认为交易习惯作为一种事实,在司法实践中,其认定过程是单纯的事实认定,或作为证据由主张对己有利的当事人举证,并无多大的理论意义。本文的观点是交易习惯兼具事实属性与规范属性,其内生于市场交易进程中并在相关公众中形成确信力,是一种非正式制度。交易习惯承载着商业伦理与市场道德,是诚信原则的凸现,而诚信原则正是一些好的交易习惯。因此,本文认为交易习惯的认定识别过程,不单纯是一个事实认定的过程,其中包含着法官对交易习惯的价值判断。 展开更多
关键词 习惯 交易习惯 司法适用 诚信原则
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论《拍卖法》特别免责条款的适用及其法理解释 被引量：10
9
作者 张永彬 赵祖武 《华东政法学院学报》 2002年第2期30-34,41,共6页
拍卖业因拍卖标的之真伪和优劣而引致拍卖纠纷时 ,围绕着委托人、拍卖人可否以声明方式免除其瑕疵担保责任这一争议焦点 ,拍卖人、竞买人、代理人、审判机构和大众媒体分别依据《拍卖法》、《合同法》和《消费者权益保护法》的相关条款 ... 拍卖业因拍卖标的之真伪和优劣而引致拍卖纠纷时 ,围绕着委托人、拍卖人可否以声明方式免除其瑕疵担保责任这一争议焦点 ,拍卖人、竞买人、代理人、审判机构和大众媒体分别依据《拍卖法》、《合同法》和《消费者权益保护法》的相关条款 ,提出了截然不同的主张和理由 ,不同地域、不同审级的审判机构亦分别作出了不同的判决。本文试从“特别法优于一般法与交易习惯的契约性”、“要约与承诺的反置与格式条款的法定化”和“拍卖当事人权利义务的特别性是适用免责条款的实体依据”三个方面来论述《拍卖法》免责条款的适用及其法理解释。 展开更多
关键词 审判机构 免责条款 法理 适用 法定化 交易习惯 拍卖标的 一般 实体 解释
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我国民事交易习惯司法适用及司法解释的困境与重构 被引量：10
10
作者 王冠玺 卢志强 《社会科学战线》 CSSCI 北大核心 2019年第6期212-217,共6页
中国《民法总则》确立习惯作为民法的法律渊源,为法院根据习惯裁判案件提供了基本法律依据,将对我国民事司法裁判领域产生变革式的深远影响。中国《合同法》多处规定交易习惯,交易习惯在《合同法》体系中具有重要意义。司法实践中存在... 中国《民法总则》确立习惯作为民法的法律渊源,为法院根据习惯裁判案件提供了基本法律依据,将对我国民事司法裁判领域产生变革式的深远影响。中国《合同法》多处规定交易习惯,交易习惯在《合同法》体系中具有重要意义。司法实践中存在交易习惯的界定和证明两大疑难问题,而《合同法》司法解释(二)并没有完全解决以上问题,其关于交易习惯的规定存在两大不足:一是交易习惯的界定模糊,二是交易习惯的证明形式单一。交易习惯存在形式的类型化和交易习惯证明形式的多样化有助于完善《合同法》司法解释(二)关于交易习惯规定的不足,为有效解决司法实践中交易习惯适用所产生的两大疑难问题提供参考。 展开更多
关键词 民法总则 合同法 合同法司法解释 交易习惯
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“交易习惯”法律适用之探讨 被引量：8
11
作者 单云娟 《中国矿业大学学报（社会科学版）》 2003年第2期58-63,共6页
“合同法”对于“交易习惯”的确立 ,一方面丰富了合同法的内容 ,突破了只有合同明确约定的事项才能成为合同内容的旧观念 ;另一方面 ,交易习惯的适用也有利于解决合同纠纷 ,对于消除合同各方的意见分歧 ,分清责任 ,提高合同效率 ,促进... “合同法”对于“交易习惯”的确立 ,一方面丰富了合同法的内容 ,突破了只有合同明确约定的事项才能成为合同内容的旧观念 ;另一方面 ,交易习惯的适用也有利于解决合同纠纷 ,对于消除合同各方的意见分歧 ,分清责任 ,提高合同效率 ,促进交易 ,对繁荣社会主义市场经济都将起到非常重要的推动作用。 展开更多
关键词 交易习惯 默示条款 诚实信用
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刍议《合同法》中“交易习惯”的确定 被引量：5
12
作者 刘友国 周建伟 《福建政法管理干部学院学报》 2001年第2期27-29,共3页
《合同法》第六十一条确定了一项合同解释的规定 ,其中在司法实践中最难确认的是“交易习惯”。笔者在此通过对交易习惯与交易惯例、合同的默示条款的比较 ,运用合同解释的方式阐释合同解释中“交易习惯”的确定。
关键词 合同法 合同解释 交易习惯 英美法系 默示条款 当事人 交易惯例
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论牧区以“羊”为“等价物”的交易习惯——兼论民事习惯与交易习惯之结构层次关系 被引量：9
13
作者 戴双喜 巴音诺尔 《法学杂志》 CSSCI 北大核心 2010年第11期86-89,共4页
在中国内蒙古牧区,由于传统交易习惯、从事牧业生产、市场经济欠发达等原因,"羊"在一些特殊的交易行为当中无形的发挥着等价物的作用,引发了现行的法律规范还未涉及的、值得研究的一些问题。通过以"羊"为"等价... 在中国内蒙古牧区,由于传统交易习惯、从事牧业生产、市场经济欠发达等原因,"羊"在一些特殊的交易行为当中无形的发挥着等价物的作用,引发了现行的法律规范还未涉及的、值得研究的一些问题。通过以"羊"为"等价物"的交易习惯个案的研究和分析发现,民事习惯与交易习惯之间存在一个结构层次关系,这种关系的辨别有助于准确理解交易习惯的调整范围和适用规则,有助于司法机关援用交易习惯处理纠纷。 展开更多
关键词 “羊”为“等价物” 交易习惯 结构层次
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论民事习惯的司法适用——基于471542个案例的实证分析
14
作者 罗欢平 侯澳 《武陵学刊》 2024年第2期77-87,共11页
《民法典》实施后,“民事习惯”的司法适用现状反映出诸多问题:民事习惯的抽象性、地域性与多样性,导致其司法适用上的不确定性、非普适性和复杂性;民事习惯认定与识别机制欠缺,对生活习惯构成要件认定不一,对交易习惯更是回避了其识别... 《民法典》实施后,“民事习惯”的司法适用现状反映出诸多问题:民事习惯的抽象性、地域性与多样性,导致其司法适用上的不确定性、非普适性和复杂性;民事习惯认定与识别机制欠缺,对生活习惯构成要件认定不一,对交易习惯更是回避了其识别过程;在具体适用上,生活习惯的适用存在强烈的保守主义倾向而交易习惯的适用则呈现出法官的较大裁量权,此外,论证过程隐晦、举证规则不明也是适用中存在的问题。为缓解民事习惯在司法适用中的窘迫处境,应加快推进有关民事习惯的指导性案例建设、构建司法识别机制并明确民事习惯的适用规则。 展开更多
关键词 民事习惯 生活习惯 交易习惯 司法适用
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合同默示条款的运用研究——兼论我国新《合同法》默示条款的规定 被引量：5
15
作者 胡林龙 《地方政府管理》 1999年第8期22-24,共3页
关键词 合同默示条款 新《合同法》 合同当事人 运用研究 出卖人 合同条款 买受人 明示条款 标的物 交易习惯
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论我国合同法中的交易习惯 被引量：4
16
作者 林锦平 《福州大学学报（哲学社会科学版）》 2003年第1期44-49,共6页
习惯自古就是法律的主要社会渊源。在现代社会 ,习惯虽然不是正式的法律渊源 ,但它在法律的适用和法制的发展中仍然具有十分重要的意义。习惯是一种补充法源 ,我国《合同法》明确承认了交易习惯的规范效力并将其纳入合同规则体系 ,不但... 习惯自古就是法律的主要社会渊源。在现代社会 ,习惯虽然不是正式的法律渊源 ,但它在法律的适用和法制的发展中仍然具有十分重要的意义。习惯是一种补充法源 ,我国《合同法》明确承认了交易习惯的规范效力并将其纳入合同规则体系 ,不但可以扩大合同法的适用范围还可以增强合同法的灵活性和适应力 ,使合同法的适用效果更加妥当。习惯还是意思表示解释的重要依据之一 ,交易习惯得以解释合同 ,其根本理论依据在于合同自由论和合同诚信论 ,其直接理论依据是合同解释之客观化、诚信化理论。交易习惯具有不同的表现形式 ,在我国合同法中 ,它也是一般意义上的习惯 。 展开更多
关键词 交易习惯 合同法 法律补充 合同解释 合同规则体系
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论合同的诚实信用原则 被引量：5
17
作者 姜晖 赵慧 王抗美 《政法论丛》 CSSCI 1999年第4期10-11,共2页
诚实信用原则，本是以商业习惯形式存在的市场经济中商人之间进行交易所遵循的道德准则。如今，已成为合同法的基本准则，并被誉为“帝王条款”。①其地位之显赫可见一斑。一、合同诚实信用原则的历史发展（一）合同诚实信用原则源于对... 诚实信用原则，本是以商业习惯形式存在的市场经济中商人之间进行交易所遵循的道德准则。如今，已成为合同法的基本准则，并被誉为“帝王条款”。①其地位之显赫可见一斑。一、合同诚实信用原则的历史发展（一）合同诚实信用原则源于对合同自由的限制合同自由原则是指当事... 展开更多
关键词 诚实信用原则 当事人 合同自由原则 《合同法》 《联合国国际货物销售合同公约》 后合同义务 道德规范 一般条款 交易习惯 自由裁量权
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商事惯例初论——以立法构建为视角 被引量：7
18
作者 周林彬 王佩佩 《中国商法年刊》 2007年第1期19-32,共14页
引言在我国市场化改革不断深入的背景下,学界对民族、区域、村落习惯法领域展开的研究不断加深,与之相比,对商事惯例展开研究更具有现实意义。法律经济学的一个基本观点认为,包括法律制度在内的经济制度,是经济增长的"内生变量&qu... 引言在我国市场化改革不断深入的背景下,学界对民族、区域、村落习惯法领域展开的研究不断加深,与之相比,对商事惯例展开研究更具有现实意义。法律经济学的一个基本观点认为,包括法律制度在内的经济制度,是经济增长的"内生变量"。 展开更多
关键词 交易习惯 商法体系 商事立法 商事通则 合同义务 法律经济学 国际商事惯例 日本商法典 美国统一商法
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民法典中交易习惯之司法适用研究
19
作者 李康 《广西政法管理干部学院学报》 2024年第4期68-74,共7页
《民法典》规定的交易习惯,是事实习惯而非习惯法。交易习惯兼具事实性和规范性,在一定程度上是社会规范、裁判规范。交易习惯具有辅助合同解释、事实认定、法律关系认定的功能。基于私法自治,交易习惯的效力来源于交易主体内心承认与接... 《民法典》规定的交易习惯,是事实习惯而非习惯法。交易习惯兼具事实性和规范性,在一定程度上是社会规范、裁判规范。交易习惯具有辅助合同解释、事实认定、法律关系认定的功能。基于私法自治,交易习惯的效力来源于交易主体内心承认与接纳,能否适用于个案应着重考察当事人内心对其有无承认与接纳。交易习惯本身没有法律强制力,当事人得排除适用。交易习惯优先于任意性规范适用。举证规则方面,应坚持交易习惯系客观事实。 展开更多
关键词 交易习惯 《民法典》 司法适用 习惯法
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交易习惯的识别与适用
20
作者 彭浩 丁晨 《人民司法》 2024年第5期55-60,共6页
【裁判要旨】交易习惯的认定,应当包括对客观要件、主观要件和适法性要件的审查。当事人主张按照双方经常使用的习惯做法确定合同没有约定或者约定不明确的内容的,应当从当事人之间是否形成了此种经常使用的习惯做法、当事人是否具有受... 【裁判要旨】交易习惯的认定,应当包括对客观要件、主观要件和适法性要件的审查。当事人主张按照双方经常使用的习惯做法确定合同没有约定或者约定不明确的内容的,应当从当事人之间是否形成了此种经常使用的习惯做法、当事人是否具有受其约束的内心确信,以及此种习惯做法是否合法有效等方面加以审查认定。在当事人之间已经形成特定交易习惯的情况下,只要没有证据证明一方或者双方当事人在订立合同时明确提出排除交易习惯的适用,则一般可以推定其具有受该交易习惯约束的内心确信。 展开更多
关键词 交易习惯 习惯做法 内心确信 确定合同 主观要件 客观要件 当事人主张 审查认定
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