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期房按揭的风险责任及其平衡——兼论让与担保的实践价值 被引量：2
1
作者 梅伟 《广州大学学报（社会科学版）》 2002年第4期66-70,共5页
20世纪 90年代初 ,按揭自香港传入我国内地 ,在期房 (预售商品房 )买卖中广泛应用 ,由于按揭是英美法中的担保形式 ,大陆法系及我国无此概念。因此 ,我国以抵押、质押制度去规制按揭行为存在许多缺陷 ,导致按揭当事人承担的风险责任失... 20世纪 90年代初 ,按揭自香港传入我国内地 ,在期房 (预售商品房 )买卖中广泛应用 ,由于按揭是英美法中的担保形式 ,大陆法系及我国无此概念。因此 ,我国以抵押、质押制度去规制按揭行为存在许多缺陷 ,导致按揭当事人承担的风险责任失衡 ,各方利益得不到公平保护 ,按揭业务举步维艰。本文通过比较研究 ,指出让与担保在分担风险责任方面具有优越性 。 展开更多
关键词 期房 按揭 让与担保 预登记 风险责任
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期房按揭法律性质探讨
2
作者 王晓芬 《韶关学院学报》 2004年第10期61-64,共4页
期房按揭目前广泛适用于房地产业融资领域,是一种新型的担保方式。期房按揭的法律性质为德、日的让与担 保。我国应借鉴让与担保制度来规制期房按揭关系,以衡平双方当事人之合法权益,促进房地产业的健康发展。
关键词 期房按揭纠纷 法律性质 房地产业 让与担保制度 不动产抵押 权利质押 《担保法》
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论不动产让与担保的效力
3
作者 常澄 《广州广播电视大学学报》 2015年第6期85-90,101,共7页
随着市场经济的发展,不动产让与担保作为一种非典型债权担保方式,在我国经济生活中已不鲜见。但理论界对让与担保的客体界定莫衷一是,国外先例也有所不同,对不动产让与担保的效力认定,法院裁判更是大相径庭。相较于其他典型担保方式,不... 随着市场经济的发展,不动产让与担保作为一种非典型债权担保方式,在我国经济生活中已不鲜见。但理论界对让与担保的客体界定莫衷一是,国外先例也有所不同,对不动产让与担保的效力认定,法院裁判更是大相径庭。相较于其他典型担保方式,不动产让与担保有着许多先天的制度优势,但因未为民法所规定,其有效性也一直饱受争议,因此厘清有关争议,界定不动产让与担保的具体效力具有重要意义。 展开更多
关键词 不动产让与担保 物权法定 法律构成
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论流质契约的解禁 被引量：33
4
作者 季秀平 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2005年第4期23-26,共4页
流质契约虽有可能造成担保设定人与担保权人利益失衡以及损害担保设定人之其他债权人的利益之弊端,但是,其也具有促使债务人及时偿还债务以及降低担保权实现的交易成本等优点。我国未来《物权法》应承认流质契约,这不仅是尊重当事人意... 流质契约虽有可能造成担保设定人与担保权人利益失衡以及损害担保设定人之其他债权人的利益之弊端,但是,其也具有促使债务人及时偿还债务以及降低担保权实现的交易成本等优点。我国未来《物权法》应承认流质契约,这不仅是尊重当事人意思自治的需要,也是实现担保权价值取向统一的需要,还是排除创设新型担保权之障碍的需要。在未来《物权法》承认流质契约的同时,应当运用现行法的规定和创设新的合理方法处理好对担保设定人及担保设定人的其他债权人的利益保护问题。 展开更多
关键词 流质契约 担保权 担保设定 《物权法》 承认 债权人 当事人意思自治 利益失衡 交易成本 偿还
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物权法确认让与担保制度的几个疑难问题 被引量：13
5
作者 季秀平 《烟台大学学报（哲学社会科学版）》 北大核心 2002年第3期252-258,共7页
我国有必要在担保法或民法典债的担保方式部分 ,以“让与担保”的名称统一规定让与担保和按揭制度 ,而不宜将让与担保作为一种担保物权规定在物权法中 ,理由是 :让与担保既有物权性质又有债权性质 ;作为物权规定 ,其公示方式问题无法解... 我国有必要在担保法或民法典债的担保方式部分 ,以“让与担保”的名称统一规定让与担保和按揭制度 ,而不宜将让与担保作为一种担保物权规定在物权法中 ,理由是 :让与担保既有物权性质又有债权性质 ;作为物权规定 ,其公示方式问题无法解决 ;现行担保法禁止流质契约。 展开更多
关键词 物权法 让与担保制度 让与担保权 性质 按揭贷款 担保法 让与担保法定化 公示方式
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离婚时处理按揭房屋的法律问题探析 被引量：9
6
作者 孙若军 《法学家》 CSSCI 北大核心 2009年第3期135-141,共7页
婚姻期间购买的按揭房屋在夫妻离婚时如何处理是司法实践中的难点问题,《法释[2003]19号》第21条将按揭房认定为"尚未取得所有权"的房屋,要求人民法院在夫妻离婚时仅就按揭房屋的使用权予以判决。这一处理方式,既不符合物权... 婚姻期间购买的按揭房屋在夫妻离婚时如何处理是司法实践中的难点问题,《法释[2003]19号》第21条将按揭房认定为"尚未取得所有权"的房屋,要求人民法院在夫妻离婚时仅就按揭房屋的使用权予以判决。这一处理方式,既不符合物权法定分止争、物尽其用的立法宗旨,也不符合婚姻法确立的夫妻财产分割原则,更有违法律的公平正义。本文试图通过探讨按揭房屋的产权问题,特别是夫妻以一方名义购买的按揭房屋在离婚时的分割问题,突破现有的处理方式,以解决因处理按揭房屋衍生出的各种矛盾。 展开更多
关键词 按揭 让与担保 抵押 分期付款
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在我国开展融资融券业务的合法性初探 被引量：4
7
作者 李虹 《金融论坛》 CSSCI 北大核心 2007年第9期59-63,共5页
融资融券在我国并非一种崭新的业务类型。在2006年证监会出台《证券公司融资融券业务试点管理办法》之前我国已经存在着融资融券交易。此前的证券信用交易大部分是以银行间债券为质押获取资金。该管理办法在融资融券担保问题上没有采用... 融资融券在我国并非一种崭新的业务类型。在2006年证监会出台《证券公司融资融券业务试点管理办法》之前我国已经存在着融资融券交易。此前的证券信用交易大部分是以银行间债券为质押获取资金。该管理办法在融资融券担保问题上没有采用质押等典型性担保方式,而是规定了"让与担保"的方式来保障券商的结算交收风险。但是,由于证券让与担保实际上是一种流质契约,并违反了物权法定原则,从而与现有的民商事基本法律规则以及基本法理存在明显冲突,因此面临着合法性缺失问题。 展开更多
关键词 融资融券 让与担保 合法性
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论以物抵债协议的类型化适用 被引量：9
8
作者 李玉林 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2023年第4期129-141,共13页
类型化既是法学研究的方法,也是解决司法实践中疑难复杂案件法律适用问题的有效路径。从订立目的、达成时间、表现形式、内容实质属性等方面来看,以物抵债协议呈现出多种类型,引发的法律后果亦存在较大差异,对以物抵债协议的性质及效力... 类型化既是法学研究的方法,也是解决司法实践中疑难复杂案件法律适用问题的有效路径。从订立目的、达成时间、表现形式、内容实质属性等方面来看,以物抵债协议呈现出多种类型,引发的法律后果亦存在较大差异,对以物抵债协议的性质及效力的认定不能简单套用传统民法中的代物清偿制度。在债务清偿期届满后达成的以物抵债协议采诺成性合同观点的前提下,亦应考虑其与原债务之间的牵连关系,包括受原债务法律行为效力变化、标的数额增减、时效抗辩等因素的影响;在债务清偿期届满前达成的以物抵债协议,虽然具有非典型担保性质,但也要区分抵债物是否交付,分别适用合同与担保制度的相关规定。反思、检讨以物抵债协议性质的认识过程与现代合同理念发展、民法逻辑体系强制与现实交易需求之间的关系,有利于完善民法典体系化功能,填补法律漏洞,统一非典型合同的法律适用规则。 展开更多
关键词 合同 以物抵债 类型化 诺成性合同 让与担保
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房地产投资信托:国际经验与中国实践 被引量：8
9
作者 杜程 黄复兴 《上海经济研究》 CSSCI 北大核心 2020年第8期70-80,127,共12页
本文从中国特色社会主义资本要素市场化配置体制机制的构建和完善角度,考察当前我国资本要素市场化配置体制机制中存在的问题,进而聚焦资本市场中的重要品种(即房地产投资信托)展开研究。首先对国内外房地产投资信托的研究现状进行梳理... 本文从中国特色社会主义资本要素市场化配置体制机制的构建和完善角度,考察当前我国资本要素市场化配置体制机制中存在的问题,进而聚焦资本市场中的重要品种(即房地产投资信托)展开研究。首先对国内外房地产投资信托的研究现状进行梳理,进而明确本文的研究领域和方向;其次对开展房地产投资信托的法律实践和经济行为进行经验总结;再次对改革开放以来我国开展房地产投资信托的法律实践和经济行为的发展历程、交易结构、法律实质和存在的问题进行解析;最后提出进一步构建和完善新时代房地产投资信托体制机制的设想,试图为构建和完善我国新时代资本要素市场化配置体制机制提供一个具体方案。 展开更多
关键词 标准REITs 类REITs 让与担保 让与型REITs 规则完善
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论让与担保的性质 被引量：1
10
作者 李宜彬 《西部学刊》 2024年第2期104-107,共4页
2020年5月,在我国正式进入“民法典时期”的大背景下,让与担保的性质问题引发热议。究其原因是法律规定与实务操作不统一。在民商事交易活动中,让与担保被广泛使用,若依据物权法定原则,会致使很多涉及让与担保的行为被认定为无效。国家... 2020年5月,在我国正式进入“民法典时期”的大背景下,让与担保的性质问题引发热议。究其原因是法律规定与实务操作不统一。在民商事交易活动中,让与担保被广泛使用,若依据物权法定原则,会致使很多涉及让与担保的行为被认定为无效。国家出台了《九民纪要》,在实务中认可了其担保权。通过参考德国、日本的担保法构成,对比分析学界对让与担保性质的两大学说(即所有权构造说和担保权构造说),阐述司法裁判对涉及让与担保的性质认定,明确让与担保的性质造成的实务难题,提出作扩张解释的应对方法。 展开更多
关键词 让与担保 让与担保性质 物权法定 债权担保
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流质契约取舍辨 被引量：4
11
作者 周迎杰 阎波 曹云野 《怀化学院学报》 2007年第6期51-53,共3页
流质契约利弊并存,但其作为一种行之有效的担保方式,不必因其潜在的微小弊端的存在而对其一票否决废之不用。明智的选择应该是既解禁流质契约,又对其予以适当限制,以期达到既尊重当事人意思自治的私法自治精神,又适当平衡担保设定人和... 流质契约利弊并存,但其作为一种行之有效的担保方式,不必因其潜在的微小弊端的存在而对其一票否决废之不用。明智的选择应该是既解禁流质契约,又对其予以适当限制,以期达到既尊重当事人意思自治的私法自治精神,又适当平衡担保设定人和其他债权人以及担保权人之间利益的理想状态。 展开更多
关键词 流质契约 质权 抵押权 让与担保 物权立法 利益平衡
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让与担保的物权法空间 被引量：2
12
作者 张鹤 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2005年第5期57-61,共5页
让与担保为非典型担保方式。近年,其在现实经济生活中发挥着较大的作用。但是否将其规定在物权法中争议较大。通过将让与担保与动产抵押和质押比较,再从让与担保的功能、特点、性质以及我国的担保物权的发展趋势出发,论述了让与担保在... 让与担保为非典型担保方式。近年,其在现实经济生活中发挥着较大的作用。但是否将其规定在物权法中争议较大。通过将让与担保与动产抵押和质押比较,再从让与担保的功能、特点、性质以及我国的担保物权的发展趋势出发,论述了让与担保在物权法中有着较大的生存空间。 展开更多
关键词 让与担保 担保物权 抵押 质押 公示制度 物权法
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我国让与担保纠纷司法裁判规则之思考 被引量：5
13
作者 杨卓黎 《湘潭大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2018年第1期65-69,共5页
让与担保作为一种非典型的担保方式,一直饱受争议。通过对让与担保案例判决书的实证分析可知,法官在处理让与担保纠纷时对于其效力的认定存在着截然不同的观点,而其背后均有着不同法律逻辑进路。时至今日,虽然我国物权法体系仍然将让与... 让与担保作为一种非典型的担保方式,一直饱受争议。通过对让与担保案例判决书的实证分析可知,法官在处理让与担保纠纷时对于其效力的认定存在着截然不同的观点,而其背后均有着不同法律逻辑进路。时至今日,虽然我国物权法体系仍然将让与担保排除在典型的担保物权之外,但让与担保作为一种经典的担保方式仍然有着强大的生命力。无论是坚持物权法应当明确将让与担保作为一种典型担保规定下来,还是认为让与担保可以受习惯法调整,落实到司法裁判中,均应正视这一担保方式在生活实践中所发挥的作用,而当务之急是从规范让与担保的公示方式与清算方式的角度出发,为法院在处理相关问题时确立统一的裁判规则。 展开更多
关键词 让与担保 物权法定 意思自治
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权利移转型担保的裁判法理 被引量：3
14
作者 徐千寻 《北方法学》 CSSCI 北大核心 2019年第6期28-36,共9页
通过移转标的物所有权设立的担保,在我国现行法中尚未存在系统规范。法院在处理民间借贷中的以房抵债纠纷时,无法依据现行法律规范阐明审判意旨,不得不进行大量的裁判解释。借用这些解释作为研究素材,明晰我国权利移转型担保的裁判法理... 通过移转标的物所有权设立的担保,在我国现行法中尚未存在系统规范。法院在处理民间借贷中的以房抵债纠纷时,无法依据现行法律规范阐明审判意旨,不得不进行大量的裁判解释。借用这些解释作为研究素材,明晰我国权利移转型担保的裁判法理,即存在让与担保和附停止条件的代物清偿两套理论构造。针对不同样态的案件事实,裁判解释所依据的法理不同。 展开更多
关键词 权利移转型担保 让与担保 卖渡担保 附停止条件代物清偿
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让与担保对物权制度的突破及其风险控制 被引量：4
15
作者 马聪慧 《湖北工程学院学报》 2020年第4期107-113,共7页
让与担保在审判实践中已经彰显出其价值,且已经被多数判决所支持。让与担保在实践中之所以被选择,是因其与传统担保方式相比更能实现担保目的。但因现行法下没有与之相匹配的制度,表现出对物权法定原则、禁止流押与禁止流质的突破,并引... 让与担保在审判实践中已经彰显出其价值,且已经被多数判决所支持。让与担保在实践中之所以被选择,是因其与传统担保方式相比更能实现担保目的。但因现行法下没有与之相匹配的制度,表现出对物权法定原则、禁止流押与禁止流质的突破,并引发了交易安全问题。在区分不动产、动产及其他权利产生的不同交易风险基础上,运用比较法的方法,理清让与担保为担保构成权的法律性质,分别构建让与担保不动产及其他权利登记生效、动产登记公示制度及明确让与担保归属清算方式等方面对风险进行控制,最终实现让与担保规范化发展。 展开更多
关键词 让与担保 交易安全 法律性质 公示制度 清算方式
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略论让与担保制度在我国的确立
16
作者 汪渊智 陈敏 《山西省政法管理干部学院学报》 2005年第2期29-31,共3页
让与担保是20世纪新兴起的一种非典型担保制度,在其发生、发展的过程中,遭到各国学界的激烈批评,判例实务之立场也摇摆不定。基于让与担保的优势,我国应确立让与担保制度。让与担保虽存在缺陷,但亦有克服的办法。
关键词 让与担保 必要性 缺陷 克服 让与担保制度 20世纪 批评 判例
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论让与担保 被引量：2
17
作者 王俊霞 《内蒙古师范大学学报（哲学社会科学版）》 2003年第3期76-78,共3页
　笔者通过阐述让与担保的发展历史及其特征,结合相关的占有改定制度、善意取得制度说明了让与担保的最大弊端是给债务人及第三人带来了不可估量的交易风险,使债权人与债务人利益严重失衡;并将其与按揭作了区分,认为我国物权法没有必要... 　笔者通过阐述让与担保的发展历史及其特征,结合相关的占有改定制度、善意取得制度说明了让与担保的最大弊端是给债务人及第三人带来了不可估量的交易风险,使债权人与债务人利益严重失衡;并将其与按揭作了区分,认为我国物权法没有必要规定让与担保,它的有利方面,完全可以通过完善我国现有的抵押、质押和信托制度来实现。。 展开更多
关键词 让与担保 善意取得 按揭 物权法
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我国倒按揭业务立法问题探讨——应对老龄化的法律创新 被引量：2
18
作者 闫海 矫燕娜 《金融理论与实践》 北大核心 2011年第10期86-90,共5页
老龄化是我国经济发展方式转变的重要因素,应对老龄社会,必须建立全方位的养老法律体系。倒按揭业务通过市场化运行的金融产品,实现"住房养老"。各国倒按揭业务的运作模式大致有政府主导型、保险公司主导型及商业银行主导型三... 老龄化是我国经济发展方式转变的重要因素,应对老龄社会,必须建立全方位的养老法律体系。倒按揭业务通过市场化运行的金融产品,实现"住房养老"。各国倒按揭业务的运作模式大致有政府主导型、保险公司主导型及商业银行主导型三种,针对我国国情,应当选择商业银行主导型。我国立法应当引入让与担保,以构建倒按揭业务的基础法律关系。倒按揭合同应当设立无追索权、增值分享及回赎权等特别条款。为推动倒按揭业务在我国的发展,还应当设计政府支持、保险公司参与及资产证券化等支撑制度。 展开更多
关键词 倒按揭业务 老龄化 让与担保 无追索权 回赎权
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从交易模式的法律视角看我国REITs的发展路径 被引量：2
19
作者 杜程 王甲同 《金融市场研究》 2021年第4期106-119,共14页
REITs作为全球流行的一种不动产领域投融资形式,在我国亦有十几年的探索和发展。但因国内证券法律体系与国际标准化REITs制度安排存在差异,市场实践先发展出符合国情的"类REITs"。2020年4月30日,发改委和证监会正式发文,试点... REITs作为全球流行的一种不动产领域投融资形式,在我国亦有十几年的探索和发展。但因国内证券法律体系与国际标准化REITs制度安排存在差异,市场实践先发展出符合国情的"类REITs"。2020年4月30日,发改委和证监会正式发文,试点与国际接轨的基础设施领域公募REITs。我国应选择怎样的REITs路径,如何建立符合我国国情的REITs法律制度和监管政策,本文从REITs交易模式的法律关系入手,厘清REITs产品中参与主体在不同交易模式中的角色定位,进而从交易模式的法律本质出发,提出完善相关制度和政策的建议。 展开更多
关键词 房地产投资信托 交易模式 让与担保 法律制度
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民法典时代融资融券担保的法律构成——以让与担保为适用进路 被引量：1
20
作者 程威 《江西财经大学学报》 CSSCI 北大核心 2022年第1期136-148,共13页
融资融券担保交易制度是金融法制基础设施的重要构成部分。从私法层面对融资融券担保的准确描述有利于廓清当事人权利义务边界,并在私人执法中提供请求权基础,以减轻公共执法的监管负担。目前的学理分析尚未厘定融资融券担保的法律构成... 融资融券担保交易制度是金融法制基础设施的重要构成部分。从私法层面对融资融券担保的准确描述有利于廓清当事人权利义务边界,并在私人执法中提供请求权基础,以减轻公共执法的监管负担。目前的学理分析尚未厘定融资融券担保的法律构成。《民法典》引入功能主义担保观,令让与担保以非典型担保方式获得合法性认可,继而为融资融券担保的法律构成提供充实的适用依据。在解释论上,让与担保可以证立融资融券担保的账户体系与担保物范围等规范构成,但登记规则的阙如会影响强制平仓的效力。法政策上,为配合《民法典》统一担保登记的要求,立法者应规定融资融券经过登记方具有优先效力,从而促进实现法学理论与商事实践的衔接。 展开更多
关键词 融资融券担保 信托构造 最高额质权 让与担保 强制平仓
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