论新《民诉法》第34条对涉外协议管辖的法律适用 被引量：16

1

作者 吴永辉 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2016年第5期165-174,共10页

2012年新《民事诉讼法》删除了2007年《民诉法》对涉外协议管辖的一些专门规定,通过第259条的参照适用,从而在总则编第34条等条款中对内外协议管辖进行了归并处理。这种取消国内与涉外协议管辖区分立法、分类适用的双轨制安排,一定程度... 2012年新《民事诉讼法》删除了2007年《民诉法》对涉外协议管辖的一些专门规定,通过第259条的参照适用,从而在总则编第34条等条款中对内外协议管辖进行了归并处理。这种取消国内与涉外协议管辖区分立法、分类适用的双轨制安排,一定程度上促进了我国民事诉讼协议管辖的内外统一和国民待遇的完善。但是,我国在国内协议管辖中一贯沿用的实际联系和唯一确定性的适用标准与国际通行的惯常做法,尚存在较大的差异,给当事人选择适用涉外协议管辖带来了新的不确定性的法律风险。 展开更多

关键词 协议管辖 实际联系原则 唯一确定性标准

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论国际私法中最密切联系原则的意义及存在的问题——以《民法通则》第145条第2款和《合同法》第126条为例 被引量：10

2

作者 李旺 《清华大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2003年第5期57-61,共5页

最密切联系原则在国际合同的法律适用领域具有重要的意义,文章就该原则的适用前提、适用方法以及该原则下的准据法分割主义进行了论述,以明确该原则在合同法领域适用所存在的问题。

关键词 最密切联系原则 涉外合同 明示意思 默示意思 特征性履行理论

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最密切联系原则的司法适用——以《涉外民事关系法律适用法》第2条为中心 被引量：11

3

作者 翁杰 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2017年第6期194-199,共6页

最密切联系原则可以说是当今国际私法至高无上的理论,我国《涉外民事关系法律适用法》也在第2条中采用了最密切联系原则。然而,在我国的涉外司法实践中,法官适用最密切联系原则确定准据法时仍存在诸多问题:一是对于最密切联系原则的适... 最密切联系原则可以说是当今国际私法至高无上的理论,我国《涉外民事关系法律适用法》也在第2条中采用了最密切联系原则。然而,在我国的涉外司法实践中,法官适用最密切联系原则确定准据法时仍存在诸多问题:一是对于最密切联系原则的适用条件认识比较模糊;二是没有理解和掌握最密切联系的判断方法;三是缺乏有效的机制限制最密切联系原则适用中的自由裁量权。基于法律论证的视角,最密切联系原则的适用过程实际上是一个法律论证过程,实践中最密切联系的判断必须采用严密的论证形式且须遵守合法性、合理性、客观性和融贯性准则的约束。 展开更多

关键词 最密切联系原则 适用条件 判断方法 自由裁量权控制

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论跨国碳排放权交易的管辖权冲突及解决 被引量：7

4

作者 郝海青 周雯慧 《中南林业科技大学学报（社会科学版）》 2022年第2期63-69,共7页

碳排放权交易作为减少温室气体排放的创新举措,在全球范围内得到广泛且深入的发展,各国积极作出碳减排承诺并致力于建立本国的碳交易市场。第26届格拉斯哥气候大会开启全球气候治理新征程,各缔约方达成应对气候变化共识,通过了建立全球... 碳排放权交易作为减少温室气体排放的创新举措,在全球范围内得到广泛且深入的发展,各国积极作出碳减排承诺并致力于建立本国的碳交易市场。第26届格拉斯哥气候大会开启全球气候治理新征程,各缔约方达成应对气候变化共识,通过了建立全球碳交易市场的指南文件,为跨国碳排放权交易提供了制度基础。跨国碳排放权交易具有跨境性,交易双方在维护自身利益的基础上会主张由不同机构进行管辖,因此会产生管辖权冲突。依据不同的标准,将跨国碳排放权交易的管辖权冲突分为不同类型,具体包括积极冲突与消极冲突,单向对接合作中的冲突、双向对接合作中的冲突与多边对接合作中的冲突。当前碳市场普遍缺少关于管辖权冲突的应对规则与方案。解决管辖权冲突的对策是适用意思自治原则和最密切联系原则,并借鉴适用WTO争端解决机构相关规则,最根本的解决方案是在跨国碳排放权交易领域缔结统一的国际条约,明确规定关于管辖权的具体规则,以减少冲突产生,推动碳排放权交易市场的发展。 展开更多

关键词 跨国碳排放权交易 管辖权冲突 意思自治原则 最密切联系原则 WTO规则

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试论劳动者保护的法律选择模式——欧美模式的比较及其对中国的启示 被引量：4

5

作者 申婷婷 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2015年第4期62-69,共8页

缔约自由和劳动者就业自由被视为商品经济社会发展的根基,在经济全球化趋势的影响下,劳动者的跨国流动带来了各国保护劳动者法律的冲突。美国遵循传统判例法的模式并没有将劳动合同专门立法,而是在保护劳动者选法自由的前提下,通过"... 缔约自由和劳动者就业自由被视为商品经济社会发展的根基,在经济全球化趋势的影响下,劳动者的跨国流动带来了各国保护劳动者法律的冲突。美国遵循传统判例法的模式并没有将劳动合同专门立法,而是在保护劳动者选法自由的前提下,通过"禁止就业歧视"的公共政策排除不当的准据法适用。欧盟规则是通过《罗马规则》单独规定劳动合同的法律适用原则和强制性规范,进而实现意思自治和公共利益的平衡。对比欧美劳动者保护的模式,借鉴欧盟成文法的规定,中国的劳动者保护模式应该引入有限制的当事人意思自治原则,辅之以最密切联系原则进行兜底。 展开更多

关键词 劳动合同 缔约自由 劳动歧视 意思自治原则 最密切联系原则

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从首例公海邮轮侵权案看最密切联系原则的新发展

6

作者 严凌成 《时代法学》 2023年第6期104-114,共11页

“蓝宝石公主”号案表明:《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《适用法》)第44条在遭遇特殊涉外侵权纠纷时会出现整体落空风险,倒逼我国法院依据“最密切联系原则”确定准据法,然而该原则在我国司法实践中却面临着诸多... “蓝宝石公主”号案表明:《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《适用法》)第44条在遭遇特殊涉外侵权纠纷时会出现整体落空风险,倒逼我国法院依据“最密切联系原则”确定准据法,然而该原则在我国司法实践中却面临着诸多适用困境。对此,有必要思考最密切联系原则的立法完善问题。当前最密切联系原则之立法必要性在于:追求法律适用灵活性和确定性之会通、承担冲突法正义矫正器之功能、符合侵权冲突法的国际立法趋势。建议中国国际私法典编纂侵权冲突法一般规则部分,可在《适用法》第44条的基础上,结合罗马Ⅱ第4条第3款之规定,将最密切联系原则作为侵权行为地法和共同经常居所地法之例外条款。 展开更多

关键词 “蓝宝石公主”号案 最密切联系原则 涉外侵权 中国国际私法典编纂 罗马Ⅱ

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涉外离婚准据法选择方法的发展新趋势及启示 被引量：3

7

作者 林碧冰 《湛江师范学院学报》 2007年第1期96-102,共7页

自20世纪后半叶以来,为了解决旧的学说存在的缺陷问题,涉外离婚的准据法选择方面出现了一些新的趋势:适用有利于实现离婚的法律、引入“最密切联系原则”、引入“意思自治原则”。这些新的发展趋势对确立我国涉外离婚的准据法具有非常... 自20世纪后半叶以来,为了解决旧的学说存在的缺陷问题,涉外离婚的准据法选择方面出现了一些新的趋势:适用有利于实现离婚的法律、引入“最密切联系原则”、引入“意思自治原则”。这些新的发展趋势对确立我国涉外离婚的准据法具有非常重要的借鉴作用。 展开更多

关键词 准据法 涉外离婚 最密切联系原则 意思自治原则

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论涉外网络版权侵权案件的法律适用 被引量：2

8

作者 丛立先 《东北大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2010年第2期156-161,共6页

近年来,随着信息网络技术的不断完善和网络媒体的快速发展,网络版权侵权现象日渐增多,涉外网络版权侵权的法律适用问题已经成为一个引起学界和司法界广泛关注的热点问题。研究涉外网络版权侵权的法律适用,除了要受到一般侵权领域法律适... 近年来,随着信息网络技术的不断完善和网络媒体的快速发展,网络版权侵权现象日渐增多,涉外网络版权侵权的法律适用问题已经成为一个引起学界和司法界广泛关注的热点问题。研究涉外网络版权侵权的法律适用,除了要受到一般侵权领域法律适用理论新发展和新突破的影响之外,还须要结合网络环境下作品传播的特点,考虑符合实际需要的法律适用方法。较为务实的做法应该是:采取扩大解释侵权行为地法的原则,同时,应重视当事人意思自治原则和最密切联系原则的补充作用。 展开更多

关键词 版权 网络版权侵权 侵权行为地法 意思自治原则 最密切联系原则

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电子商务中的国际民事争议管辖权问题初探 被引量：1

9

作者 李卉 屈广清 《大连海事大学学报（社会科学版）》 2004年第4期19-22,共4页

由于网络的充分开放性与无地域性特点 ,电子商务的发展已经使传统国际私法上的地域管辖权规则受到严峻的挑战。在国际社会对这一问题的解决达成相应公约之前 ,我们必须积极参与全球司法合作进程 ,注意吸收先行国家关于网络民事管辖权制... 由于网络的充分开放性与无地域性特点 ,电子商务的发展已经使传统国际私法上的地域管辖权规则受到严峻的挑战。在国际社会对这一问题的解决达成相应公约之前 ,我们必须积极参与全球司法合作进程 ,注意吸收先行国家关于网络民事管辖权制度的精华 ;在尊重电子商务发展规律的前提下 ,在相关立法中鼓励采取协议管辖和最密切联系原则。 展开更多

关键词 电子商务 全球司法合作 协议管辖原则 最密切联系原则

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论定域损失多式联运经营人赔偿责任的法律适用 被引量：2

10

作者 徐春龙 周茜 《中国海商法研究》 CSSCI 2022年第3期102-112,共11页

定域损失多式联运经营人赔偿责任的法律适用在司法实践中一直存在争议。以18宗包含海运区段的涉外多式联运定域损失索赔案件为切入点,梳理定域损失发生时多式联运经营人赔偿责任和责任限额的法律适用差异,提出以下观点:《中华人民共和... 定域损失多式联运经营人赔偿责任的法律适用在司法实践中一直存在争议。以18宗包含海运区段的涉外多式联运定域损失索赔案件为切入点,梳理定域损失发生时多式联运经营人赔偿责任和责任限额的法律适用差异,提出以下观点:《中华人民共和国海商法》第105条关于网状责任制的规定不具有强制适用性,其仅在将中国法律作为多式联运合同的准据法时才发挥实体法律适用规则的功能,并可指向域外实体法的适用。定域损失发生时,除中国作为缔约国参加的国际公约(条约)强制适用或者调整定域损失区段运输方式的第三国强制性规定(公共政策)为中国互惠承认外,应优先贯彻当事人意思自治原则,由当事人合意选择多式联运纠纷的准据法,当事人未明示选择的,依最密切联系原则确定多式联运合同适用的准据法。 展开更多

关键词 多式联运 网状责任制 定域损失 意思自治 最密切联系原则

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论网络消费合同的法律适用 被引量：2

11

作者 谭琳 《许昌学院学报》 CAS 2010年第1期136-139,共4页

网络时代的日新月异和网上消费的日益普及,给消费者权益保护带来了新的挑战。传统的国际私法规则仍可适用于网络消费领域。网络消费合同适用有限制的当事人"意思自治"原则、最密切联系原则和特征性履行原则,各国立法与实践正... 网络时代的日新月异和网上消费的日益普及,给消费者权益保护带来了新的挑战。传统的国际私法规则仍可适用于网络消费领域。网络消费合同适用有限制的当事人"意思自治"原则、最密切联系原则和特征性履行原则,各国立法与实践正不断发展和完善网络消费的法律适用规则,以保护当事人的正当利益预期,促进国际消费者保护统一进程。在网络消费合同形式方面,应对网络消费合同的形式要件适用合同的准据法;对于其实质方面,则需灵活适用最密切联系原则,以期能够寻求灵活、多元、更具有针对性的法律适用原则。 展开更多

关键词 网络消费合同 法律适用 最密切联系原则 电子商务

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论我国涉外夫妻财产关系的法律适用 被引量：2

12

作者 刘音 《现代法治研究》 2019年第1期54-73,共20页

我国《涉外民事关系法律适用法》规定涉外夫妻财产关系,优先适用夫妻协议选择的夫或妻的经常居所地法、本国法,或者主要财产所在地法;夫妻没有选择的,适用夫妻共同经常居所地法、共同本国法(第24条);夫妻没有共同经常居所和国籍的,适用... 我国《涉外民事关系法律适用法》规定涉外夫妻财产关系,优先适用夫妻协议选择的夫或妻的经常居所地法、本国法,或者主要财产所在地法;夫妻没有选择的,适用夫妻共同经常居所地法、共同本国法(第24条);夫妻没有共同经常居所和国籍的,适用与夫妻财产关系有最密切联系的国家的法律(第2条),且不承认反致(第9条),冲突规范的总体设计符合国际立法潮流和趋势。但是,意思自治原则的具体运用过于灵活,无视善意第三人的权利;属人法连结点的选择和安排,既不便于解决国籍积极冲突和区际私法冲突,又不利于兼顾最密切联系场所化的确定性和法律适用的可预见性。 展开更多

关键词 夫妻财产关系 意思自治 经常居所 本国法 最密切联系原则

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最密切联系原则的适当性基础及其改进——一个权力分享的视角

13

作者 江保国 刘子呢 《河南司法警官职业学院学报》 2008年第3期97-100,共4页

最密切联系原则发端于英美法系国家的司法实践,而在世界范围内得到了热烈响应,它的适当性基础在于其恰当地在立法者和司法者之间分享了法律选择的权力,使法律选择的过程更为合理。但它又同时兼具过于灵活和不够灵活的缺陷,需要以"... 最密切联系原则发端于英美法系国家的司法实践,而在世界范围内得到了热烈响应,它的适当性基础在于其恰当地在立法者和司法者之间分享了法律选择的权力,使法律选择的过程更为合理。但它又同时兼具过于灵活和不够灵活的缺陷,需要以"两度法律选择"和"更密切联系"模式对之进行矫正。 展开更多

关键词 最密切联系原则 法律选择 适当

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电子商务合同法律适用原则探析 被引量：1

14

作者 胡廷松 《重庆邮电大学学报（社会科学版）》 2007年第6期46-49,共4页

为保证电子商务的健康发展,需对传统商事合同法律适用原则作必要的调整和改革,以满足合理确定电子商务合同准据法的需要:一是进一步减少对意思自治原则的限制;二是更加重视对最密切联系原则的运用;三是继续强调消费者权益保护法的直接适... 为保证电子商务的健康发展,需对传统商事合同法律适用原则作必要的调整和改革,以满足合理确定电子商务合同准据法的需要:一是进一步减少对意思自治原则的限制;二是更加重视对最密切联系原则的运用;三是继续强调消费者权益保护法的直接适用;四是更多采用法律适用上的分割方法。 展开更多

关键词 电子商务合同 法律适用 意思自治原则 最密切联系原则

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存托凭证的准据法——以我国《涉外民事关系法律适用法》第39条为视角 被引量：1

15

作者 程即正 《天津法学》 2020年第2期44-49,共6页

存托凭证作为跨境衍生证券,其准据法的确定是一个相当复杂的问题。总的来说,存托凭证准据法的确定应适用《法律适用法》第39条,而最恰当的做法是适用存托凭证权利实现地的法律,但存托凭证的权利实现地具有复杂性,准据法的确定应区分不... 存托凭证作为跨境衍生证券,其准据法的确定是一个相当复杂的问题。总的来说,存托凭证准据法的确定应适用《法律适用法》第39条,而最恰当的做法是适用存托凭证权利实现地的法律,但存托凭证的权利实现地具有复杂性,准据法的确定应区分不同的情形。存托凭证的物权纠纷应适用物之所在地法,其证券权利纠纷需区分衍生证券权利与基础证券权利,衍生证券权利纠纷应适用我国法律,基础证券权利纠纷需区分股票和债券的不同情形,股票权利中的股东身份权应适用公司属人法,公司法上的股票财产权应适用公司属人法,证券法上的股票财产权应适用股票上市地法,债券权利应适用债券上市地法。 展开更多

关键词 存托凭证 有价证券 权利实现地 最密切联系原则

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涉外产品责任法律适用规则探究

16

作者 马媛婧 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 2010年第5期125-128,共4页

产品责任作为一种特殊的侵权责任,在传统上适用"侵权行为地法作为准据法"这一国际私法原则。随着国际经济往来密切,产品跨国流通频繁,使涉外产品责任冲突因各国法律所适用的准据法规则不同而日益涌现,而我国在此方面规定较为... 产品责任作为一种特殊的侵权责任,在传统上适用"侵权行为地法作为准据法"这一国际私法原则。随着国际经济往来密切,产品跨国流通频繁,使涉外产品责任冲突因各国法律所适用的准据法规则不同而日益涌现,而我国在此方面规定较为薄弱,使我国在处理类似争端时陷入被动和僵局。结合当前国际通行规范和发展趋势加以研究,力求得出实用性建议。 展开更多

关键词 产品责任 连接因素 适用优先性 意思自治原则 最密切联系原则

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论我国涉外民事关系法律适用的相关问题

17

作者 时琴 《贵州警官职业学院学报》 2013年第4期88-91,共4页

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》将最密切联系原则上升到涉外民事关系法律适用总的补充原则,但该法及司法解释并未就"虽有规定但不完善的情况"以及对于非合同民事关系如何确定"最密切联系地"作出规定,后... 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》将最密切联系原则上升到涉外民事关系法律适用总的补充原则,但该法及司法解释并未就"虽有规定但不完善的情况"以及对于非合同民事关系如何确定"最密切联系地"作出规定,后续的司法解释可以从连结点的数量和质量两个方面进行规定完善。该法及司法解释也未对"侵权行为地"作出明确定义,这就给界定"侵权行为地"带来了困难。该法在相关属人法的具体适用方面还存在连接点欠缺的情况,需要通过增加连结点的方法进行完善。 展开更多

关键词 涉外民事关系 最密切联系原则 侵权之债 属人法

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邮轮旅客侵权纠纷的管辖纠正和冲突规则构建

18

作者 王鹏 《中南财经政法大学研究生学报》 2021年第2期150-156,共7页

随着邮轮船票直销模式全面推广,国际邮轮公司与邮轮旅客间海事侵权诉讼将会增多。为了实现对公正审判的追求,处理邮轮旅客侵权纠纷急需解决两大难题:司法实践中存在的管辖不当以及规范层面缺少具体法律适用规则的问题。因此,必须重申邮... 随着邮轮船票直销模式全面推广,国际邮轮公司与邮轮旅客间海事侵权诉讼将会增多。为了实现对公正审判的追求,处理邮轮旅客侵权纠纷急需解决两大难题:司法实践中存在的管辖不当以及规范层面缺少具体法律适用规则的问题。因此,必须重申邮轮旅客侵权纠纷的海事性质以避免管辖不当;认清最密切联系规则是解决邮轮旅客侵权纠纷法律适用问题的阶段性规则,在此基础上积极探寻适于本纠纷的具体法律适用规则。 展开更多

关键词 邮轮旅客侵权 海事管辖权 冲突规则 最密切联系原则

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涉外侵权行为法律适用的发展及其在我国的理论与实践

19

作者 蔡斌 《广东广播电视大学学报》 2009年第4期52-54,共3页

随着国际交往的日益频繁,涉外侵权行为的法律适用原则出现一些变化。根据各国的立法和实践,调整涉外侵权行为的原则呈现出新的发展趋势。

关键词 侵权行为 最密切联系地法原则 有限意思自治原则 完善

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