犯罪构成四要件说的缺陷:实务考察 被引量：29

1

作者 周光权 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2009年第6期76-86,共11页

从实务的立场上看,在我国处于通说地位的犯罪构成"四要件说"存在诸多弊端:其只能静止地看待犯罪成立的条件,无法展示定罪过程,难以对行为从不同侧面、不同层次进行反复推敲和检验;容易根据形式判断得出结论;不重视法益保护的... 从实务的立场上看,在我国处于通说地位的犯罪构成"四要件说"存在诸多弊端:其只能静止地看待犯罪成立的条件,无法展示定罪过程,难以对行为从不同侧面、不同层次进行反复推敲和检验;容易根据形式判断得出结论;不重视法益保护的观念;过于重视行为人的意思;不能妥善处理共犯论的问题;难以实现积极的一般预防。为回应司法实务的需要,使对犯罪的认定更为精准,对"四要件说"进行"阶层化"改造乃是大势所趋。 展开更多

关键词 犯罪构成 四要件说 实质判断 阶层化

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“假药”认定标准的行刑分立及其应用 被引量：6

2

作者 董文凯 《青少年犯罪问题》 2023年第4期113-125,共13页

生产、销售、提供假药罪中空白罪状的删除,标志着“假药”认定标准实行刑法与行政法二元化评价,可以在刑法范围内对“假药”进行实质化的独立判断。行为对象被认定为“假药”是成立假药类犯罪的前提和基础。在认定假药类犯罪时应当严格... 生产、销售、提供假药罪中空白罪状的删除,标志着“假药”认定标准实行刑法与行政法二元化评价,可以在刑法范围内对“假药”进行实质化的独立判断。行为对象被认定为“假药”是成立假药类犯罪的前提和基础。在认定假药类犯罪时应当严格区分以下两个逻辑:一是药品成份本身对服用者的生命健康造成了抽象危险;二是药品本身具有药效且没有不合理危险,但在生产、销售或提供过程中违反了药品管理法规或者扰乱了药品管理秩序。在刑法上建构“假药”的实质标准,应遵循以行政法规定的认定标准为形式判断依据,作为一般适用情形;以刑法规定作为实质判断依据,作为补充适用情形。应立足于法益保护目的,以药品成份正推或者以造成的法益侵害危险反推,作为实质判断“假药”认定标准的具体路径。 展开更多

关键词 假药 行政法标准 刑法标准 行刑分立 实质判断

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民俗习惯在民事审判中司法适用的实证分析 被引量：4

3

作者 贾宸浩 张梁 《武警学院学报》 2014年第1期49-53,76,共6页

当今的司法审判始终显现着一种特殊现象,即无论成文法如何完备,民俗习惯总会渗透到民事活动中施加规范性影响,这一态势在基层社会生活中尤其明显。而在司法代表国家意志对这些民事活动进行评价时,审判者也无时无刻不感受着民俗习惯的那... 当今的司法审判始终显现着一种特殊现象,即无论成文法如何完备,民俗习惯总会渗透到民事活动中施加规范性影响,这一态势在基层社会生活中尤其明显。而在司法代表国家意志对这些民事活动进行评价时,审判者也无时无刻不感受着民俗习惯的那份坚守。关注民俗习惯在基层法治生态中的价值,通过实证研究的方式解构民俗习惯在司法实践过程中的应用,来展示可使审判者把握此种影响的客观规律,分析在法制体系下如何合理、准确、高效地适用民俗习惯。 展开更多

关键词 民俗习惯 民事审判 司法三段论 实质判断

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论著作权实质性相似规则的司法适用──以琼瑶诉于正案为视角 被引量：4

4

作者 孙松 《中南财经政法大学研究生学报》 2015年第4期117-121,共5页

实质性相似规则作为著作权侵权认定的基本标准之一,一直都是司法适用上一个关键而又复杂的问题。在非文字性作品要素的侵权判定过程中,具体表现为思想与表达划分上的不明确,以及实质性侵权判定方法和标准上的不统一。诸如个性化的故事... 实质性相似规则作为著作权侵权认定的基本标准之一,一直都是司法适用上一个关键而又复杂的问题。在非文字性作品要素的侵权判定过程中,具体表现为思想与表达划分上的不明确,以及实质性侵权判定方法和标准上的不统一。诸如个性化的故事情节和作品结构等非文字性作品元素应该受到著作权的合理保护,并且在其相似性判定过程中,也应该根据不同的作品类型,具体采取不同的侵权判定方法。此外,对于实质性侵权判定的标准,还应该采用"超出合理使用的限度,并达到一般公众相似体验"的认定程度。 展开更多

关键词 思想/表达二分法 实质性相似 保护范围 侵权判定

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试论“直接适用的法”的经济法属性及其适用 被引量：2

5

作者 韩磊 《北京理工大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2017年第2期136-141,共6页

目前中国理论界和实务界对于"直接适用的法"的含义与属性存在一定认识上的矛盾与疏漏,对其适用方式也缺乏较为清晰的论述。从相关理论概述、规范属性、调整方式等方面出发,将"直接适用的法"界定为某些国内实体法上... 目前中国理论界和实务界对于"直接适用的法"的含义与属性存在一定认识上的矛盾与疏漏,对其适用方式也缺乏较为清晰的论述。从相关理论概述、规范属性、调整方式等方面出发,将"直接适用的法"界定为某些国内实体法上的具体的法律规范,"直接适用的法"既不是公法也不是私法,而应当被认定为具有经济法的属性。"直接适用的法"在实践中的适用,其价值和正当性基础很大程度上在于对实质正义的追求,而在个案中,应由法官依职权和自由裁量,通过实质判定的方式加以运用。 展开更多

关键词 “直接适用的法” 经济法 实质正义 实质判定

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论实质推理在我国司法裁判过程中的运用

6

作者 姚丽君 《北京教育学院学报》 2009年第6期26-29,共4页

在对实质推理进行简要概述的基础上,从我国司法实践的角度着重探讨实质推理在裁判过程中的具体适用,揭示实质推理的固有缺陷,从而展开对其亟待完善之处的思考,并力求促进实质推理在我国司法实践中的运用,以最大程度地实现裁判公平公正。

关键词 形式推理 实质推理 价值判断 利益衡量

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用COD值定量判断亚麻脱胶终点的探讨

7

作者 赵春红 冯权莉 +2 位作者 宁平 任友昌 任卿 《纺织科技进展》 CAS 2007年第2期80-81,83,共3页

对亚麻脱胶终点的定量判断进行了探讨,根据物量平衡原理,研究了脱胶过程中COD值随时间变化的规律,得出脱胶终点时的COD值范围,借此可作为一种定量判断亚麻脱胶终点的方法。采用显微镜检验,该方法与传统方法基本相符。

关键词 亚麻脱胶 物量平衡 COD值 定量判断

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用COD值定量判断亚麻脱胶终点的探讨试验

8

作者 赵春红 冯权莉 +2 位作者 宁平 任友昌 任卿 《西南农业学报》 CSCD 2007年第4期732-734,共3页

亚麻脱胶终点的判断一直没有一种定量的方法。实验研究表明,根据物量平衡原理,研究脱胶过程中COD值随时间的变化规律,得出脱胶终点时的COD值范围,可以作为一种定量判断脱胶终点的方法。通过显微镜检验,该方法与传统方法基本相符。

关键词 亚麻脱胶 物量平衡 COD值 定量判断

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论抽象危险犯的刑事可罚性判断——以立法与司法的二元立场为视角

9

作者 靳宁 《西南政法大学学报》 2015年第1期58-64,共7页

抽象危险犯适应现代社会风险管控的要求,成为刑罚权扩张的手段,但这可能带来过度干涉个人自由的后果。对此,刑法理论提出从实质立场对抽象危险犯的可罚性进行判断的理论,主张以现实的危险状态存在与否作为抽象危险的认定标准。传统的实... 抽象危险犯适应现代社会风险管控的要求,成为刑罚权扩张的手段,但这可能带来过度干涉个人自由的后果。对此,刑法理论提出从实质立场对抽象危险犯的可罚性进行判断的理论,主张以现实的危险状态存在与否作为抽象危险的认定标准。传统的实质判断论对立法依据上的危险与司法依据上的危险做对立的考察,难以满足抽象危险实质判断的要求。二元的实质判断论主张应当在立法与司法的立场下理解抽象危险犯,首先对抽象危险做立法依据的分类,然后分别判断不同类型的抽象危险在司法认定上的具体要求。 展开更多

关键词 抽象危险犯 实质判断 立法拟制 司法认定

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网络爬虫行为的刑事规制研究——以侵犯公民个人信息犯罪为视角 被引量：108

10

作者 刘艳红 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第11期16-29,共14页

网络爬虫在其被使用以来的二十余年时间里,之前被人们视为没有问题的中立技术,如今被人们视为“道德上可疑的并可被视为违法”的技术。结合侵犯公民个人信息的具体领域和行为,情境化地探讨网络爬虫行为违法性及其刑事规制问题,具有重要... 网络爬虫在其被使用以来的二十余年时间里,之前被人们视为没有问题的中立技术,如今被人们视为“道德上可疑的并可被视为违法”的技术。结合侵犯公民个人信息的具体领域和行为,情境化地探讨网络爬虫行为违法性及其刑事规制问题,具有重要意义。网络安全法与公民个人信息保护法等确立的公民个人信息保护合法性原则,以及网络爬虫领域规范爬虫行为的行业规则即爬虫协议(Robots协议),是判断爬虫行为形式上非法的重要标准。对爬虫行为侵犯公民个人信息是否构成犯罪还应从实质上加以判断。行为人在权限许可范围内使用爬虫行为获取公民个人信息,或采取爬虫行为非法收集的公民个人信息无法识别特定自然人身份等行为,不构成犯罪。通过形式判断与实质判断、形式入罪与实质出罪双重机制,可以合理实现对网络爬虫行为的刑事规制。 展开更多

关键词 网络爬虫 合法性原则 爬虫协议 侵犯公民个人信息 形式判断 实质判断

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形式和实质的解释论之争与犯罪论体系的选择 被引量：11

11

作者 王志祥 敦宁 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2012年第2期182-193,共12页

当前,在我国刑法解释领域内,形式解释论与实质解释论之争是一种颇为引人注目的争论。因为各学者在对这两类解释论基本涵义的认识上并不统一,所以这一论争在目前呈现出一种较为混乱的状态。通过深入分析这两类解释论主要倡导者的学术观点... 当前,在我国刑法解释领域内,形式解释论与实质解释论之争是一种颇为引人注目的争论。因为各学者在对这两类解释论基本涵义的认识上并不统一,所以这一论争在目前呈现出一种较为混乱的状态。通过深入分析这两类解释论主要倡导者的学术观点,可以发现,两类解释论之争的核心问题依然是犯罪论体系的选择问题,即是选择德日古典的三阶层判断式的犯罪论体系,还是选择一种综合判断式的犯罪论体系。在犯罪的认定上,主张分层式逻辑判断的德日犯罪论体系并不具有明显的合理性,而主张平面式综合判断的我国传统犯罪构成体系,不仅在理论上具有相对的合理性,而且在实践中也是可行的。 展开更多

关键词 形式解释论 实质解释论 犯罪论体系 阶层 综合判断 选择

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刑民交叉案件的处理:类型与规则 被引量：4

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作者 时延安 《交大法学》 CSSCI 2022年第5期16-27,共12页

民刑交叉问题的复杂性,需要从多个部门法律提供的视角进行观察、解析,进而形成能够在多个部门法学之间证成的判断规则和处理方式。根据现行法律和司法解释,民刑交叉案件的处理方式可以归纳为四类,即刑事附带民事诉讼、民事诉讼中止、民... 民刑交叉问题的复杂性,需要从多个部门法律提供的视角进行观察、解析,进而形成能够在多个部门法学之间证成的判断规则和处理方式。根据现行法律和司法解释,民刑交叉案件的处理方式可以归纳为四类,即刑事附带民事诉讼、民事诉讼中止、民事纠纷转为刑事案件处理和自然人与单位刑民双轨处理。实践中通常以“先刑后民”和“刑民并进”来概括这四类处理方式。按照现行司法解释,区分这四类处理方式的学理分析工具,是基础法理学当中的法律事实和法律关系两个概念。以两个概念为分析工具并无不妥,但在复杂案件的处理上,这一处理方式的操作性不甚理想。为此,应从实体法的角度,基于学理提出三条判断规则:一是充分、及时地确认和实现民事主体的实体权益;二是以违反义务的类型和内容判断是否属于“不同法律事实”;三是以责任主体区分判断是否属于聚合的法律关系。 展开更多

关键词 民刑交叉 实体判断规则 法律事实 违反义务 责任主体

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“思想表达二分法”在文学作品相似侵权判定中的适用 被引量：3

13

作者 钟娟 王月璇 《合肥工业大学学报（社会科学版）》 2018年第5期42-47,共6页

"思想表达二分法",目前已经成为世界通用的判定著作权侵权的重要原则,但是由于思想与表达在作品中常常难以区分,这导致了司法实践中关于"思想表达二分法"原则的具体运用具有复杂性,尤其在文学作品中的运用最为典型... "思想表达二分法",目前已经成为世界通用的判定著作权侵权的重要原则,但是由于思想与表达在作品中常常难以区分,这导致了司法实践中关于"思想表达二分法"原则的具体运用具有复杂性,尤其在文学作品中的运用最为典型,也最为复杂。文学作品中思想与表达的界限是模糊不清的,具有独创性的内容,也即独创性的表达也应该纳入表达范畴;"思想表达二分法"在文学作品侵权判定中的适用是需要先适用独创性的标准,并排除思想表达混同等因素后,继而运用整体比对法与部分比对法相结合的方法进行实质性相似的判定。"思想表达二分法"在文学作品相似侵权判定中的具体适用步骤:首先,必须重新界定思想与表达的界限,运用经典的"抽象测试法"划分文学作品中思想与表达的界限,始终抓住著作权法保护的本质——独创性表达这一核心概念;其次,根据上一步骤所划分的界限,重点适用"三步检验法"对两部作品进行比对,继而适用"整体概念和感受法"从整体上进行测试。 展开更多

关键词 思想表达二分法 独创性 实质性相似 著作权侵权认定 文学作品

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论外国国际商事法庭判决在我国的承认

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作者 刘音 《厦门大学法律评论》 2020年第1期128-145,共18页

国际商事法庭,是晚近兴起的特殊的国内审判组织。国际商事法庭及其诉讼,具有国际商事仲裁(庭)的自治性和国际性的特点和优势。与此同时,缺乏类似《纽约公约》(1958)的多边民商事协助条约,以切实保障国际商事法庭判决在世界范围内的承认... 国际商事法庭,是晚近兴起的特殊的国内审判组织。国际商事法庭及其诉讼,具有国际商事仲裁(庭)的自治性和国际性的特点和优势。与此同时,缺乏类似《纽约公约》(1958)的多边民商事协助条约,以切实保障国际商事法庭判决在世界范围内的承认与执行,则是当前国际商事法庭及其诉讼面临的重大(制度)挑战。首先,我国现行国际民商事司法协助机制,尤其是(事实)互惠原则和实际联系原则,无法满足和保障国际商事诉讼的自治性和国际性特点。批准《选择法院协议公约》,是解决我国承认外国国际商事法庭判决的最佳方案。其次,与外国国际商事法庭签署多边或双边相互承认和执行判决指南,可作为批准《选择法院协议公约》前的过渡方案,或替代方案。再次,若坚持我国国际民商事司法协助机制现状不变,则可研究国际商事法庭判决裁决化办法的可行性,以便我国国际商事法庭判决在境外被承认和执行。 展开更多

关键词 国际商事法庭 互惠原则 实际联系原则 选择法院协议公约 判决裁决化

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